公司治理結(jié)構(gòu)下債權(quán)人利益保護(hù)

于鴻潤 佟文田

摘 要：在保證公司長期經(jīng)營與穩(wěn)定收益的諸多因素中，債權(quán)人的資金支持扮演著重要的角色。目前我國公司法對股東權(quán)利的保障非常重視，股東權(quán)利占有著非常重要的地位，而投資占比很大的債權(quán)人卻處境尷尬。在這種情況下，保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益可以通過對公司主要經(jīng)營決策者的權(quán)利加以限制，以及允許債權(quán)人直接參與公司治理兩種途徑來實現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：資本認(rèn)繳制;債權(quán)人利益;股東;公司治理結(jié)構(gòu);高管;董事會

中圖分類號：F271.5? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A? ? ? 文章編號：1673-291X（2021）10-0159-03

引言

隨著改革開放的不斷深入，社會主義市場經(jīng)濟(jì)的日益繁榮，為適應(yīng)時代日新月異的發(fā)展進(jìn)步，我國公司法資本制度幾經(jīng)沿革。直到2013年12月28日，全國人大常委會通過了對《公司法》修改的決定，取消公司資本實繳制，確立注冊資本認(rèn)繳制，拉開了我國資本制度改革的新篇章。針對新的資本制度存在的弊端以及平衡公司股東與債權(quán)人雙方利益的需要，2001年9月，中國證監(jiān)會發(fā)布了《中國上市公司治理準(zhǔn)則》，其中首次提出了通過對現(xiàn)行公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，以保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益的新思路，為新時代債權(quán)人利益維護(hù)提供了有益的啟示。

一、資本認(rèn)繳制概述及其優(yōu)勢與弊端對比

在傳統(tǒng)的注冊資本實繳制中，公司注冊成立的必要條件是股東一次性以貨幣形式全額繳納出資。而注冊資本認(rèn)繳制下，股東只需對公司做出出資承諾即可，既不需要足額繳納出資，也無法律界定的清繳期限，更沒有強(qiáng)制性的貨幣出資形式，一切以股東與公司簽訂的合同中的具體規(guī)定為準(zhǔn)。

由此以來，政府對公司注冊資本的嚴(yán)格控制極大地放松了，政府“看得見的手”的巨大影響力不復(fù)存在，市場準(zhǔn)入的門檻不斷降低，人們投資創(chuàng)業(yè)的積極性高漲，越來越多的公司注冊成立，形式多樣，門類繁多，快速增強(qiáng)了社會主義市場經(jīng)濟(jì)活力，我國的經(jīng)濟(jì)由此搭上了高速高質(zhì)量發(fā)展的順風(fēng)車，得以繁榮騰飛。

但是同以往任何的資本制度一樣，認(rèn)繳制也是一把雙刃劍。作為一種尚未完善成熟的新生力量，它還沒有適應(yīng)我國的市場經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀。資本認(rèn)繳制是建立在對股東充分信任的基礎(chǔ)上的，無法對股東出資的真實與否、實際注冊資本的多少做出精確的考量，也就無法保證公司資產(chǎn)狀況的真實性，因而，被一些有著非法目的的股東所利用，導(dǎo)致大量“空殼公司”現(xiàn)象的出現(xiàn);同時由于無法通過法律手段強(qiáng)制股東到期清繳出資額，“巨額期限資本公司”的出現(xiàn)屢禁不止。這些非法公司的經(jīng)營亂象嚴(yán)重?fù)p害著債權(quán)人合法權(quán)益，易造成其重大財產(chǎn)損失，可能進(jìn)而產(chǎn)生連鎖效應(yīng)，造成金融市場秩序的混亂，危害公平開放的社會主義市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境。因此，注冊資本認(rèn)繳制下的債權(quán)人利益保護(hù)問題的解決迫在眉睫，應(yīng)當(dāng)及早制定切實可行的方案進(jìn)行規(guī)制與完善。

