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    論隱名股東身份認(rèn)定及顯名化分析

    2021-09-10 21:08:42車婉茹
    科學(xué)與生活 2021年14期

    車婉茹

    摘要:2011年最高人民法院出臺(tái)《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》( 以下簡(jiǎn)稱《公司法司法解釋(三)》) ,其中明確了有限責(zé)任公司中隱名股東與顯名股東內(nèi)部規(guī)則,即投資權(quán)益歸屬隱名股東所有。2019年最高人民法院發(fā)布《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》(以下簡(jiǎn)稱《九民紀(jì)要》),對(duì)公司股東身份認(rèn)定進(jìn)行更為細(xì)致化的規(guī)范,特別是對(duì)隱名股東顯名化進(jìn)行細(xì)化。雖然兩個(gè)規(guī)定的出臺(tái)對(duì)司法裁判中隱名出資問題提供了現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo),但由于商事情形紛繁復(fù)雜,實(shí)踐中根據(jù)兩項(xiàng)規(guī)定來進(jìn)行隱名股東身份認(rèn)定與顯名化仍有一定困難。因此,隱名股東身份的認(rèn)定與顯名化問題仍有研究的必要。

    關(guān)鍵詞:隱名股東;股權(quán)代持;隱名股東身份;隱名股東顯名化

    一、引言

    股權(quán)代持是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展之下形成的產(chǎn)物,目前作為一種普遍的投資方式。其中,最為重要的隱名股東身份的認(rèn)定一直是理論界與實(shí)務(wù)界討論的熱點(diǎn)問題。伴隨著《公司法司法解釋(三)》與《九民紀(jì)要》研究的深入,許多問題隨之產(chǎn)生,并在實(shí)踐中亟待解決。

    二、隱名股東身份與顯名化概述

    我國(guó)立法并未對(duì)隱名股東的定義進(jìn)行規(guī)定。但不同學(xué)者從不同角度提出了自己的觀點(diǎn)。雖然定義不同,但往往包括以下幾個(gè)方面:1、隱名股東為實(shí)際出資人,顯名股東并未實(shí)際出資;2、隱名股東與顯名股東之間達(dá)成持股合意。這種合意既可以是口頭形式也可以是書面形式。這與司法實(shí)踐中的冒名出資相區(qū)別;3、隱名股東并未在股東名冊(cè)、工商登記等可以對(duì)外識(shí)別股東身份的文件中得以確認(rèn)。

    根據(jù)上述概念,一般情況下,我們可以將隱名股東分為以下兩類:

    1、以是否規(guī)避法律為標(biāo)準(zhǔn),劃分為規(guī)避法律型隱名出資與非規(guī)避法律型隱名出資。規(guī)避法律型隱名出資是實(shí)踐中比較常見的情形,其往往是由于自身身份、逃避債務(wù)等原因不能成為股東,但為了取得經(jīng)濟(jì)利益,由他人代持的情形。非規(guī)避法律型隱名出資是基于自身的意愿不想更為公司股東的情形。

    2、根據(jù)公司或者其他股東是否知道隱名出資人的存在為標(biāo)準(zhǔn),分為完全隱名出資與不完全隱名出資。完全隱名出資是指僅僅隱名股東與顯名股東雙方知道股權(quán)代持事實(shí)存在的情形;不完全隱名出資,是指公司及其他股東部分或全部知道隱名出資人及代持事實(shí)的存在。這種分類,對(duì)隱名股東顯名化問題提供了不同的解決路徑。

    隱名股東顯名化,是指隱名股東經(jīng)過法律規(guī)定的特殊程序向公司及其他股東主張其股東身份,排除顯名股東身份的情形。這項(xiàng)制度在《公司法司法解釋(三)》中首次規(guī)定,隨后在《九民紀(jì)要》中隱名股東顯名化的相關(guān)程序進(jìn)行了細(xì)化。

    三、我國(guó)隱名股東身份的認(rèn)定與顯名化之問題分析

    (一)隱名股東身份認(rèn)定之問題分析

    在我國(guó),股東身份認(rèn)定沖突問題主要體現(xiàn)為:

