洞悉中概股回歸要點(diǎn)

文/孫昊天 李楠 黃凱 蔡昌盛 鄭兆江 編輯/吳夢(mèng)晗

在港股和A股相繼修改、完善上市規(guī)則后，越來(lái)越多的中概股企業(yè)通過(guò)第二上市回歸港股或通過(guò)科創(chuàng)板回歸A股。

隨著A股、港股資本市場(chǎng)的不斷完善，注冊(cè)地為境外、主要生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)地在境內(nèi)、于美國(guó)交易所上市的中概股企業(yè)（下稱(chēng)“中概股”）回歸方式日益多樣化。本文擬就中概股不退市前提下回歸A股及港股上市的實(shí)操問(wèn)題及相關(guān)案例進(jìn)行探討。

回歸A股

中概股保留在美上市地位回歸A股上市，有直接發(fā)行A股股票、發(fā)行CDR、分拆上市三種方式。實(shí)踐中已有通過(guò)直接發(fā)行A股股票和分拆上市完成上市審核的案例（見(jiàn)表1）。

表1 2018年以來(lái)中概股保留在美上市地位回歸A股上市案例概覽

直接發(fā)行A股股票上市

由于發(fā)行人注冊(cè)地在境外且其本身已于境外上市，因境內(nèi)外法律、證券市場(chǎng)規(guī)則等差異，將產(chǎn)生一系列紅籌企業(yè)回A股上市的特殊問(wèn)題。已披露的中概股直接申請(qǐng)回A股市場(chǎng)發(fā)行股票的案例僅有百濟(jì)神州，目前處于審核階段（此前中芯國(guó)際已于2020年作為首家試點(diǎn)紅籌企業(yè)在A股成功上市，但其是從港股回歸而非美股回歸）。下面將對(duì)中概股企業(yè)回歸A股上市的特殊問(wèn)題進(jìn)行梳理，并結(jié)合百濟(jì)神州和中芯國(guó)際案例提出適用的解決方案。

一是投資者權(quán)益保護(hù)的安排總體上應(yīng)不低于境內(nèi)法律要求。境內(nèi)外公司法、證券法及上市規(guī)則有較大的差異，總體境外更靈活。試點(diǎn)紅籌企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理、運(yùn)行規(guī)范等事項(xiàng)可適用境外注冊(cè)地的法律，但對(duì)投資者權(quán)益保護(hù)的安排（包括資產(chǎn)收益、參與重大決策、剩余財(cái)產(chǎn)分配等權(quán)益）則總體上不應(yīng)低于境內(nèi)的法律要求。上述問(wèn)題貫穿于百濟(jì)神州、中芯國(guó)際等案例的申報(bào)文件多個(gè)方面和各審核問(wèn)詢(xún)階段，足見(jiàn)其重要性。

圖1 中概股回歸方式

二是要考慮股票面值及股本與境內(nèi)A股公司存在較大差異。考慮到紅籌企業(yè)的股票面值及股本要求與境內(nèi)市場(chǎng)存在較大差異，科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板規(guī)則均進(jìn)行了針對(duì)性的調(diào)整。如在科創(chuàng)板，傳統(tǒng)A股發(fā)行人發(fā)行后的股本總額應(yīng)不低于3000萬(wàn)元；但對(duì)紅籌企業(yè)，前述要求調(diào)整為發(fā)行后的股份總數(shù)不低于3000萬(wàn)股。創(chuàng)業(yè)板的規(guī)則也進(jìn)行了類(lèi)似調(diào)整。

