屢遭“合法侵權(quán)”，種業(yè)原始創(chuàng)新保護(hù)緣何這么難

文／俞慧友

41.58萬元！

這是湖南袁創(chuàng)超級(jí)稻技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱袁創(chuàng)公司）收到的一筆侵權(quán)賠償款。

兩年多前，袁創(chuàng)公司發(fā)現(xiàn)，自己在福建省三明市委托他人制種的超級(jí)稻品種遭侵權(quán)盜用了。

在賠償與責(zé)任“掰扯不清”的情況下，袁創(chuàng)公司一紙?jiān)A書，將涉侵權(quán)的福建天力種業(yè)有限公司和安徽荃銀高科種業(yè)股份有限公司告上了法庭。

一審，被告不服上訴，最高人民法院二審調(diào)解……終在一年多時(shí)間后，以賠償金和一審訴訟費(fèi)共計(jì)41.58萬元，結(jié)束了官司。

“這是我們第一次起訴侵權(quán)?！痹瑒?chuàng)公司董事長(zhǎng)楊雅生告訴科技日?qǐng)?bào)記者，語氣頗為無奈，原因也很辛酸：實(shí)在不堪各種“花式”侵權(quán)、各種曲折維權(quán)。

“打好種業(yè)翻身仗必須依靠科技創(chuàng)新。要增強(qiáng)科技創(chuàng)新動(dòng)力，加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)就勢(shì)在必行！”剛剛結(jié)束的全國(guó)兩會(huì)上，全國(guó)政協(xié)常委、中化集團(tuán)董事長(zhǎng)寧高寧說，“必須在法律制度層面強(qiáng)化種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，加大對(duì)違法侵權(quán)的執(zhí)法力度，營(yíng)造鼓勵(lì)創(chuàng)新和公平競(jìng)爭(zhēng)的環(huán)境，才能徹底改善我國(guó)種業(yè)創(chuàng)新和發(fā)展生態(tài)，推動(dòng)行業(yè)繁榮?！?/p>

寧高寧的話，說到了諸多致力于原始創(chuàng)新的育種家心坎兒里。

“模仿式創(chuàng)新、修飾性育種如果一直被保護(hù)，大家的原始創(chuàng)新積極性都會(huì)受挫?！彪s交水稻國(guó)家重點(diǎn)實(shí)驗(yàn)室主任鄧啟云說。

心塞！原創(chuàng)品種遭遇“花式”山寨

“從2011年到2019年，不完全統(tǒng)計(jì)，我們投入到品種選育方面的科研經(jīng)費(fèi)達(dá)14億元左右。截至目前，研發(fā)出了隆兩優(yōu)等一系列優(yōu)質(zhì)高產(chǎn)抗病的雜交水稻新品種。不過，現(xiàn)行的植物新品種保護(hù)條例78文本（我國(guó)現(xiàn)行植物新品種保護(hù)條例遵循國(guó)際植物新品種保護(hù)聯(lián)盟公約1978年文本），僅僅保護(hù)品種，對(duì)種質(zhì)資源、創(chuàng)新性狀、基因產(chǎn)品都沒有保護(hù)，原創(chuàng)性成果很容易被侵權(quán)。企業(yè)投入大量人力、財(cái)力、時(shí)間、精力做育種研發(fā)，最后甚至我們的品種還沒出來，就已經(jīng)被他人‘合法侵權(quán)’了。長(zhǎng)期下去，企業(yè)研發(fā)投入、研發(fā)人員創(chuàng)新激情都會(huì)大打折扣?！甭∑礁呖聘笨偛谩⑺臼紫瘜＜覘钸h(yuǎn)柱說。

隆平高科是我國(guó)種業(yè)界龍頭企業(yè)，科研成果豐碩，但也因此成為被剽竊侵權(quán)的“重點(diǎn)對(duì)象”。

楊遠(yuǎn)柱談到公司花費(fèi)十多年時(shí)間育成的一個(gè)優(yōu)質(zhì)矮桿抗倒的不育系“湘隆628S”?！拔覀兺扑]它參加湖南省兩系不育系育性鑒定試驗(yàn)。在試驗(yàn)過程中，就被他人非法雜交改良了。結(jié)果，我們的品種還沒進(jìn)入市場(chǎng)，人家改良的品種就出來了，還是合法的?！睏钸h(yuǎn)柱對(duì)此有點(diǎn)哭笑不得。