    首先,根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第24條第1、2款明確規(guī)定了根據(jù)股東名冊(cè)、工商登記等方式認(rèn)定股東資格,采用了形式說觀點(diǎn)。但是第3款規(guī)定,若隱名股東經(jīng)過公司其他股東過半數(shù)同意,可以請(qǐng)求公司變更股東。第3款的規(guī)定又進(jìn)一步保障了隱名股東即隱名股東的股權(quán)收益,部分認(rèn)可了實(shí)質(zhì)說的觀點(diǎn)。因此,規(guī)則之間產(chǎn)生了矛盾。

    其次,根據(jù)《公司法》32條,我國(guó)在股東身份認(rèn)定上采用了形式說。但根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第25條第1款規(guī)定名義股東處分股權(quán)的行為參照《民法典》第 311 條規(guī)定的善意取得制度處理。但是善意取得適用的前提是無權(quán)處分人處分財(cái)產(chǎn)。那么,以此類推,隱名股東則視為真正的股權(quán)人,采“實(shí)質(zhì)說”確定股東資格,這與第 24條的“形式說”相矛盾。

    最后,根據(jù)《公司法》的規(guī)定體現(xiàn)出形式說,《九民紀(jì)要》其中對(duì)隱名股東顯名化處理時(shí)繼承了《公司法司法解釋(三)》的規(guī)定,有偏向?qū)嵸|(zhì)說的意思,這一問題從學(xué)術(shù)角度看依舊存在爭(zhēng)議。

    不僅在理論界產(chǎn)生爭(zhēng)議,實(shí)務(wù)中也產(chǎn)生沖突。部分法院依據(jù)實(shí)質(zhì)說進(jìn)行裁判,在實(shí)際繳納出資的基礎(chǔ)上認(rèn)定股東身份;大部分有的法院則依據(jù)形式說進(jìn)行裁判,遵循商事外觀原則,直接認(rèn)定顯名股東具有股東資格;也有法院認(rèn)為,顯名股東與隱名股東之間形成了代持股的合意,那就相當(dāng)于隱名股東自愿承擔(dān)代替他人履行義務(wù)與承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

    (二)隱名股東顯名化之問題分析

    基于公司人合性的考慮,《公司法司法解釋(三)》24條第3款對(duì)隱名股東的顯名資格和條件作出了規(guī)制,給隱名股東的顯名化提供了可能。這么規(guī)定,一方面,對(duì)代持協(xié)議解紛的解決提供了途徑,根據(jù)協(xié)議雙方協(xié)商解決,不應(yīng)直接向公司訴求;另一方面,也考慮了其他股東的信任和公司的穩(wěn)定運(yùn)營(yíng)。不過,此處規(guī)定“半數(shù)以上”,自然應(yīng)含本數(shù),而《公司法》股轉(zhuǎn)的相應(yīng)規(guī)定為“過半數(shù)”,應(yīng)不含本數(shù),兩者為何作出有所區(qū)別的規(guī)定呢?因目前顯名相當(dāng)于變更新股東,故此處的司法解釋應(yīng)與公司法對(duì)外轉(zhuǎn)讓的規(guī)定保持一致的表述更為妥當(dāng)?!豆痉ㄋ痉ń忉專ㄈ分幸?guī)定的“其他股東半數(shù)以上同意”,可以分為明示同意與默示同意。若公司與其他股東明確的向隱名股東表示同意,固然無異議;如果是默示同意,是否可行?默示的同意,又包含哪些行為呢?為回應(yīng)這一問題,《九民紀(jì)要》中第 28 條便統(tǒng)一了隱名股東其中一種類型的顯名條件的裁判規(guī)則,一定程序上也可以說是擴(kuò)大了顯名條件。根據(jù)第28條的規(guī)定,事前明知隱名股東出資的事實(shí)且對(duì)其行使權(quán)力不提異議,這種情況并不會(huì)破壞公司的人合性,也應(yīng)可顯名。在法律實(shí)務(wù)中,發(fā)現(xiàn)法院在審理此類案件時(shí)通常重點(diǎn)審查以下三個(gè)方面:隱名股東是否實(shí)際出資、是否有合法有效的股權(quán)代持協(xié)議、過半數(shù)股東知曉、同意并未提出異議。