三是要注意股份類(lèi)別的特殊性。試點(diǎn)紅籌企業(yè)系依據(jù)境外法律成立，其發(fā)行的每股名義面值（比如：0.0001美元）的普通股在境外上市，發(fā)行人擬在A股發(fā)行同樣名義面值的人民幣普通股（即A股），兩者是否可視為一類(lèi)股票，是否需要在公司治理體系內(nèi)建立類(lèi)別股東表決制度，將受到兩地監(jiān)管機(jī)構(gòu)的關(guān)注。根據(jù)中芯國(guó)際案例，開(kāi)曼和中國(guó)香港法律對(duì)于投資者權(quán)益保護(hù)的規(guī)定不低于境內(nèi)法律的要求，在未設(shè)立類(lèi)別股份的情況下，A股股東和境外股東享有同樣權(quán)益，因此A股股東權(quán)益不會(huì)受到不利影響。百濟(jì)神州擬發(fā)行的A股每股面值為0.0001美元，以人民幣為股票交易幣種，在招股書(shū)中亦對(duì)此進(jìn)行了重點(diǎn)披露。

四是要履行境外上市地的審批或相關(guān)信息披露手續(xù)。由于發(fā)行人本身已在境外上市，其申請(qǐng)?jiān)贏股發(fā)行股票往往需要履行境外上市地的證監(jiān)會(huì)、證券交易所的審批或其他相關(guān)程序。百濟(jì)神州案例中，香港聯(lián)合證券交易所（下稱(chēng)“香港聯(lián)交所”）已出具對(duì)于A股上市的豁免及律師確認(rèn)；而根據(jù)《美國(guó)證券法》，發(fā)行人擬就本次發(fā)行同步于美國(guó)證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站公開(kāi)上傳的英文版招股說(shuō)明書(shū)及其他流程性公告，內(nèi)容上與發(fā)行人現(xiàn)有的《招股說(shuō)明書(shū)》無(wú)實(shí)質(zhì)性差異，且除上述程序，發(fā)行人無(wú)需取得美國(guó)證監(jiān)會(huì)及納斯達(dá)克證券交易所的任何同意、批準(zhǔn)程序。與之類(lèi)似，中芯國(guó)際也就其發(fā)行A股取得了香港聯(lián)交所出具的豁免函。

五是關(guān)注境內(nèi)外公司章程的差異并進(jìn)行相應(yīng)的章程修訂。A股上市公司的公司章程通常是根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司章程指引》制定的，而境外公司的章程大綱和章程細(xì)則，在體例和表述上與《上市公司章程指引》存在較大差異。在此前案例中，有的紅籌企業(yè)參照了A股的《上市公司章程指引》對(duì)境外章程細(xì)則進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性的修訂；也有企業(yè)（如中芯國(guó)際）沒(méi)有對(duì)章程大綱和細(xì)則進(jìn)行實(shí)質(zhì)修改，但還是根據(jù)項(xiàng)目實(shí)施的需要增加或修訂了相關(guān)條款。不論采取何種形式，根據(jù)《關(guān)于開(kāi)展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點(diǎn)的若干意見(jiàn)》（下稱(chēng)《若干意見(jiàn)》）的要求，應(yīng)確保公司投資者權(quán)益保護(hù)水平總體上不低于境內(nèi)法律法規(guī)規(guī)定。

六是關(guān)注有關(guān)股本溢價(jià)是否可用于股息分派方面的境內(nèi)外法律規(guī)定的差異。根據(jù)中國(guó)《公司法》，發(fā)行時(shí)的股本溢價(jià)款應(yīng)列入資本公積金，用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本，未規(guī)定可以將其進(jìn)行股息分派；而境外公司，如開(kāi)曼，根據(jù)《開(kāi)曼群島公司法》，則可以使用股本溢價(jià)進(jìn)行股利分配。對(duì)此，百濟(jì)神州、中芯國(guó)際等項(xiàng)目的做法是設(shè)置兩個(gè)機(jī)制解決此問(wèn)題。其一，在章程中約定利潤(rùn)分配及彌補(bǔ)虧損方案需由發(fā)行人股東大會(huì)審議通過(guò)；其二，明確規(guī)定募集資金的用途，且約定，未經(jīng)法定程序，不得隨意改變募集資金投向。因此公司本次發(fā)行募集資金實(shí)際無(wú)法用于向股東分紅。此外，公司、控股股東亦可就發(fā)行A股取得的股本溢價(jià)不會(huì)用于股息分派出具專(zhuān)門(mén)的承諾，以解決因境內(nèi)外法律規(guī)則的差異而影響投資者利益的情況。

