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    我國(guó)商事登記豁免范圍的界定

    2021-09-10 06:11:07馬彥楠

    馬彥楠

    摘要:《商事登記條例(草案)》第五條“豁免登記”的規(guī)定,也確立了未來我國(guó)登記制度將采取強(qiáng)制登記主義與任意登記主義相結(jié)合的模式,但是對(duì)于豁免登記范圍的規(guī)定仍然具有一定的模糊性。而為實(shí)現(xiàn)該項(xiàng)制度的價(jià)值,首先就需對(duì)豁免登記的范圍進(jìn)行合理的界定。而豁免登記對(duì)象的確定對(duì)于豁免登記范圍的界定起著關(guān)鍵作用,將哪些從事商品經(jīng)營(yíng)者劃入該范圍之內(nèi),也是其首先應(yīng)該考慮的問題。

    關(guān)鍵詞:商事登記;豁免登記;豁免范圍

    對(duì)于采用強(qiáng)制登記模式的國(guó)家或者地區(qū),為了彌補(bǔ)該項(xiàng)登記制度的不足,而選擇在一定范圍內(nèi)實(shí)行登記豁免是合乎實(shí)際的必然要求。在《商事登記條例登記管理?xiàng)l例(草案)》[1]在第五條明確了“豁免登記”的規(guī)定,[2]也反映了未來我國(guó)登記制度改革的方向和選擇,即將開始有選擇性的引入任意登記主義的某些做法,來構(gòu)建我國(guó)的登記豁免制度。但是《條例(草案)》中對(duì)于豁免登記范圍規(guī)定仍具有一定的模糊性,因此就有必要對(duì)其進(jìn)行較為合理的界定。而又因豁免登記的對(duì)象是該制度的核心內(nèi)容,對(duì)其明確界定,也可直接反映出豁免范圍是否合理。[3]

    1.我國(guó)商事登記豁免制度的發(fā)展進(jìn)程

    對(duì)于我國(guó)登記豁免制度的發(fā)展,可追溯到1951年中央貿(mào)易部制定的《行商管理暫行通則》到[4]進(jìn)行社會(huì)主義改造期間,商務(wù)部下發(fā)的相關(guān)文件[5] 到1981年國(guó)務(wù)院頒布的《關(guān)于城鎮(zhèn)非農(nóng)業(yè)個(gè)體經(jīng)濟(jì)若干政策性規(guī)定》,[6]再到國(guó)務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于城鎮(zhèn)勞動(dòng)者合作經(jīng)營(yíng)的若干規(guī)定》(國(guó)發(fā)[1983]64號(hào))也是僅將個(gè)體工商戶的范圍予以放寬,但是并無豁免登記的規(guī)定。

    再到《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》的出臺(tái),相關(guān)規(guī)定可看出立法者對(duì)于個(gè)體工商戶采取的是任意登記主義。但是在實(shí)踐中,若未進(jìn)行登記,城鎮(zhèn)個(gè)體工商戶被視為非法經(jīng)營(yíng)者。而在2003年《無照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》中對(duì)于登記豁免制度開始有所涉及。[7]《個(gè)體工商戶條例》出臺(tái),但關(guān)于豁免登記制度的條款在該條例中沒有被明確。只在相關(guān)條款中規(guī)定:將對(duì)沒有相對(duì)穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所攤販的管理權(quán),交由各地區(qū)的政府。直到《無證無照經(jīng)營(yíng)查處辦法》(2017年8月6號(hào)國(guó)務(wù)院)第三條[8],該項(xiàng)條款的規(guī)定才是登記豁免的明確規(guī)定,相較于域外相關(guān)國(guó)家的規(guī)定,其對(duì)豁免對(duì)象與范圍仍具有模糊性。此外《商事登記條例(草案)》中第五條,實(shí)際上是延續(xù)《無證無照經(jīng)營(yíng)查處辦法》中的相關(guān)規(guī)定。