這并非個(gè)例。記者了解到，我國(guó)種子行業(yè)侵權(quán)較為嚴(yán)重，侵權(quán)方式亦很“花式”：有直接用他人熱門品種，換自己品種或已審品種名字套牌的；有以未審品種套上審定號(hào)的；有品種還在審定過程中，或正要走上合理化規(guī)范推廣時(shí)，發(fā)現(xiàn)資源已經(jīng)被盜走，變成“新品種”待審上市的……

“這些行為不僅影響專家源頭創(chuàng)新研發(fā)動(dòng)力，對(duì)種業(yè)產(chǎn)業(yè)化發(fā)展、市場(chǎng)有序競(jìng)爭(zhēng)都極為不利，會(huì)影響到國(guó)家發(fā)展現(xiàn)代種業(yè)戰(zhàn)略的落地，以及種業(yè)成果的精準(zhǔn)轉(zhuǎn)化?！睆V東鮮美種苗股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱鮮美公司）董事長(zhǎng)葉元林說。他還談及市場(chǎng)上存在的一種怪象：通常，各類正規(guī)例行的檢查抽樣等，主要瞄準(zhǔn)較規(guī)范的企業(yè)。一些規(guī)模小的企業(yè)，容易被漏檢，也間接造成了侵權(quán)現(xiàn)象的加劇。

“說起來我國(guó)以多種方式組織開展品種審定，每年過審新品種很多，但其中真正原創(chuàng)性品種到底有多少？”葉元林反問。

痛心！山寨侵權(quán)“理直氣壯”

鮮美公司與廣東農(nóng)科院水稻所聯(lián)合推出了一種廣東優(yōu)質(zhì)秈稻新品——絲苗米“19香”。但就在他們?nèi)ツ陝偼瓿稍囼?yàn)，通過審定時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)臨近省市場(chǎng)上竟出現(xiàn)了“19香”的各種“親戚”，更有一家侵權(quán)單位不僅不承認(rèn)侵權(quán)，還打算“倒打一耙”。

“正規(guī)掛牌上市或規(guī)范公司，原創(chuàng)技術(shù)通常較強(qiáng)，這卻增加了它們被侵權(quán)的概率，是另一種意義上的‘弱勢(shì)群體’?！比~元林苦笑著說。

種業(yè)侵權(quán)緣何難以制止？科技日?qǐng)?bào)記者在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，專家普遍認(rèn)為與我國(guó)種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)參照的法律文本太低有關(guān)。

農(nóng)業(yè)農(nóng)村部科技發(fā)展中心植物新品種測(cè)試處處長(zhǎng)陳紅介紹，1999年4月23日，中國(guó)政府加入國(guó)際植物新品種保護(hù)聯(lián)盟（UPOV），遵循UPOV公約1978年文本。由于未設(shè)立實(shí)質(zhì)性派生品種制度，對(duì)原始育種創(chuàng)新保護(hù)不足，造成模仿性、修飾性育種行為泛濫?！耙欢ǔ潭壬?，確實(shí)打擊了科研人員原始創(chuàng)新的積極性和企業(yè)研發(fā)投入的積極性。業(yè)界甚至傳出‘誰搞原始創(chuàng)新，誰就是冤大頭’的說法?！?/p>

以鄧啟云團(tuán)隊(duì)重大原創(chuàng)成果Y58S親本為例，他人僅需對(duì)Y58S的一些非主要性狀稍加修改，或以之為親本育出新品種，這些“衍生品種”在78文本中，與原始創(chuàng)新品種一樣，都屬于合法范疇。

但原始創(chuàng)新有多難？仍以Y58S為例，鄧啟云介紹，自己1989年開始從事雜交工作，這項(xiàng)科研成果到2001年才實(shí)現(xiàn)遺傳穩(wěn)定，2005年方獲審定，前后經(jīng)歷了16年。而這，還是在他的科研進(jìn)展一切較順利的前提下。但是，對(duì)Y58S進(jìn)行“衍生”改造，僅三四年時(shí)間就足夠了。