七是關(guān)注發(fā)行上市后的公司治理的特殊規(guī)定。對(duì)于試點(diǎn)紅籌企業(yè)發(fā)行A股上市后的治理，我國(guó)法律法規(guī)就相關(guān)特殊事項(xiàng)也提出了明確要求，在后續(xù)公司治理環(huán)節(jié)應(yīng)予以關(guān)注。例如，中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求境內(nèi)上市公司董事會(huì)、獨(dú)立董事就相關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見(jiàn)或者履行特定職責(zé)的，試點(diǎn)紅籌企業(yè)的董事會(huì)、獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)遵照?qǐng)?zhí)行。

發(fā)行CDR上市

中國(guó)存托憑證（Chinese Depositary Receipt，CDR），是指由存托人簽發(fā)、以境外證券為基礎(chǔ)在中國(guó)境內(nèi)發(fā)行、代表境外基礎(chǔ)證券權(quán)益的證券。存托憑證和股票均為權(quán)益性證券，但存托憑證的交易結(jié)構(gòu)更為復(fù)雜，增加了存托人與托管人兩個(gè)角色。中概股企業(yè)發(fā)行CDR的基本流程如下：（1）境外發(fā)行人與中國(guó)存托人（中國(guó)商業(yè)銀行或證券公司）簽署存托協(xié)議，中國(guó)存托人持有發(fā)行人的基礎(chǔ)資產(chǎn)；（2）中國(guó)存托人與境外托管人（境外金融機(jī)構(gòu)）簽署托管協(xié)議，境外托管人托管境外發(fā)行人的基礎(chǔ)資產(chǎn)；（3）中國(guó)存托人作為托管股票的名義股東在中國(guó)證券交易市場(chǎng)發(fā)行、管理存托憑證；（4）存托憑證持有人認(rèn)購(gòu)存托憑證并在中國(guó)證券交易市場(chǎng)交易該等存托憑證（見(jiàn)圖2）。

圖2 中概股企業(yè)發(fā)行CDR的基本流程

從上述交易結(jié)構(gòu)中可以看出，存托憑證持有人系通過(guò)境內(nèi)存托人這個(gè)類(lèi)似“代理人”的主體，間接持有境外基礎(chǔ)證券的。存托人應(yīng)按照存托協(xié)議約定，根據(jù)存托憑證持有人的意愿行使境外基礎(chǔ)證券相應(yīng)的權(quán)利，辦理代為行使表決權(quán)、存托憑證分紅、派息等業(yè)務(wù)。

相對(duì)于股票發(fā)行，雖然CDR在法律關(guān)系上更為復(fù)雜，但是在流通、減持、公司治理及募集資金使用方面不存在顯著差異。盡管紅籌企業(yè)申請(qǐng)發(fā)行CDR需要遵循的格式準(zhǔn)則與需要申報(bào)的文件數(shù)量更多，但存在VIE架構(gòu)的紅籌企業(yè)發(fā)行CDR相對(duì)于發(fā)行股票更為便利：發(fā)行股票的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)在受理相關(guān)申請(qǐng)后，需要征求紅籌企業(yè)境內(nèi)實(shí)體實(shí)際從事業(yè)務(wù)的國(guó)務(wù)院行業(yè)主管部門(mén)和國(guó)家發(fā)展改革委與商務(wù)部的意見(jiàn)；而發(fā)行CDR，僅需在招股說(shuō)明書(shū)等公開(kāi)發(fā)行文件顯要位置，充分、詳細(xì)地披露相關(guān)情況，特別是風(fēng)險(xiǎn)、公司治理等信息，以及依法落實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益規(guī)定的各項(xiàng)措施。