    1、已完成實(shí)際出資

    此處的實(shí)際出資到底是指“實(shí)繳出資”還是“實(shí)繳或認(rèn)繳出資均可”?通過對(duì)裁判文書的分析,可看出實(shí)務(wù)中其實(shí)也并未統(tǒng)一,如 2019 年江西省高院曾在某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案中,以隱名股東未向公司實(shí)際出資也沒有認(rèn)繳出資為由,認(rèn)定其不構(gòu)成股權(quán)代持關(guān)系;同年,貴州省高院則直接以認(rèn)繳出資為由認(rèn)定隱名股東取得股權(quán);除此之外,大部分的案件僅僅對(duì)是否實(shí)繳出資進(jìn)行查明,已實(shí)繳出資的隱名股東,實(shí)務(wù)中的認(rèn)定較為確定,但認(rèn)繳出資可否視為已滿足出資條件并沒有規(guī)定。

    2、股權(quán)代持協(xié)議合法有效

    因股權(quán)代持行為成因的復(fù)雜性,也就導(dǎo)致其在內(nèi)容與形式上往往缺乏合法與合規(guī)性。以至于雙方之間很大一部分連具體清晰的意思表示都沒有,更別提合法合規(guī)的書面協(xié)議了,僅僅是客觀事實(shí)上形成了代持股關(guān)系。在實(shí)踐中,當(dāng)事人僅通過口頭的方式約定股權(quán)代持行為,而沒有另外簽訂書面協(xié)議的情形十分常見,那么隱名股東想舉證證明雙方其實(shí)是代持行為將十分困難,甚至面臨敗訴的風(fēng)險(xiǎn),需要通過轉(zhuǎn)賬記錄、是否直接參與了公司公共事務(wù)的管理,是否有過分紅情況等多種證據(jù)才能證明。名義股東因只有口頭代持的約定,同樣也面臨著可能最終要代替隱名股東承擔(dān)出資瑕疵責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

    3、公司其他股東半數(shù)以上同意顯名

    隱名股東如果想要獲得股東資格并且顯名化,根據(jù)《公司法司法解釋(三)》的規(guī)定就必須得到其他公司股東半數(shù)以上的同意?!毒琶窦o(jì)要》的出臺(tái),是將司法實(shí)踐中其他股東默示的同意也明確納入顯名的條件,擴(kuò)大了顯名化的范圍。但是,顯名化問題沒有得到完全解決。比如《九民紀(jì)要》其實(shí)只明確了對(duì)外隱名、對(duì)內(nèi)不隱名的股東顯名化的條件對(duì)于更常見的對(duì)內(nèi)、對(duì)外均隱名的股東如何顯名依舊沒有提及,如何處理?一人公司應(yīng)該如何顯名?顯名失敗后如何處置等問題都沒有規(guī)定。

    四、隱名股東身份認(rèn)定與顯名化路徑重構(gòu)

    (一)以內(nèi)外區(qū)分說為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)股東身份認(rèn)定的修正

    內(nèi)外區(qū)分說是商事外觀主義與意思自治原則相互權(quán)衡之下的結(jié)果,具體優(yōu)先保護(hù)哪種法律關(guān)系顯得格外重要。由于隱名股東產(chǎn)生的糾紛情況往往比較復(fù)雜,一般不會(huì)發(fā)生僅針對(duì)對(duì)內(nèi)或者對(duì)外的單一情形。因此,區(qū)分說分為對(duì)內(nèi)對(duì)外兩種情況,若將情形進(jìn)一步細(xì)化,相較于單一的實(shí)質(zhì)說或者形式說,更有助于實(shí)踐中的具體操作,對(duì)內(nèi)基于意思自治原則采用實(shí)質(zhì)說,對(duì)外基于商事外觀主義原則采用形式說。

    1、涉及股權(quán)交易第三人利益時(shí),形式主義優(yōu)先

    由于商事活動(dòng)往往追求效率價(jià)值,在商事審判背景下,運(yùn)用外觀主義往往會(huì)保護(hù)交易安全、維護(hù)交易秩序,是案件判斷的首要原則與基礎(chǔ)。它在代持股協(xié)議中往往表現(xiàn)為,名義股東基于權(quán)利公示所表現(xiàn)出來的具有公司股東身份的外觀,第三人基于該權(quán)利外觀產(chǎn)生了信賴?yán)?,并基于此?shí)施了某種民事法律法律行為,比如買賣名義股東名下股權(quán)的行為。第三人做出的該民事法律行為優(yōu)先受法律保護(hù)的規(guī)則。