“育種家經(jīng)過十幾年甚至二十多年才研究出的原創(chuàng)性品種，被‘合法侵權(quán)’，很容易打擊原始創(chuàng)新積極性?！彪s交水稻國(guó)家重點(diǎn)實(shí)驗(yàn)室副主任吳俊的話語中不無擔(dān)憂。

“我們近五年，平均每年研發(fā)經(jīng)費(fèi)投入約占主營(yíng)業(yè)務(wù)的15%左右。大研發(fā)投入下，自己的成果還沒來得及到市場(chǎng)變現(xiàn)盈利，別人的仿制品種倒先走入市場(chǎng)了。這對(duì)致力于做原始創(chuàng)新的企業(yè)而言，打擊是很大的。”楊雅生說。

“育種行業(yè)科研周期長(zhǎng)，風(fēng)險(xiǎn)也較大。研究起來難，成果被盜卻很容易。種業(yè)就像‘露天工廠’，除輔助性工作可在實(shí)驗(yàn)室做一部分外，選育品種最終都得在田里。種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，相比工業(yè)領(lǐng)域的要困難得多，需要國(guó)家以強(qiáng)制力保護(hù)，以法律剛性約束，強(qiáng)制衍生品種對(duì)原創(chuàng)品種的引用，給予必要的承認(rèn)和利益回報(bào)?！焙笔〖夹g(shù)市場(chǎng)協(xié)會(huì)理事長(zhǎng)袁國(guó)保說。

“我國(guó)水稻育種技術(shù)在世界領(lǐng)先，不存在‘卡脖子’問題。但如果原始創(chuàng)新成果總被剽竊，會(huì)卡了科研人員原始創(chuàng)新激情的‘脖子’。久而久之，品種‘多亂雜’及種業(yè)產(chǎn)業(yè)弱的問題都難以解決。我們要樹立保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的‘國(guó)家意識(shí)’。保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)就是保護(hù)創(chuàng)新，就是保護(hù)社會(huì)公眾利益?！编噯⒃普f。

費(fèi)勁！原創(chuàng)維權(quán)讓人“心太累”

在我國(guó)種業(yè)界，與侵權(quán)容易相對(duì)應(yīng)的，還有維權(quán)難。

“這些年，我們經(jīng)常被侵權(quán)。去年在海南、福建，就抓到了不少生產(chǎn)我們優(yōu)質(zhì)品種的企業(yè)。但尷尬的是，維權(quán)難度太大了?！睏钸h(yuǎn)柱說。

隆平高科風(fēng)控法務(wù)部部長(zhǎng)江華介紹，種業(yè)侵權(quán)維權(quán)有著調(diào)查難、取證難、索賠難、維權(quán)成本高等難點(diǎn)?！捌贩N侵權(quán)繁殖活動(dòng)具隱蔽性，侵權(quán)品種銷售也具隱蔽性，農(nóng)業(yè)執(zhí)法部門在無明確檢測(cè)報(bào)告的情況下，不會(huì)輕易啟動(dòng)調(diào)查程序并采取措施。索賠的話，通常案件訴訟后判決賠償金額較少，多數(shù)情況下還不足以抵消維權(quán)成本。部分案件即使判決，但如果侵權(quán)人缺乏履行能力，也會(huì)導(dǎo)致民事賠償判決無法執(zhí)行?！?/p>

這也正是袁創(chuàng)公司屢遭侵權(quán)，卻很少上訴的原因。

調(diào)查中記者還了解到，現(xiàn)有被發(fā)現(xiàn)的侵權(quán)案例遠(yuǎn)低于未被發(fā)現(xiàn)的?！鞍l(fā)現(xiàn)侵權(quán)多數(shù)要靠‘偶遇’。”鄧啟云說。