根據(jù)《若干意見(jiàn)》，有無(wú)境外上市的紅籌企業(yè)均可發(fā)行CDR。目前尚無(wú)保留中概股美股上市地位并在A股發(fā)行CDR的成功案例，紅籌企業(yè)以發(fā)行CDR回歸A股上市成功的公司僅有一家，即已成功在科創(chuàng)板上市的備受業(yè)內(nèi)關(guān)注的突破性案例九號(hào)智能（九號(hào)機(jī)器人，689009.SH）。九號(hào)智能是一家注冊(cè)地在開(kāi)曼而實(shí)際運(yùn)營(yíng)地址在國(guó)內(nèi)的紅籌企業(yè)，其專(zhuān)注智能短交通和服務(wù)類(lèi)機(jī)器人領(lǐng)域，主營(yíng)業(yè)務(wù)為各類(lèi)智能短程移動(dòng)設(shè)備的設(shè)計(jì)、研發(fā)、生產(chǎn)、銷(xiāo)售及服務(wù)。此項(xiàng)目具有“連續(xù)3年虧損+凈資產(chǎn)為負(fù)+VIE架構(gòu)+CDR+同股不同權(quán)+認(rèn)股期權(quán)”的交易特點(diǎn)，開(kāi)科創(chuàng)板申報(bào)案例之先河。

在九號(hào)智能案例中，由于同屬紅籌企業(yè)A股上市，監(jiān)管部門(mén)同樣重點(diǎn)關(guān)注其紅籌架構(gòu)的合規(guī)性、VIE架構(gòu)的必要性及合理性。在CDR發(fā)行方面，監(jiān)管部門(mén)更看重對(duì)CDR持有人的權(quán)益保護(hù)，要求招股書(shū)披露風(fēng)險(xiǎn)與保護(hù)機(jī)制并進(jìn)行了問(wèn)詢(xún)；但對(duì)CDR的發(fā)行情況，包括發(fā)行數(shù)量、面值及轉(zhuǎn)換等，則由于是新規(guī)初探，態(tài)度較為靈活。

分拆上市

公司分拆上市，是指上市公司將部分業(yè)務(wù)或資產(chǎn)，以其控制的子公司的形式，在境內(nèi)證券市場(chǎng)首次公開(kāi)發(fā)行股票上市或重組上市。相較于一般境內(nèi)IPO，在美中概股分拆回歸A股IPO有其特殊性，IPO審核中被重點(diǎn)關(guān)注的問(wèn)題亦有所不同，主要包括：美國(guó)審批程序、信息披露差異、關(guān)聯(lián)交易、特別表決權(quán)的安排、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬、對(duì)美國(guó)中小股東的影響、外匯管理等問(wèn)題。

盛美半導(dǎo)體設(shè)備（上海）股份有限公司（下稱(chēng)“盛美半導(dǎo)體”）以半導(dǎo)體清洗設(shè)備的研發(fā)、生產(chǎn)和銷(xiāo)售為主營(yíng)業(yè)務(wù)，2020年9月30日獲得科創(chuàng)板上市委員會(huì)通過(guò)，成為美股分拆回歸A股IPO的第一單。根據(jù)公開(kāi)資料，阿特斯太陽(yáng)能（CSIQ）、晶科能源（JKS）等亦有分拆回A上市的計(jì)劃。下文以在美中概股美國(guó)ACM RESEARCH, INC.（納斯達(dá)克股票代碼：ACMR）分拆其境內(nèi)子公司盛美半導(dǎo)體回歸A股上市為例，進(jìn)行分析。在盛美半導(dǎo)體IPO審核中，以下內(nèi)容被重點(diǎn)關(guān)注。

