防止用“虛擬貨幣”洗錢

文 《法人》特約撰稿 翟繼光

關(guān)于“虛擬貨幣”這一名詞，早期的權(quán)威解釋是指網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣，即由網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營(yíng)企業(yè)發(fā)行，游戲用戶使用法定貨幣按一定比例直接或間接購(gòu)買，存在于游戲程序之外，以電磁記錄方式存儲(chǔ)于網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營(yíng)企業(yè)提供的服務(wù)器內(nèi)，并以特定數(shù)字單位表現(xiàn)的一種虛擬兌換工具。網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣用于兌換發(fā)行企業(yè)所提供的指定范圍、指定時(shí)間內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)，表現(xiàn)為網(wǎng)絡(luò)游戲的預(yù)付充值卡、預(yù)付金額或點(diǎn)數(shù)等形式，但不包括游戲活動(dòng)中獲得的游戲道具?！疤摂M貨幣”一般稱為“游戲幣”，很少有人將其等同于真實(shí)的貨幣，也不具備金融屬性。

從游戲幣到交換貨幣

隨著“比特幣”出現(xiàn)，“虛擬貨幣”性質(zhì)發(fā)生了重大變化，已經(jīng)具備了金融屬性，可以達(dá)到“以假亂真”的地步，由此，也引起了金融監(jiān)管部門的關(guān)注。2013 年12 月3 日，中國(guó)人民銀行、工業(yè)和信息化部、中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)、中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)、中國(guó)保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》（銀發(fā)〔2013〕289 號(hào)），這是金融監(jiān)管部門第一次發(fā)布有關(guān)“虛擬貨幣”風(fēng)險(xiǎn)防控的通知。該通知對(duì)“比特幣”的屬性進(jìn)行了界定：比特幣具備沒有集中發(fā)行方、總量有限、使用不受地域限制和匿名性等四個(gè)主要特點(diǎn)。雖然比特幣被稱為“貨幣”，但由于其不是由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，并不是真正意義的貨幣。從性質(zhì)上看，比特幣應(yīng)當(dāng)是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場(chǎng)上流通使用。該通知雖然并未使用“虛擬貨幣”這一表述，但由于“虛擬貨幣”的主要形式就是“比特幣”，因此，也可以認(rèn)為該通知第一次對(duì)“虛擬貨幣”的屬性進(jìn)行了界定。

2017 年9 月4 日，中國(guó)人民銀行、中央網(wǎng)信辦、工業(yè)和信息化部、工商總局、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》，其中使用了“代幣”來指代“虛擬貨幣”，同時(shí)也在公告中正式使用“虛擬貨幣”的表述。公告對(duì)代幣發(fā)行融資活動(dòng)的本質(zhì)屬性進(jìn)行了界定：代幣發(fā)行融資是指融資主體通過代幣的違規(guī)發(fā)售、流通，向投資者籌集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”，本質(zhì)上是一種未經(jīng)批準(zhǔn)非法公開融資的行為，涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動(dòng)。有關(guān)部門將密切監(jiān)測(cè)有關(guān)動(dòng)態(tài)，加強(qiáng)與司法部門和地方政府的工作協(xié)同，按照現(xiàn)行工作機(jī)制，嚴(yán)格執(zhí)法，堅(jiān)決治理市場(chǎng)亂象。發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪問題，將移送司法機(jī)關(guān)。代幣發(fā)行融資中使用的代幣或“虛擬貨幣”不由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應(yīng)作為貨幣在市場(chǎng)上流通使用。

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2021 年5 月18 日，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)、中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)、中國(guó)支付清算協(xié)會(huì)聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于防范虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險(xiǎn)的公告》，其對(duì)“虛擬貨幣”界定如下：“虛擬貨幣是一種特定的虛擬商品，不由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，不是真正的貨幣，不應(yīng)且不能作為貨幣在市場(chǎng)上流通使用?！?/p>

由此可見，隨著以“比特幣”為代表的“虛擬貨幣”不斷提升其貨幣色彩并逐漸具有替代貨幣進(jìn)行流通的功能，金融監(jiān)管部門已經(jīng)將其作為重點(diǎn)監(jiān)控對(duì)象，其可能產(chǎn)生的金融風(fēng)險(xiǎn)也成為金融監(jiān)管部門關(guān)注的重點(diǎn)。

虛擬貨幣的民商法規(guī)制

根據(jù)《民法典》第115 條規(guī)定，物包括不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)?！睹穹ǖ洹返?27 條規(guī)定：“法律對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！备鶕?jù)以上規(guī)定，目前我國(guó)法律尚未將虛擬貨幣界定為“物”或者“動(dòng)產(chǎn)”，但民事主體對(duì)虛擬貨幣所享有的權(quán)利是受到法律保護(hù)的。在相關(guān)法律尚未對(duì)虛擬貨幣有明確保護(hù)性規(guī)定之前，可以參照《民法典》關(guān)于“動(dòng)產(chǎn)”保護(hù)的相關(guān)規(guī)定。

虛擬貨幣作為一種法律保護(hù)的合法財(cái)產(chǎn)，是允許進(jìn)行交易的。交易雙方應(yīng)當(dāng)根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，公平合理地確定雙方的權(quán)利義務(wù)，不允許有欺詐等行為。

《民法典》第144 條規(guī)定：“無民事行為能力人實(shí)施的民事法律行為無效。”第20 條規(guī)定：“不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人，由其法定代理人代理實(shí)施民事法律行為?！备鶕?jù)上述規(guī)定，不滿八周歲的未成年人是不能買賣虛擬貨幣的。