“我國(guó)建立了懲罰性賠償機(jī)制，但按種子法和新品種保護(hù)條例規(guī)定，對(duì)侵權(quán)行為只有1—3倍賠償。我們認(rèn)為，實(shí)際發(fā)現(xiàn)的侵權(quán)行為，遠(yuǎn)低于實(shí)際發(fā)生的侵權(quán)行為。所以，發(fā)現(xiàn)一起就要嚴(yán)懲一起，還要及時(shí)向社會(huì)公布，讓侵權(quán)者付出沉重代價(jià)?！标惣t說。

此外，陳紅稱，現(xiàn)有新品種保護(hù)制度保護(hù)范圍過窄，也是維權(quán)難的原因之一。

根據(jù)種子法和新品種保護(hù)條例，對(duì)未經(jīng)權(quán)利人許可生產(chǎn)、銷售授權(quán)品種的繁殖材料，以及重復(fù)使用生產(chǎn)另一品種繁殖材料的行為，才界定為侵權(quán)行為。

生產(chǎn)在種子基地，銷售在市場(chǎng)終端。這兩個(gè)環(huán)節(jié)外，還有大量容易產(chǎn)生維權(quán)和執(zhí)法的環(huán)節(jié)，如種子的儲(chǔ)存、運(yùn)輸、加工、進(jìn)出口，以及利用授權(quán)品種產(chǎn)生收獲材料和直接加工品等環(huán)節(jié)，都未被列入侵權(quán)范圍，導(dǎo)致了維權(quán)渠道、執(zhí)法途徑不通暢。

“擺在倉(cāng)庫(kù)里的常規(guī)小麥、粳稻、大豆，既可作種子還可作糧食，到底是繁殖材料還是收獲材料？依據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)就不容易界定。但這些都必須要明確?！标惣t說。

維權(quán)難，還涉及執(zhí)行層面的市場(chǎng)執(zhí)法和保障問題。我國(guó)新品種保護(hù)的執(zhí)法，有行政執(zhí)法和司法保護(hù)兩條途徑。行政執(zhí)法主要靠行政部門實(shí)施。但近年來，機(jī)構(gòu)改革過程中關(guān)于種子行政執(zhí)法這一塊被相對(duì)弱化了。

比如，根據(jù)種子法規(guī)定，縣級(jí)以上農(nóng)業(yè)行政部門可開展品種權(quán)行政執(zhí)法。但現(xiàn)有問題是，不少縣級(jí)執(zhí)法部門并不太了解新品種保護(hù)。

陳紅曾在青海省某縣掛職副縣長(zhǎng)，但他調(diào)研過這個(gè)縣和周邊幾個(gè)縣，整體都不太清楚有新品種保護(hù)這件事。“如此情況，權(quán)利人在權(quán)利受侵害后，如何維權(quán)？這也看出，種子法對(duì)品種權(quán)行政執(zhí)法由‘省級(jí)以上行政部門’改為‘縣級(jí)以上行政部門’的實(shí)施效果并不理想?！标惣t說。

他認(rèn)為，最高法院設(shè)立了知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭，北京、上海、廣州等城市設(shè)立了知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院，從司法上對(duì)品種權(quán)侵權(quán)案件集中管轄，加大查處力度的有效做法，值得行政執(zhí)法管理部門學(xué)習(xí)借鑒。

疾呼！加大種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度

“從國(guó)家層面看，我們呼吁和支持植物新品種保護(hù)的91文本出臺(tái)。要鼓勵(lì)原創(chuàng)，首先要尊重原創(chuàng)，用法律、規(guī)章來規(guī)范知識(shí)產(chǎn)權(quán)分享的激勵(lì)政策、制度，鼓勵(lì)科研人員潛心研究，從根本上解決問題?！焙限r(nóng)業(yè)大學(xué)農(nóng)學(xué)院院長(zhǎng)唐文邦說。

而這，幾乎也是致力于原始創(chuàng)新的育種專家及種業(yè)企業(yè)的共同呼聲。目前，國(guó)家水稻良種重大科研聯(lián)合攻關(guān)組的35個(gè)單位已簽署了協(xié)議，率先試點(diǎn)實(shí)質(zhì)性派生品種（EDV）制度。