一是是否完成了美國(guó)的審批程序。上交所對(duì)“ACMR分拆發(fā)行人在科創(chuàng)板上市是否已在美國(guó)履行了法定審批程序”提出問(wèn)詢(xún)。發(fā)行人和發(fā)行人律師根據(jù)境外律師出具的法律意見(jiàn)書(shū)，認(rèn)為本次發(fā)行上市申請(qǐng)已獲得美國(guó)ACMR董事會(huì)批準(zhǔn)及授權(quán)，已履行了必要的批準(zhǔn)和備案程序。實(shí)踐中，是否已履行美國(guó)的審批程序，需要美國(guó)律師出具法律意見(jiàn)書(shū)。

二是信息披露是否存在差異。上交所在問(wèn)詢(xún)階段要求發(fā)行人披露本次信息披露與在美國(guó)ACMR上市申請(qǐng)文件及上市后的信息披露是否存在差異，差異的原因及合理性。對(duì)此，盛美半導(dǎo)體從財(cái)務(wù)和非財(cái)務(wù)兩方面分別進(jìn)行了補(bǔ)充說(shuō)明，得出“本次信息披露與美國(guó)ACMR上市申請(qǐng)文件及上市后披露的信息不存在重大差異”的結(jié)論。財(cái)務(wù)方面，盛美半導(dǎo)體主要從披露主體及合并范圍不同、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、會(huì)計(jì)政策及編制基礎(chǔ)不同等角度，進(jìn)行了補(bǔ)充說(shuō)明；非財(cái)務(wù)方面主要從文件翻譯、數(shù)據(jù)取整、信息理解差異等原因進(jìn)行了補(bǔ)充說(shuō)明。

四是關(guān)于特別表決權(quán)的安排及對(duì)發(fā)行人實(shí)際控制人認(rèn)定的影響。在美上市的中概股，往往會(huì)采用特殊表決權(quán)制度，賦予創(chuàng)始人或控股股東的股票數(shù)倍于其他股東的表決權(quán)，以保持創(chuàng)始人對(duì)公司的控制力；而傳統(tǒng)A股項(xiàng)目中，通常不設(shè)置特殊表決權(quán)，且近年來(lái)A股放寬特殊表決權(quán)的限制后，仍保留了一些前置條件。有鑒于此，在中概股分拆回歸A股時(shí)，如存在特別表決權(quán)的，需要詳細(xì)說(shuō)明其合理性、對(duì)實(shí)際控制人認(rèn)定的影響等事項(xiàng)。

在本案例中，公司控股股東美國(guó)ACMR存在特殊表決權(quán)，股票分為A類(lèi)股和B類(lèi)股，每單位B類(lèi)股享有20單位A類(lèi)股的投票權(quán)。B類(lèi)普通股的持有人隨時(shí)選擇轉(zhuǎn)換為A類(lèi)普通股。另外，若美國(guó)ACMR達(dá)到一定的市值標(biāo)準(zhǔn)，則B類(lèi)股將會(huì)按照約定以1:1的方式自動(dòng)轉(zhuǎn)換為A類(lèi)股，盛美半導(dǎo)體將面臨實(shí)際控制人發(fā)生變化的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)此，發(fā)行人實(shí)際控制人HUI WANG出具了承諾函，承諾不會(huì)自愿、主動(dòng)將其持有美國(guó)ACMR的B類(lèi)普通股轉(zhuǎn)換為A類(lèi)普通股。

五是知識(shí)產(chǎn)權(quán)授權(quán)。發(fā)行人的技術(shù)獨(dú)立性、完備性也是重點(diǎn)關(guān)注的事項(xiàng)之一。在本案例中，發(fā)行人的核心技術(shù)和專(zhuān)利最初來(lái)源于境外上市公司的授權(quán)；后來(lái)發(fā)行人發(fā)展出獨(dú)立的核心技術(shù)體系，擺脫了對(duì)境外母公司授權(quán)專(zhuān)利的依賴(lài)。如果發(fā)行人在申報(bào)前的核心技術(shù)專(zhuān)利、商標(biāo)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)仍主要來(lái)源于境外上市公司的授權(quán)，則建議以合理方式由境外上市公司轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)擬上市主體。