    2.域外商事登記豁免范圍與我國(guó)相關(guān)規(guī)定的對(duì)比

    采用強(qiáng)制登記主義及制度模式的國(guó)家又大多為大陸法系國(guó)家,在這些國(guó)家或者地區(qū),大多都在堅(jiān)持強(qiáng)制登記主義及制度模式下,規(guī)定一定范圍的登記豁免制度。

    在歐洲的大陸法系國(guó)家,例如《德國(guó)商法典》,雖然經(jīng)過1998年改革廢除了第四條中關(guān)于小商人概念和制度的規(guī)定,[9]但是保留了關(guān)于豁免登記范圍的規(guī)定。[10]又如法國(guó)的手工業(yè)者、農(nóng)業(yè)經(jīng)營(yíng)者、自由職業(yè)者等傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)經(jīng)營(yíng)者,登記與否的決定權(quán)是掌握在他們自己手中。[11]在亞洲,豁免登記對(duì)象被稱為“小商人”。像在《日本商法典》、《韓國(guó)商法典》的相關(guān)規(guī)定中將免于登記的對(duì)象統(tǒng)稱為“小商人”,但是劃分標(biāo)準(zhǔn)有所不同,日本通過營(yíng)業(yè)額來進(jìn)行劃分,,而韓國(guó)對(duì)于“小商人”的劃分沒有具體客觀的標(biāo)準(zhǔn)。[12]

    通過對(duì)以上采用強(qiáng)制登記主義及制度模式的國(guó)家考察發(fā)現(xiàn),他們是通過選擇在堅(jiān)持強(qiáng)制登記制度的前提下,在一定范圍內(nèi)對(duì)相關(guān)的經(jīng)營(yíng)者采取豁免登記制度,以此來緩和不同種類經(jīng)營(yíng)者之間的矛盾。

    3.我國(guó)商事登記豁免范圍在學(xué)理上的探討

    對(duì)豁免登記的對(duì)象的描述通常是經(jīng)營(yíng)規(guī)模不大、營(yíng)業(yè)額低等詞語,沒有客觀的標(biāo)準(zhǔn)。在此情形下,國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)于登記豁免的對(duì)象和范圍,眾說紛紜。有人認(rèn)為既然引入登記豁免制度,就應(yīng)該將沒有相對(duì)穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的經(jīng)營(yíng)者,甚至包括獨(dú)具中國(guó)特色的個(gè)體工商戶制度、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶列為豁免對(duì)象;[13]甚至一些學(xué)者借鑒域外一些地區(qū)對(duì)于該項(xiàng)制度的規(guī)定,在參考的基礎(chǔ)并結(jié)合我國(guó)國(guó)情的情況下,將我國(guó)的登記豁免對(duì)象明確為:(1)銷售自己種植或者養(yǎng)殖的農(nóng)副產(chǎn)品,但是銷售地點(diǎn)需要在集貿(mào)市場(chǎng)或者是行政管理機(jī)關(guān)劃定的區(qū)域進(jìn)行;(2)不違法但是沒有相對(duì)穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的經(jīng)營(yíng)者;(3)個(gè)人經(jīng)營(yíng)的以農(nóng)、林、漁、牧業(yè)為經(jīng)營(yíng)內(nèi)容的從業(yè)者和家庭手工業(yè)者;(4)個(gè)人經(jīng)營(yíng)的具有便民服務(wù)性質(zhì)且規(guī)模不大的經(jīng)營(yíng)者。[14]

    通過以上分析,在登記豁免范圍的確定上,有兩個(gè)難題:一是對(duì)于該范圍的界定實(shí)際上沒有客觀的界定標(biāo)準(zhǔn);二是對(duì)于我國(guó)需要登記的主體類型存在不同的觀點(diǎn),像獨(dú)具中國(guó)特色的個(gè)體工商戶制度,首先是其存[15]或廢[16]的爭(zhēng)議,再就是支持其存在的學(xué)者認(rèn)為可以豁免其登記[17]。而《條例(草案)》第五條的規(guī)定對(duì)該難題也沒有解決。