記者了解到，91文本與現(xiàn)行78文本，最重要的區(qū)別就在于“實(shí)質(zhì)性派生品種制度”。91文本中，用他人原創(chuàng)成果進(jìn)行模仿、修改，只要主要性狀與原創(chuàng)品種一致，就被認(rèn)定為“實(shí)質(zhì)性派生品種”的，可以申請(qǐng)品種權(quán)，但未獲原創(chuàng)品種權(quán)人授權(quán)，則不能進(jìn)行商業(yè)開發(fā)。

如此一來，“小修小改”的品種就不再能合法地、大張旗鼓地侵權(quán)原始創(chuàng)新品種了。

與專家呼吁91文本出臺(tái)的意見相較，北京市開越律師事務(wù)所，專業(yè)從事植物新品種保護(hù)訴訟和非訴訟活動(dòng)18年的律師梁順偉認(rèn)為，78文本有改進(jìn)的空間。

“植物新品種權(quán)保護(hù)，我認(rèn)為強(qiáng)化的點(diǎn)要放在‘發(fā)揮農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法部門在植物新品種創(chuàng)新保護(hù)方面的職能’上，這也是我國(guó)現(xiàn)行法律制度存在的缺陷?！绷喉槀フf。

他介紹，現(xiàn)行植物新品種保護(hù)制度，無論種子法還是植物新品種保護(hù)條例，在對(duì)行政執(zhí)法部門的要求上都是“植物新品種損害到社會(huì)公眾利益時(shí)，行政執(zhí)法部門才能做出行政管理處罰”。否則，只能根據(jù)權(quán)利人申請(qǐng)，或利害關(guān)系申請(qǐng)進(jìn)行調(diào)解。因此，在植物新品種保護(hù)方面，行政執(zhí)法部門基本處于沒有太多積極作為的狀況中。

不少行政部門認(rèn)為種業(yè)侵權(quán)并不危害社會(huì)公眾利益，只是侵犯了權(quán)利人私權(quán)。因此，權(quán)利人基本是以“民事保護(hù)”方式，找證據(jù)去法院訴訟，或根據(jù)法律規(guī)定，在維權(quán)中扮演“舉報(bào)人”角色。

但在梁順偉看來，侵權(quán)原創(chuàng)種業(yè)成果不只是權(quán)利人“私權(quán)”受到損害?！安槐Ｗo(hù)創(chuàng)新，會(huì)影響創(chuàng)新積極性。這看起來似乎只是影響的權(quán)利人，但實(shí)際上從社會(huì)效果看，是損害了行業(yè)和國(guó)家的利益。我國(guó)行政執(zhí)法體系完備。特別是改革后，各地包括縣市級(jí)都形成了綜合農(nóng)業(yè)執(zhí)法部門。如果再給予他們新品種保護(hù)方面的行政職權(quán)，執(zhí)法力度將會(huì)加大很多?！绷喉槀フf。

他建議現(xiàn)有78文本加大執(zhí)法和司法力度，通過賦予行政管理職權(quán)，進(jìn)一步促使行政管理部門在保護(hù)植物新品種方面積極作為，形成具有中國(guó)特色的植物新品種行政保護(hù)制度。再結(jié)合司法保護(hù)和權(quán)利人的自我保護(hù)，這一問題應(yīng)該能得到較好的解決。

“我們呼吁，農(nóng)業(yè)主管部門加大對(duì)種企品種維權(quán)打假工作的支持力度，對(duì)成功維權(quán)的案例給予種企在維權(quán)成本方面的資金支持。”江華說。同時(shí)，他也呼吁農(nóng)業(yè)執(zhí)法部門加強(qiáng)一線執(zhí)法隊(duì)伍人員配備，提高其專業(yè)業(yè)務(wù)水平及執(zhí)法能力。“當(dāng)然，種企也要承擔(dān)起保護(hù)自身合法品種權(quán)的主體性責(zé)任，提升知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)，加強(qiáng)品種權(quán)保護(hù)力度，包括加強(qiáng)品種知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理、組建維權(quán)打假團(tuán)隊(duì)等?！?/p>