    在此情形之下,商事外觀原則有濫用的風(fēng)險(xiǎn)。一旦濫用,便將隱名股東置于不利地位?!毒琶窦o(jì)要》亦對(duì)司法實(shí)踐中外觀主義的適用問題進(jìn)行回應(yīng),該紀(jì)要前言第四段中明確規(guī)定,外觀主義是為保護(hù)交易安全而設(shè)置的例外情況,要把握司法審判中外觀主義的適用邊界,不能單純從外觀角度來確定財(cái)產(chǎn)歸屬,根據(jù)財(cái)產(chǎn)歸屬的實(shí)質(zhì),注重財(cái)產(chǎn)的實(shí)際歸屬。因此?;谏淌峦庥^原則內(nèi)在的價(jià)值,在保護(hù)交易秩序的情形之下,形式說優(yōu)先使用,成為區(qū)分說出現(xiàn)雜糅情形的基礎(chǔ)。但是,如果第三人與名義股東之間惡意串通,基于公平原則,排除適用形式說。另一方面,如果公司、其他股東或者第三人明知代持股協(xié)議存在并有效的情形下,仍與名義股東進(jìn)行交易,基于對(duì)隱名股東利益的保護(hù),排除適用商事外觀主義原則,選擇形式說來認(rèn)定股東身份。因此,根據(jù)《公司法司法解釋(三)》與《九民紀(jì)要》的相關(guān)宗旨,對(duì)善意第三人的范圍進(jìn)行限定,僅僅是指與名義股東進(jìn)行股權(quán)交易的善意第三人,排除非基于信賴?yán)孀龀龇尚袨榈牡谌说倪m用。

    2、代持股合意是認(rèn)定隱名股東資格實(shí)質(zhì)要件

    根據(jù)《公司法司法解釋(三)》與《九民紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行總結(jié),認(rèn)定隱名股東資格的要素往往包括實(shí)際出資、代持股合意、公司與其他股東過半數(shù)同意這三個(gè)要件。根據(jù)前文論述可知,代持股合意作為法律行為認(rèn)定的核心要素,其便成為認(rèn)定股東資格的實(shí)質(zhì)性因素。

    隱名股東基于與顯名股東之間代持股的合意及合意的效力而產(chǎn)生,隱名股東實(shí)際出資或認(rèn)繳出資僅解決的是其單方欲成為隱名股東問題。就內(nèi)部關(guān)系而言,股權(quán)代持協(xié)議改變的僅是該公司股東間權(quán)利義務(wù),因此只要協(xié)議是建立在雙方合意和善意的基礎(chǔ)上,就應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思自治,法院要注重對(duì)股權(quán)代持協(xié)議具體內(nèi)容的審查,看雙方之間是否有關(guān)于股權(quán)歸屬、投資風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等約定內(nèi)容。在沒有書面股權(quán)代持協(xié)議的情況下,法院可通過對(duì)轉(zhuǎn)讓憑證財(cái)務(wù)賬冊(cè)等方面進(jìn)行考量,通過證據(jù)高度蓋然性標(biāo)準(zhǔn),綜合認(rèn)定雙方是否具有股權(quán)代持合意。從對(duì)外關(guān)系來看,如果涉及案外第三人,則應(yīng)提高證明標(biāo)準(zhǔn),一般以股東名冊(cè)、工商登記等權(quán)利外觀進(jìn)行確認(rèn),隱名股東需證明第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道股權(quán)代持的情況,才能確認(rèn)其股東資格。

    代持股協(xié)議效力判斷是代持股合意構(gòu)筑的另一關(guān)鍵要素。學(xué)者對(duì)代持股協(xié)議效力的判斷有不同的觀點(diǎn)。但大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,由于我國(guó)屬于民商合一的國(guó)家,代持股協(xié)議的效力應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民法典》總則編、合同編關(guān)于合同效力的規(guī)定進(jìn)行判斷。這種觀點(diǎn)對(duì)于違反強(qiáng)制性規(guī)定的情形全都予以排除,不利于隱名股東身份的真正解決。因此,強(qiáng)制性規(guī)定在代持股協(xié)議中認(rèn)定顯得格外重要。

    相較于民事活動(dòng)中的強(qiáng)制性規(guī)定,商事活動(dòng)中的強(qiáng)制性規(guī)定往往要采取更加“包容”的精神,這是由于商事活動(dòng)自身特點(diǎn)所決定的。一方面,在隱名股東與顯名股東之間基于當(dāng)事人的意思自治原則,探究“原意”。更為重要的一方面,在外觀主義的指導(dǎo)之下,基于對(duì)第三人利益的保護(hù),應(yīng)當(dāng)對(duì)強(qiáng)制性規(guī)定予以限制。在保持市場(chǎng)活性的前提下,僅在至關(guān)重要的領(lǐng)域進(jìn)行限制。但是一旦認(rèn)定為無效,其后果是無法對(duì)隱名股東的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行,更加放縱隱名股東的違法行為。