六是對(duì)美國(guó)ACMR中小股東的影響。上交所在問(wèn)詢(xún)階段要求披露本次發(fā)行上市對(duì)ACMR中小投資者的具體影響，相關(guān)股東之間是否存在糾紛或者潛在糾紛。發(fā)行人從內(nèi)部批準(zhǔn)及授權(quán)、募集資金用途、對(duì)公司治理和股東權(quán)利的影響等方面，對(duì)此進(jìn)行了補(bǔ)充披露。有類(lèi)似情形的擬上市中概股企業(yè)，在前期準(zhǔn)備工作中需要注意與中小股東的溝通，以合理的定價(jià)和安排，提前處理好分拆剝離事宜。

七是關(guān)于境外投資的外匯管理問(wèn)題。在涉及境內(nèi)、境外架構(gòu)的A股IPO項(xiàng)目中，IPO審核將重點(diǎn)問(wèn)詢(xún)擬上市主體履行外匯審批或備案手續(xù)的情況、是否符合外匯管理法規(guī)、是否曾被外匯主管部門(mén)處罰等內(nèi)容。

八是對(duì)股東的穿透核查。2021年2月以來(lái)，A股IPO審核提高了對(duì)于股東穿透核查的要求：穿透至國(guó)有持股平臺(tái)、國(guó)家主權(quán)基金和上市公司后，不用再繼續(xù)往上穿透。但因分拆上市的控股股東為在美上市公司，對(duì)于股東中存在境外上市公司、境外PE基金的情況，是否需要穿透以及穿透到何種程度尚缺乏明確的指引，且由于涉及眾多外部投資人或境外中小股東，逐一穿透至自然人在操作上也存在一定困難。在本案例中，證監(jiān)會(huì)出具的問(wèn)詢(xún)函要求保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師按照《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問(wèn)答（二）》對(duì)新增股東進(jìn)行核查，并提出了明確意見(jiàn)。

回歸港股

中概股保留在美上市地位回港上市有雙重主要上市、第二上市、分拆上市三種方式（相關(guān)案例概覽見(jiàn)表2）。

表2 2018年以來(lái)中概股保留在美上市地位回歸港股上市案例概覽

雙重主要上市（Dual Primary Listing）

中概股企業(yè)以雙重主要上市的方式回歸港股，即在原有上市地繼續(xù)保持上市交易地位，并在香港聯(lián)交所申請(qǐng)主要上市，同時(shí)滿(mǎn)足兩地對(duì)上市公司的各項(xiàng)監(jiān)管要求。目前最典型且常見(jiàn)的雙重主要上市案例主要是在A股、港股同時(shí)掛牌的眾多“A+H”公司。早年間，以雙重主要上市方式回歸港股的中概股多為國(guó)有企業(yè)，如中國(guó)移動(dòng)、中國(guó)聯(lián)通、中國(guó)電信、中石化等，距今已較為久遠(yuǎn)。直至2018年8月百濟(jì)神州（NASDAQ：BGNE；06160.HK）在港發(fā)行新股并掛牌上市，成為首家在美國(guó)和中國(guó)香港市場(chǎng)同時(shí)上市的中國(guó)生物醫(yī)藥公司，是目前最新的成功案例。同年香港聯(lián)交所通過(guò)修改《上市規(guī)則》提供了第二上市的選擇后，至今沒(méi)有再出現(xiàn)雙重主要上市的新案例。