    4.對(duì)我國(guó)登記豁免范圍的合理界定

    對(duì)比之下,可看出的我國(guó)對(duì)于豁免登記制度的規(guī)定仍需完善。而出現(xiàn)豁免登記范圍不明確也是因?yàn)椋阂皇俏覈?guó)商主體的類型,沒有明確的劃分標(biāo)準(zhǔn);二是對(duì)于豁免登記對(duì)象仍具有一定模糊性。因此,筆者認(rèn)為對(duì)于豁免范圍的合理界定應(yīng)從以下三個(gè)方面入手。首先,以“承擔(dān)責(zé)任的類型”劃分商事主體,進(jìn)而實(shí)行不同的登記制度。對(duì)于承擔(dān)有限責(zé)任的商事主體,按我國(guó)目前法律的規(guī)定主要包括有限責(zé)任公司和股份有限公司,繼續(xù)強(qiáng)制實(shí)行登記制度。而對(duì)于承擔(dān)無限責(zé)任的商事主體,應(yīng)當(dāng)實(shí)行登記豁免制度。而在此進(jìn)行區(qū)分登記的基礎(chǔ)上,將豁免登記范圍限定在承擔(dān)“無限責(zé)任”的商事主體范圍內(nèi),也是防止豁免登記范圍過寬。

    其次,將豁免登記對(duì)象明確列出。因?yàn)槊鞔_界定豁免登記的對(duì)象是該制度的核心內(nèi)容,將哪些從事商品經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的人涵蓋在豁免范圍內(nèi),以此確定對(duì)其施行豁免登記,是商事登記立法應(yīng)該首先考慮的問題。而且豁免對(duì)象的明確界定,也直接反映出豁免范圍是否合理。在參考借鑒國(guó)外關(guān)于豁免登記對(duì)象的規(guī)定以及我國(guó)學(xué)者在理論上的一些探討,筆者認(rèn)為《條例(草案)》第5條應(yīng)將豁免對(duì)象明確為:(1)無固定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的攤販經(jīng)營(yíng)者;(2)將農(nóng)業(yè)、林業(yè)、牧業(yè)、漁業(yè)作為主要收入來源的經(jīng)營(yíng)者;(3)個(gè)人將自己的技能作為主要經(jīng)營(yíng)內(nèi)容且不要求取得行政許可的從業(yè)者。

    最后,賦予豁免登記對(duì)象更多的自由。將《條例(草案)》中第五條中“在縣級(jí)以上地方人民政府指定的場(chǎng)所和時(shí)間”的限制取消。也有反對(duì)者會(huì)提出,這樣會(huì)導(dǎo)致豁免登記對(duì)象難以進(jìn)行管理。而我們需要明白的是,正是由于較大程度的注重安全價(jià)值,在加上對(duì)效益價(jià)值目標(biāo)的追求不夠重視才導(dǎo)致這種結(jié)果,這也反映了我們對(duì)于現(xiàn)行登記制度存在價(jià)值認(rèn)識(shí)的誤區(qū)。[18]我們期望能夠?qū)崿F(xiàn)登記制度的最大預(yù)期價(jià)值,這就需要我們做好各個(gè)方面的價(jià)值衡量,這也意味著該項(xiàng)制度的價(jià)值實(shí)現(xiàn)不能僅靠政府一頭熱,也需要將市場(chǎng)對(duì)其的影響考慮在內(nèi)。所以,在《條例(草案)》第5條應(yīng)該取消該限制性規(guī)定。

    5.結(jié)語

    雖然現(xiàn)有的登記制度凌亂重復(fù),而《條例(草案)》的出臺(tái)是對(duì)于我國(guó)現(xiàn)有的登記制度的一種整合,想要使得豁免登記制度更多體現(xiàn)其價(jià)值,就需要更為合理與可行的整合方式。而按照承擔(dān)責(zé)任的不同對(duì)于現(xiàn)有的商事主體,進(jìn)行一定程度的整合則更為合理與可行,在此基礎(chǔ)上將豁免登記的范圍限定在承擔(dān)無限責(zé)任的商事主體范圍之內(nèi),也可以避免豁免登記范圍過寬。進(jìn)一步賦予豁免登記對(duì)象更多的自由,更多的通過市場(chǎng)的作用進(jìn)行調(diào)節(jié),這也是效率的一種體現(xiàn),也是市場(chǎng)魅力所在。將豁免登記對(duì)象采取明確的方式與兜底條款的形式,是為了降低在實(shí)踐中適用上的分歧。