    因此,基于隱名股東形成的復(fù)雜性,法院在認(rèn)定代持股合意使,特別是代持股協(xié)議的效力時(shí),對(duì)具體案例具體分析,將各個(gè)代持協(xié)議進(jìn)行細(xì)化才能解決代持合意的問題。

    (二)細(xì)化隱名股東顯名化程序

    首先,關(guān)于舉證責(zé)任問題。隱名股東若想顯名,需滿足兩個(gè)要求,即其他股東過半數(shù)知曉且同意代持股的事實(shí)并且未對(duì)代持股事實(shí)提出異議。至于前者其實(shí)可細(xì)分為兩點(diǎn),隱名股東不僅要證明本身為實(shí)際的出資人還要證明過半數(shù)股東明知出資事實(shí),畢竟出資是證明股東履行義務(wù)的最直接的手段。對(duì)于代持股事實(shí)提出異議作為一種消極事實(shí),根據(jù)民事訴訟法舉證責(zé)任的“誰主張誰舉證”的規(guī)則,往往由公司或者其他股東舉證證明曾經(jīng)向隱名股東提出異議。至于前者其實(shí)可細(xì)分為兩點(diǎn),即隱名股東既要證明出資,還要證明過半數(shù)的其他股東知曉其出資。

    另外,《九民紀(jì)要》其實(shí)只明確了對(duì)外隱名、對(duì)內(nèi)不隱名的股東顯名化的條件,對(duì)于更常見的對(duì)內(nèi)、對(duì)外均隱名的股東如何顯名依舊沒有提及。借鑒美國(guó)《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》中名義股東的披露制度未嘗不是一個(gè)可行的嘗試,若名義股東事先已向公司披露隱名股東,只要公司沒有在期限內(nèi)提出異議,則其顯名條件就應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑[名股東不用再行舉證“半數(shù)以上股東知曉出資事實(shí)”、“實(shí)際行使權(quán)利”。

    針對(duì)一人公司中的隱名股東如何顯名也應(yīng)進(jìn)行明確規(guī)定。一人有限責(zé)任公司若出現(xiàn)股權(quán)代持問題,因其只有一個(gè)股東,故“過半數(shù)同意”的標(biāo)準(zhǔn)顯然并不能適用。當(dāng)隱名股東違反了強(qiáng)制性規(guī)定,就不能認(rèn)定為公司股東,此時(shí)隱名股東和名義股東之間的糾紛一般視作債務(wù)糾紛,若名義股東不積極去解決的話,企業(yè)很可能面臨強(qiáng)制清算和解散。

    此外,如果顯名化失敗該如何處置呢?具體來說,對(duì)于法院已經(jīng)確認(rèn)協(xié)議效力、但不滿足顯名條件的情形,名義股東惡意侵權(quán)時(shí),該如何保護(hù)隱名股東呢?可借鑒德國(guó)法中的“股權(quán)異議登記制度”,嘗試在我國(guó)立法中賦予隱名股東股權(quán)備注權(quán),化被動(dòng)為主動(dòng),也就是其可以訴請(qǐng)法院將股權(quán)代持關(guān)系進(jìn)行備注并公示的權(quán)利,再剝奪名義股東除獲得股權(quán)收益和分紅以外的所有股東權(quán)利,提示市場(chǎng)交易主體該股權(quán)為有瑕疵、有限制的股權(quán)。

    五、結(jié)語

    股權(quán)代持中隱名股東的身份認(rèn)定顯名化問題因涉及隱名股東與其他股東以及和公司之間的關(guān)系,除了考慮合意的代持關(guān)系外,還應(yīng)考察股東顯名是否影響公司的人合性。在確認(rèn)股東身份以及隱名股東顯名化的案件中,應(yīng)規(guī)范運(yùn)用穿透式審判思維,合理認(rèn)定股東身份。同時(shí),應(yīng)準(zhǔn)確界定外觀主義邊界,妥善平衡名義股東、隱名股東、公司以及第三人的關(guān)系。

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