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雙重主要上市主要有以下特點(diǎn)：一是標(biāo)準(zhǔn)及流程與香港首次公開(kāi)發(fā)行基本相同。發(fā)行人在香港作雙重主要上市的，需要遵守的規(guī)則與一般企業(yè)在香港上市所采取的方式即主要上市（Primary Listing）并無(wú)明顯區(qū)別。二是相比第二上市有較重的合規(guī)成本。雙重主要上市的標(biāo)準(zhǔn)與流程與香港首次公開(kāi)發(fā)行基本相同，也就導(dǎo)致在這些方面均需要滿(mǎn)足較多的特定要求，從而加大了合規(guī)成本。三是市場(chǎng)認(rèn)可度較高。因雙重主要上市無(wú)論是在上市要求還是信息披露等方面，均需要達(dá)到主要上市的要求，由此市場(chǎng)對(duì)雙重主要上市的接受度及認(rèn)可度均比較高。另外，美國(guó)并無(wú)針對(duì)美股在中國(guó)香港作雙重主要上市的特別規(guī)定，美國(guó)上市公司申請(qǐng)?jiān)诟垭p重主要上市只需要董事會(huì)批準(zhǔn)即可，且是在掛牌后進(jìn)行披露。但若同時(shí)發(fā)行新股融資，則需要向美國(guó)證交會(huì)報(bào)備招股書(shū)。

第二上市（Secondary Listing）

2018年4月24日，香港聯(lián)交所修訂了《上市規(guī)則》第19C章有關(guān)于第二上市的規(guī)則，允許已在境外上市的大中華區(qū)創(chuàng)新企業(yè)到中國(guó)香港做第二上市。自此，第二上市成為中概股回歸港股的主流選擇。對(duì)于香港聯(lián)交所而言，發(fā)行人將主要在美國(guó)的交易所交易并受其監(jiān)管，故對(duì)尋求以第二上市的中概股，香港聯(lián)交所會(huì)豁免其遵守中國(guó)香港上市規(guī)則的若干規(guī)定。

下面以在美中概股京東集團(tuán)股份有限公司JD.com, Inc.（證券代碼：JD）以第二上市回歸港股為例，說(shuō)明實(shí)際操作中，在美中概股以第二上市回歸港股的要點(diǎn)。

在京東的上市申請(qǐng)中，對(duì)其適用了許多豁免，這些豁免也是第二上市相比于一般上市與雙重主要上市的特別之處：

一是會(huì)計(jì)師報(bào)告披露要求。上市申報(bào)時(shí)可以直接采用美國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則編制的財(cái)務(wù)報(bào)表，無(wú)需依據(jù)香港會(huì)計(jì)準(zhǔn)則或國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則重新編制年度財(cái)務(wù)報(bào)表。京東集團(tuán)編制的財(cái)務(wù)報(bào)表沿用了其在美國(guó)上市并披露年報(bào)所使用的美國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則。

二是中國(guó)香港對(duì)股東保障的規(guī)定。獲豁免的大中華發(fā)行人需證明其成立所在地的法例、規(guī)則及法規(guī)以及組織章程，總體可達(dá)到與中國(guó)香港關(guān)于主要股東保障規(guī)定相當(dāng)?shù)囊蟆?/p>

三是保持不同投票權(quán)架構(gòu)。獲豁免的大中華發(fā)行人可按其既有的不同投票權(quán)架構(gòu)在中國(guó)香港第二上市，而無(wú)須按照香港的不同投票權(quán)保障措施變更其不同投票權(quán)架構(gòu)，只須遵守披露規(guī)定即可。

四是保留VIE架構(gòu)。獲豁免的大中華發(fā)行人可按其既有的VIE架構(gòu)在中國(guó)香港第二上市，而無(wú)須按照香港聯(lián)交所發(fā)布的關(guān)于VIE協(xié)議安排的上市決策相關(guān)規(guī)定調(diào)整其VIE架構(gòu)。發(fā)行人只須向香港聯(lián)交所提供中國(guó)法律意見(jiàn)，說(shuō)明其VIE架構(gòu)符合中國(guó)法律、規(guī)則及法規(guī)，及遵守香港聯(lián)交所上市決策中的披露規(guī)定即可。

五是以保密方式提交上市申請(qǐng)。香港聯(lián)交所允許符合資格的申請(qǐng)人在保密情況下遞交第二上市申請(qǐng)，而無(wú)須公開(kāi)發(fā)布其申請(qǐng)版本的招股書(shū)。該申請(qǐng)人只需在聆訊后公開(kāi)發(fā)布其最新版本的招股書(shū)草稿。