    參考文獻(xiàn):

    [1]以下簡(jiǎn)稱為《條例(草案)》。

    [2]《中華人民共和國(guó)商事主體登記管理?xiàng)l例(草案)》第5條:在縣級(jí)以上地方人民政府指定的場(chǎng)所和時(shí)間,銷售農(nóng)副產(chǎn)品、日常生活用品,或者個(gè)人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動(dòng)以及其他依照法律、行政法規(guī)不需要進(jìn)行登記的,免于商事主體登記。

    [3]石少俠,李鎮(zhèn).論個(gè)體工商戶商事登記義務(wù)之豁免[J].經(jīng)濟(jì)縱橫,2012(01):122-124。

    [4]中央貿(mào)易部《行商管理暫行通則》(1951年)第2條、第3條。

    [5]1956年商務(wù)部下發(fā)的《關(guān)于城市私營(yíng)商業(yè)社會(huì)主義改造的意見》后,城市里販賣商品的攤販,也開始作為社會(huì)主義改造的內(nèi)容,被正式列入登記管理的對(duì)象。

    [6]參見國(guó)務(wù)院《關(guān)于城鎮(zhèn)非農(nóng)業(yè)個(gè)體經(jīng)濟(jì)若干政策性規(guī)定》(1981年)第1條-第4條。

    [7]參見國(guó)務(wù)院《無照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》第21條。

    [8]《無證無照經(jīng)營(yíng)查處辦法》中第三條,在縣級(jí)以上地方人民政府指定的場(chǎng)所和時(shí)間,銷售農(nóng)副產(chǎn)品、日常生活用品,或者利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動(dòng);依照法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定的規(guī)定,從事無須取得許可或者辦理注冊(cè)登記的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),不屬于無證無照經(jīng)營(yíng)。

    [9]參見《德國(guó)商法典》,杜景林、盧諶譯,法律出版社2010年版,第1-23頁;[德]C.W.卡納里斯:《德國(guó)商法》楊繼譯,法律出版社2006年版,第46-58頁。

    [10]參見《德國(guó)商法典》,杜景林、盧諶譯,法律出版社2010年版,第1-4頁。

    [11]參見[法]伊夫.居榮:《法國(guó)商法》第1卷,羅結(jié)珍、趙海峰譯,法律出版社2004年版,第45-68頁;《法國(guó)商法典》上冊(cè),羅結(jié)珍譯,北京大學(xué)出版杜2015年版,第52-59頁。

    [12]參見[日]近藤光男:《日本商法總則.商行為法》,梁爽譯,法律出版社2016年版,第17頁。

    [13]參見王妍:《商事登記中公權(quán)定位與私權(quán)保護(hù)問題研究》,法律出版社2011年版,第253-255頁。

    [14]參見馮炬文:《個(gè)體工商戶豁免登記問題的思考》,《珠海特區(qū)報(bào)》2013年12月9日第6版。

    [15]李友根.論個(gè)體工商戶制度的存與廢——兼及中國(guó)特色制度的理論解讀[J].法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報(bào)),2010,28(04):107-118。

    [16]黃波,魏偉.個(gè)體工商戶制度的存與廢:國(guó)際經(jīng)驗(yàn)啟示與政策選擇[J].改革,2014(04):100-111。

    [17]石少俠,李鎮(zhèn).論個(gè)體工商戶商事登記義務(wù)之豁免[J].經(jīng)濟(jì)縱橫,2012(01):122-124。

    [18]鄒小琴.商事登記制度的屬性反思及制度重構(gòu)[J].法學(xué)雜志,2014,35(01):49-59。

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