二、目前資本認(rèn)繳制下債權(quán)人利益保護(hù)存在的不足

（一）股東注冊資本出資數(shù)額、方式以及期限問題

2013年公司法改革后，注冊成立資本制度由法律強(qiáng)制規(guī)定轉(zhuǎn)變?yōu)楣九c股東合意約定的形式，股東可以在合同或公司章程中自由規(guī)定出資方式，出資金額和出資期限。首先，取消貨幣出資比例限制，股東可以全部以貨幣出資，也可以部分以貨幣出資，剩余部分以實物、財產(chǎn)性權(quán)利或者勞動力出資，同樣也可以完全以非貨幣形式的財產(chǎn)利益出資。其次，取消最低資本注冊制度，無論公司啟動資金數(shù)額多少均不作為其注冊成立的必備要件。最后，取消繳納出資期限強(qiáng)制制度，一次性繳納、延期繳納或分批繳納都可以由股東和公司協(xié)議約定，至于最長清繳期限則由股東間自行商議決定，國家不得予以干預(yù)。自此，注冊資本不再是衡量公司風(fēng)險承擔(dān)和債務(wù)清償能力的最精準(zhǔn)的天平，債權(quán)人利益是否能夠得以實現(xiàn)很大程度上取決于公司股東誠信水平的高低。如果股東濫用其自由裁量權(quán)，無疑會對債權(quán)人利益造成難以彌補(bǔ)的損害。對做出了主要出資貢獻(xiàn)的債權(quán)人來說，由別人決定自己的權(quán)利而無從選擇，明顯是十分不公平不合理的。

（二）企業(yè)信息公示制度問題

2013年公司法改革通過實施了新的企業(yè)信息公示制度，此項制度的立法原意在于解決使得債權(quán)人真正享有及時知曉公司經(jīng)營真實情況的權(quán)利，從而有效地解決其與股東之間信息嚴(yán)重不對稱的問題，化解雙方之間的直接沖突。然而在實際運(yùn)行過程中，該項制度的規(guī)制能力卻沒有達(dá)到預(yù)想的效果。

1.根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人要查閱公示內(nèi)容中如公司運(yùn)營狀況、收支總額、負(fù)債總額等涉及核心機(jī)密的問題仍需取得股東同意，而不享有絕對自由知情權(quán)，對于債權(quán)人來說此項權(quán)利形同虛設(shè)。

2.《暫行條例》對于違規(guī)企業(yè)的懲罰措施不明確不具體，懲罰力度相對不足，會使非法公司的股東們產(chǎn)生僥幸心理，進(jìn)而無視國家法律制度繼續(xù)實施違法違規(guī)行為。

3.債權(quán)人本身不參與公司經(jīng)營與管理，無法在第一時間知曉公司的現(xiàn)實資金狀況、盈利虧損及收入支出情況、重大決策是否有失偏頗等方方面面的重要信息。與公司股東之間的嚴(yán)重的信息不對稱導(dǎo)致債權(quán)人弱勢地位的進(jìn)一步凸顯。所以，企業(yè)信息公示制度不是真正公開透明、合理有效的，不能起到威懾違法違規(guī)企業(yè)、糾正不良風(fēng)氣、樹立司法權(quán)威并且維護(hù)交易安全穩(wěn)定、建立良好的市場競爭經(jīng)營環(huán)境的作用。

完善企業(yè)信息公示制度，確保其真正落實導(dǎo)實處，對股東能夠產(chǎn)生實實在在的約束力，依法保障債權(quán)人合法權(quán)益仍需努力思考、探索并且積極地做出改進(jìn)與完善。

（三）公司董事會對債權(quán)人損害賠償責(zé)任承擔(dān)的問題

我國無論是股份有限公司還是有限責(zé)任公司，其核心管理結(jié)構(gòu)均以董事會為中心。董事會作為公司事務(wù)的核心決策機(jī)關(guān)，掌握著公司實際資產(chǎn)狀況以及運(yùn)營現(xiàn)狀的真實信息，可以有效地監(jiān)督股東抽逃出資的違法行為并且防止公司資產(chǎn)嚴(yán)重虧空現(xiàn)象發(fā)生，掌握著一家公司的經(jīng)濟(jì)命脈。因此，充分完善公司治理結(jié)構(gòu)下董事會的管控職能，對于制衡大股東的權(quán)力濫用、保護(hù)債權(quán)人合法利益和公司資產(chǎn)安全具有關(guān)鍵作用。然而，我國公司法僅強(qiáng)調(diào)了董事會中的董事出現(xiàn)了職務(wù)違法犯罪行為給公司利益帶來巨大損失時對公司的賠償責(zé)任，而沒有涉及債權(quán)人利益保護(hù)問題與相應(yīng)的懲處措施，使債權(quán)人權(quán)益受到公司董事會侵害時無法得到及時有效的救濟(jì)。所以，我國公司法應(yīng)當(dāng)變革股份制公司治理結(jié)構(gòu)中關(guān)于董事會的權(quán)利義務(wù)章程，明文規(guī)定董事會不僅應(yīng)當(dāng)對公司與股東負(fù)責(zé)，并且也應(yīng)該對債權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，對債權(quán)人負(fù)責(zé)。以此控制公司董事會在進(jìn)行決策時兼顧債權(quán)人的利益問題，保證債權(quán)人權(quán)益在公司治理層面的切實實現(xiàn)。