六是不視為香港公眾公司。符合《上市規(guī)則》第19C.01條規(guī)定的中概股公司若在香港聯(lián)交所作二次上市，則不會(huì)被視為《收購(gòu)守則》第4.2項(xiàng)下的香港公眾公司。這將大大減少交易所需的審批時(shí)間和成本，同時(shí)降低交易的不確定性。

七是簡(jiǎn)化股權(quán)披露的義務(wù)。第二上市發(fā)行人可以申請(qǐng)豁免披露部分信息，如：股東和董事權(quán)益的信息、公司資產(chǎn)負(fù)債表、董事及高管的薪酬、前五大股東個(gè)人薪酬、董事住址、往績(jī)記錄后的投資和收購(gòu)所涉及對(duì)象的財(cái)務(wù)資料等。京東的招股書(shū)中說(shuō)明了其遵守《美國(guó)證券交易法》的相關(guān)規(guī)定，接受美國(guó)證交會(huì)的監(jiān)管，且需滿(mǎn)足其股份交易不屬于大部分轉(zhuǎn)移到香港的情形。

八是上市后三年內(nèi)允許分拆并上市。不允許上市公司上市三年內(nèi)分拆子公司的限制不適用于第二上市的發(fā)行人，這有助于中概股回歸后根據(jù)市場(chǎng)狀況與自身需求繼續(xù)分拆上市。

此外，根據(jù)近年的案例經(jīng)驗(yàn)，香港聯(lián)交所對(duì)于第二上市申請(qǐng)的審核著重關(guān)注股東的特別股東大會(huì)召開(kāi)請(qǐng)求權(quán)的保障。《香港上市規(guī)則》要求少數(shù)股東必須有權(quán)發(fā)起特別股東大會(huì)及在會(huì)議議程中加入議案。在一股一票的基準(zhǔn)下，為召開(kāi)會(huì)議所必須取得的最低股東支持比例不得高于10%。開(kāi)香港第二上市先河的阿里巴巴（9988.HK）取得了該項(xiàng)規(guī)定的豁免，需要合計(jì)持有不低于其已發(fā)行股份的三分之一表決權(quán)的股東才可以請(qǐng)求召開(kāi)會(huì)議；但是近來(lái)的許多第二上市發(fā)行人都無(wú)法取得該項(xiàng)豁免，例如京東、嗶哩嗶哩、百度等，都需要修訂公司章程，使得召開(kāi)特別股東大會(huì)所必須取得的股東表決權(quán)的要求不得高于10%。

分拆上市

美國(guó)并未針對(duì)分拆制定專(zhuān)門(mén)的上市規(guī)則，一般只需要按照公司章程的規(guī)定，履行相應(yīng)審批程序及公告披露義務(wù)。分拆后再于中國(guó)香港申請(qǐng)上市的，與一般的紅籌架構(gòu)公司的上市申請(qǐng)并無(wú)本質(zhì)區(qū)別，但是若其母公司已于中國(guó)香港做二次上市（包括雙重主要上市、第二上市）的，其子公司的分拆并于港股上市仍需遵守香港聯(lián)交所《上市規(guī)則》第15項(xiàng)應(yīng)用指引（下稱(chēng)“PN15”）項(xiàng)下關(guān)于分拆的規(guī)定。

以2020年12月8日在香港聯(lián)交所掛牌上市的京東健康（6618.HK）為例。京東健康分拆自京東集團(tuán)，后者于2020年6月18日在中國(guó)香港完成第二上市，并向香港聯(lián)交所申請(qǐng)豁免嚴(yán)格遵守PN15第3（b）段關(guān)于母公司最初上市后的三年內(nèi)不得作分拆上市的規(guī)定，使得京東健康可以在京東在港股完成第二上市的短短6個(gè)月后得以分拆上市。但京東健康需要就分拆遵守PN15項(xiàng)下的規(guī)定及上市規(guī)則的適用規(guī)定。