《民法典》第19 條規(guī)定：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)；但是，可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為?！钡?45 條規(guī)定：“限制民事行為能力人實(shí)施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為有效；實(shí)施的其他民事法律行為經(jīng)法定代理人同意或者追認(rèn)后有效。”根據(jù)上述規(guī)定，八周歲以上的未成年人由于無法理解虛擬貨幣的本質(zhì)屬性，同樣不能買賣虛擬貨幣。

根據(jù)《民法典》第147 條規(guī)定，基于重大誤解實(shí)施的民事法律行為，行為人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。如果購(gòu)買虛擬貨幣的人對(duì)虛擬貨幣的性質(zhì)產(chǎn)生了重大誤解，其購(gòu)買虛擬貨幣的合同屬于可撤銷的合同，可以請(qǐng)求人民法院予以撤銷。

根據(jù)《民法典》第148 條規(guī)定，一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。如果銷售方對(duì)虛擬貨幣進(jìn)行虛假宣傳并由此導(dǎo)致受欺詐方購(gòu)買了虛擬貨幣，受欺詐方可以請(qǐng)求人民法院撤銷該買賣合同。

虛擬貨幣的金融法規(guī)制

虛擬貨幣一旦具有了金融屬性，就會(huì)受到金融法的規(guī)制。根據(jù)《人民銀行法》第16 條規(guī)定，我國(guó)的法定貨幣是人民幣。以人民幣支付我國(guó)境內(nèi)的一切公共的和私人的債務(wù)，任何單位和個(gè)人不得拒收?！度嗣胥y行法》第20 條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得印制、發(fā)售代幣票券，以代替人民幣在市場(chǎng)上流通。”根據(jù)上述規(guī)定，在我國(guó)境內(nèi)，不允許用虛擬貨幣支付債務(wù)，更不允許任何人將虛擬貨幣作為代幣票券使用，或者宣傳其具有代幣票券的功能和價(jià)值?！吨袊?guó)互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)、中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)、中國(guó)支付清算協(xié)會(huì)關(guān)于防范虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險(xiǎn)的公告》對(duì)此提出了明確的要求：金融機(jī)構(gòu)、支付機(jī)構(gòu)等會(huì)員單位要切實(shí)增強(qiáng)社會(huì)責(zé)任，不得用虛擬貨幣為產(chǎn)品和服務(wù)定價(jià)，不得承保與虛擬貨幣相關(guān)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)或?qū)⑻摂M貨幣納入保險(xiǎn)責(zé)任范圍，不得直接或間接為客戶提供其他與虛擬貨幣相關(guān)的服務(wù)，包括但不限于：為客戶提供虛擬貨幣登記、交易、清算、結(jié)算等服務(wù)；接受虛擬貨幣或?qū)⑻摂M貨幣作為支付結(jié)算工具；開展虛擬貨幣與人民幣及外幣的兌換服務(wù)；開展虛擬貨幣的儲(chǔ)存、托管、抵押等業(yè)務(wù)；發(fā)行與虛擬貨幣相關(guān)的金融產(chǎn)品；將虛擬貨幣作為信托、基金等投資的投資標(biāo)的等。

虛擬貨幣是一種重要的洗錢中介，即使用非法所得大量買入虛擬貨幣，再公開出售虛擬貨幣，從而將非法所得“洗白”?！斗聪村X法》第3 條規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)和按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)依法采取預(yù)防、監(jiān)控措施，建立健全客戶身份識(shí)別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、大額交易和可疑交易報(bào)告制度，履行反洗錢義務(wù)?！标P(guān)于金融機(jī)構(gòu)的反洗錢義務(wù)，《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)、中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)、中國(guó)支付清算協(xié)會(huì)關(guān)于防范虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險(xiǎn)的公告》提出了明確的要求：金融機(jī)構(gòu)、支付機(jī)構(gòu)等會(huì)員單位應(yīng)切實(shí)加強(qiáng)虛擬貨幣交易資金監(jiān)測(cè)，依托行業(yè)自律機(jī)制，強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)信息共享，提高行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)聯(lián)防聯(lián)控水平；發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索的，要及時(shí)按程序采取限制、暫?；蚪K止相關(guān)交易、服務(wù)等措施，并向有關(guān)部門報(bào)告；同時(shí)積極運(yùn)用多渠道、多元化的觸達(dá)手段，加強(qiáng)客戶宣傳和警示教育，主動(dòng)做好涉虛擬貨幣風(fēng)險(xiǎn)提示。

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根據(jù)《防范和處置非法集資條例》第2 條規(guī)定，非法集資，是指未經(jīng)國(guó)務(wù)院金融管理部門依法許可或者違反國(guó)家金融管理規(guī)定，以許諾還本付息或者給予其他投資回報(bào)等方式，向不特定對(duì)象吸收資金的行為。如果相關(guān)經(jīng)營(yíng)者未經(jīng)許可，以虛擬貨幣買賣為手段，實(shí)質(zhì)上是向不特定對(duì)象吸收資金，則構(gòu)成非法集資。根據(jù)《防范和處置非法集資條例》第30 條規(guī)定，對(duì)非法集資人，由處置非法集資牽頭部門處集資金額20%以上1 倍以下的罰款。非法集資人為單位的，還可以根據(jù)情節(jié)輕重責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依法吊銷許可證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書；對(duì)其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，處50 萬元以上500 萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

虛擬貨幣交易并非法律規(guī)范的空白之地，我國(guó)目前已經(jīng)有比較完善的法律制度來規(guī)制虛擬貨幣的交易，一旦交易雙方或者經(jīng)營(yíng)者違反了相關(guān)法律的規(guī)定，就將受到主管部門的查處和法律的制裁。