三、加強(qiáng)資本認(rèn)繳制下債權(quán)人利益保護(hù)的方式

（一）通過修正相關(guān)立法保護(hù)債權(quán)人利益

在我國現(xiàn)行民法中，只有侵權(quán)責(zé)任編中的違約責(zé)任與債權(quán)編中的擔(dān)保責(zé)任部分涉及了公司債權(quán)人利益保護(hù)問題，但是對應(yīng)的股東違法行為方式與類型、應(yīng)受制裁的危害后果以及處罰措施都沒有明確詳盡的規(guī)定。

在現(xiàn)行的公司法中，一是在企業(yè)法人的破產(chǎn)清算程序中規(guī)定對債權(quán)人出資額應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)償?shù)闹贫?。但是在企業(yè)已經(jīng)破產(chǎn)的現(xiàn)實情形下，很多債務(wù)公司已經(jīng)無力清償，債權(quán)人利益得以完全實現(xiàn)非常困難;同時對于已經(jīng)申請法定破產(chǎn)程序的公司，債權(quán)人僅僅可以就企業(yè)本身財產(chǎn)要求清償，而不可以向股東行使債權(quán)請求權(quán)，對于損害后果的承擔(dān)股東們沒有法定義務(wù)，會使他們更加有恃無恐。二是存在法人人格否認(rèn)制度對債權(quán)人利益的保障。但是只有債權(quán)人在有證據(jù)證明股東確實存在濫用法人人格，并且有法律明文規(guī)定的過錯情形時，公司法才對股東進(jìn)行處罰。然而現(xiàn)實情況往往千變?nèi)f化，立法不可能對所有的違法行為類型做出規(guī)定，因而關(guān)于人格否認(rèn)制度的覆蓋范圍是不全面不詳實的。

針對目前我國法律的立法困境，在此提出以下幾點建議。首先，立法應(yīng)當(dāng)與時俱進(jìn)，隨時隨地根據(jù)實際情況的變化進(jìn)行調(diào)整，補(bǔ)充和完善，跟上社會變革的步伐;同時必須提高對債權(quán)人利益保護(hù)的重視程度，在民法尤其是公司法中可以適當(dāng)傾向于債權(quán)人，增加債權(quán)人權(quán)益保護(hù)方面的條款，并適量放寬債權(quán)人權(quán)利的限制，爭取從立法層面為債權(quán)人取得更多的幫助與維護(hù)。其次，立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)重視調(diào)查走訪，實時實地了解社會現(xiàn)實與多種類型、規(guī)模、經(jīng)營方向的公司經(jīng)營狀況。再次，查閱相關(guān)債權(quán)人利益受損害的案件，關(guān)注他們源于自身真實經(jīng)歷提出的意見與建議。并且總結(jié)上述調(diào)查情況，對于已經(jīng)存在的和基于當(dāng)前的發(fā)展趨勢未來極有可能發(fā)生的違法亂象，在法條中及時進(jìn)行對應(yīng)的補(bǔ)充規(guī)制。最后，法律法規(guī)用語必須具體、準(zhǔn)確、精煉，不能出現(xiàn)有錯誤或是有歧義的情況，才能夠使債權(quán)人更好地利用法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益。

（二）通過完善公司治理結(jié)構(gòu)來維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益

單單依靠法律的力量肯定不足以應(yīng)對所有存在的問題，維護(hù)債權(quán)人利益更應(yīng)當(dāng)憑借的是債權(quán)人自身的努力，因而利益保護(hù)的決定性力量往往在于調(diào)整公司治理結(jié)構(gòu)。

1.在對公司主導(dǎo)經(jīng)營管理者的權(quán)利限制方面。公司中以經(jīng)理為代表的高層管理者，是實際執(zhí)行公司董事會決議的事項的人員，有權(quán)決定公司的生產(chǎn)經(jīng)營方案，以及董事會決策之外的人員管理調(diào)動，并且負(fù)責(zé)監(jiān)督對董事會決定的發(fā)展前景規(guī)劃的實際實施，并且往往扮演著非常重要的角色。一個善意的，富有社會責(zé)任感和擔(dān)當(dāng)?shù)母吖?，?yīng)當(dāng)在盡力滿足股東們對公司盈利和自身獲利的需要的同時，合理兼顧債權(quán)人的利益訴求。但是實際的公司運(yùn)行中，部分高管往往習(xí)慣于以不正當(dāng)?shù)姆绞阶非笞畲蟮睦妫鲆暳藢鶛?quán)人的保護(hù)。這些違法行為的損害賠償經(jīng)常是由債權(quán)人而不是股東承擔(dān)的。債權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)益由此會蒙受巨大損失。為了防止公司高層管理者的不法行為后果波及債權(quán)人，首先，應(yīng)當(dāng)規(guī)定高管對債權(quán)人提供必要的經(jīng)營管理信息的義務(wù)。高管們做出的涉及公司發(fā)展方向的決策決定，以及他們所掌握的公司資金、財產(chǎn)流通情況的相關(guān)資料，都應(yīng)當(dāng)定期向債權(quán)人真實地反映，不得掩飾、隱瞞，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。其次，應(yīng)當(dāng)規(guī)定高管對債權(quán)人提出的合理意見與建議給予采納的義務(wù)。對于自己有權(quán)決定的、并且涉及債權(quán)人切身利益的事項，債權(quán)人就該類問題提出改進(jìn)意見的，必須充分尊重債權(quán)人的想法與見解，并適當(dāng)?shù)亟o予采納和改進(jìn)修正。對于無權(quán)決定的事項，有報請董事會決定的義務(wù)。

2.在債權(quán)人直接參與公司治理方面。公司不僅僅是“股東的公司”，還應(yīng)當(dāng)是“債權(quán)人的公司”。作為承擔(dān)了主要出資義務(wù)并且直接負(fù)擔(dān)著經(jīng)營不善倒閉破產(chǎn)風(fēng)險的責(zé)任人，債權(quán)人完全有資格進(jìn)入公司核心管理機(jī)構(gòu)，直接參與公司治理，主要方式有以下三種。一是可以讓債權(quán)人進(jìn)入公司董事會。董事會作為主導(dǎo)決策公司發(fā)展前途以及現(xiàn)階段重大戰(zhàn)略選擇的核心機(jī)構(gòu)，董事們享有極大的權(quán)力。債權(quán)人可以直接進(jìn)入董事會成為董事，并且擁有和其他股東對公司事項相同的決定權(quán)利，以此牽制股東決策權(quán)的行使，防止股東濫用職權(quán)，實施違法行為危害自身合法權(quán)益。二是可以讓債權(quán)人進(jìn)入監(jiān)事會。債權(quán)人之間可以進(jìn)行協(xié)商，選取部分代表進(jìn)入公司監(jiān)事會，直接知曉企業(yè)的財務(wù)狀況和生產(chǎn)經(jīng)營盈利現(xiàn)狀，同時對于公司的不法商業(yè)行為采取有效的監(jiān)督措施，以間接的方式參與公司運(yùn)營，保護(hù)自己的權(quán)利。三是可以讓債權(quán)人組成獨立的決議機(jī)構(gòu)?？梢詫疽远聲榻^對治理權(quán)威的結(jié)構(gòu)進(jìn)行變革，由債權(quán)人組成獨立的決策機(jī)構(gòu)，參與公司重大事項的決定程序，處于與董事會平等的地位。與董事會股東們享有同等的表決權(quán)、監(jiān)督權(quán)以及人事任免權(quán)利，同時與董事會可以相互制約監(jiān)督，防止不法行為的發(fā)生對企業(yè)產(chǎn)生不良影響。

結(jié)語

隨著對外開放程度的不斷提高與經(jīng)濟(jì)全球化覆蓋領(lǐng)域的深入拓展，企業(yè)從原本僅依靠內(nèi)部資本就可以生存發(fā)展的單一模式，轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y產(chǎn)信用下多種融資方式并存，尤其需要外部力量的資金支持才能夠立足市場并發(fā)展壯大的新型模式。在這樣的背景下，作為支撐公司設(shè)立運(yùn)行的重要物質(zhì)保障提供者的債權(quán)人，其合法權(quán)益得到有效的保護(hù)變得越來越重要，也越來越艱難。除了在宏觀層面上完善我國現(xiàn)有的公司法體系，更應(yīng)當(dāng)在微觀層面持續(xù)地改進(jìn)更正債權(quán)人參與公司治理的結(jié)構(gòu)模式，積極拓展其享有的權(quán)利范圍，以防止其束手束腳，處于無法與股東抗衡的劣勢地位?？偠灾?，保護(hù)債權(quán)人利益仍然任重道遠(yuǎn)。

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[責(zé)任編輯 文 遠(yuǎn)]