合規(guī)管理：現(xiàn)代公司治理內(nèi)在需求

◎ 文 《法人》特約撰稿 趙瑜

“法治是最好的營商環(huán)境?！痹诤弦?guī)的法律日趨嚴格、政府執(zhí)法力度明顯加大的情況下，合規(guī)管理不僅是依法治國方略、依法治企的要求，也是企業(yè)自身的內(nèi)需。

國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（以下稱“國資委”）要求企業(yè)著力強化依法合規(guī)經(jīng)營，健全依法決策機制，防范法律風險，確保各項改革措施于法有據(jù)；同時要求合規(guī)工作納入法治央企建設(shè)總體戰(zhàn)略，緊密圍繞央企經(jīng)營活動重點，依托法律工作管理體系，協(xié)調(diào)現(xiàn)有企業(yè)管理機制。近些年，中國企業(yè)特別是國企的法律合規(guī)工作在不斷地探索，穩(wěn)步推進。

合規(guī)管理的本質(zhì)

合規(guī)管理是企業(yè)通過相關(guān)的管理制度，使企業(yè)達到合規(guī)狀態(tài)的過程。具體到合規(guī)管理制度中，表達的是企業(yè)對法律、規(guī)則或準則的遵守。在我國確立合規(guī)管理制度較早的是證券、金融和保險行業(yè)。

合規(guī)管理最本質(zhì)的特征在于其是企業(yè)針對規(guī)制行為發(fā)展出來的管理制度。從公司經(jīng)營管理制度角度而言，在公司內(nèi)建立合規(guī)管理制度的首要出發(fā)點是為了提升公司治理水平、規(guī)避經(jīng)營風險和提高管理績效等內(nèi)生的原因。然而，實踐中合規(guī)管理被不同主體賦予了不同的功能。對國際、國內(nèi)的公司合規(guī)管理現(xiàn)狀進行考察后發(fā)現(xiàn)，雖然我國公司全面合規(guī)管理的制度路徑尚不明確，但各行業(yè)、各類型的公司客觀上已面臨著來自行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)、行政執(zhí)法機關(guān)、司法機關(guān)等多主體的直接強制性要求、間接的執(zhí)法壓力或激勵措施，迫使其不得不考慮建立相應(yīng)的合規(guī)管理制度。

企業(yè)逐步認識到合規(guī)管理作為一種公司治理工具，不僅是應(yīng)對外部監(jiān)管所必須采取的措施，同時，更可以適用于大公司模式下公司的管理。二十國集團（G20）/經(jīng)合組織（OECD）制定的《公司治理原則》就在公司董事會應(yīng)當履行的關(guān)鍵職能中，明確要求“確保適當?shù)墓芾砜刂葡到y(tǒng)到位，特別是風險管理系統(tǒng)、財務(wù)和經(jīng)營控制系統(tǒng)，以及合規(guī)系統(tǒng)”。其中，合規(guī)計劃須涵蓋反賄賂、反腐敗、證券法、競爭法和安全工作條件的法律，以及其他可能適用的法律，包括有關(guān)稅收、人權(quán)、環(huán)境、欺詐和洗錢的法律?！禣ECD跨國企業(yè)準則》中也要求跨國企業(yè)制定和采取適當?shù)膬?nèi)部控制、道德與合規(guī)方案或措施，以打擊行賄、索賄和敲詐勒索行為。其中，合規(guī)方案又包括了制度建設(shè)、企業(yè)宣傳、信息披露等要求。合規(guī)管理已成為世界范圍內(nèi)各國企業(yè)普遍采用的經(jīng)營管理制度的一部分。

合規(guī)管理的政策體系

合規(guī)管理體系是公司開展合規(guī)管理工作的基礎(chǔ)和起點。合規(guī)管理所面對的規(guī)制行為多樣性，導致了不同行業(yè)、不同時期的公司合規(guī)管理體系要求不完全一樣，有時差異甚至很大。但各國際組織、各國政府仍嘗試就不同類型的合規(guī)管理體系歸納出其最普遍性要素，使不同公司可以根據(jù)自身需要進行合規(guī)管理體系建設(shè)。

1997年，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）成員國達成了《OECD反對國際商業(yè)活動中向海外政府官員行賄行為公約》。此公約的附件二《內(nèi)控、道德與合規(guī)最佳實踐指南》，從合規(guī)管理的授權(quán)、適用、審查、評估等方面，對公司防止海外賄賂的合規(guī)管理體系提出12條要求。該指南成為發(fā)達國家大型跨國企業(yè)在商務(wù)活動中共同遵守的合規(guī)管理標準，各國均在此基礎(chǔ)上制定各自的合規(guī)指引或指南。

亞太經(jīng)濟合作組織（APEC）的《亞太經(jīng)合組織高效率公司合規(guī)項目基本要素》則將反腐敗的合規(guī)項目基本要素歸納為11項，包括“開展風險評估”“管理層的全力支持和參與”“制定和遵守書面的公司行為準則”“建立合規(guī)管理組織架構(gòu)”以及盡職調(diào)查、激勵、懲罰等。

此外，標準化組織針對反賄賂出臺了專門的合規(guī)管理體系標準。如國際標準化組織的《反賄賂管理體系要求及使用指南》，以及深圳市標準技術(shù)研究院在此基礎(chǔ)上起草，并由深圳市市場監(jiān)督管理局于2017年6月12日發(fā)布的《反賄賂管理體系》。

政府將合規(guī)管理作為規(guī)制政策的實施工具的典型行業(yè)是金融業(yè)。早在20世紀30年代全球性經(jīng)濟危機后，世界各國就對金融行業(yè)加強了監(jiān)管，制定了大量的規(guī)制政策。2005年4月，巴塞爾銀行監(jiān)管委員會在總結(jié)各國合規(guī)實踐的基礎(chǔ)上，發(fā)布了《合規(guī)與銀行內(nèi)部合規(guī)部門》專門文件。文件中提出“合規(guī)”和“合規(guī)風險”的定義，成為指導各國銀行乃至金融機構(gòu)合規(guī)風險管理的代表性文件。

ISO 19600 合規(guī)管理體系是標準化組織對統(tǒng)一規(guī)范合規(guī)管理體系的另一種嘗試。此標準起源可追溯至1998年出版的《澳大利亞標準AS3806》。隨后在2006年對最初標準進行了修訂，并于2009年被新西蘭采用。到2014年年底，該標準向“ISO 19600”的轉(zhuǎn)化代表了全球范圍內(nèi)合規(guī)最佳實踐的基準。我國由中國標準化研究院牽頭制定了《合規(guī)管理體系指南》。

企業(yè)競爭合規(guī)是應(yīng)對特定商業(yè)行為規(guī)制的合規(guī)管理的另一個常見領(lǐng)域。以告知企業(yè)如何才能夠有效遵守競爭法律規(guī)范（權(quán)力機關(guān)的立法）為要義的政府指引是政府推進企業(yè)競爭合規(guī)的工作核心，如歐盟在2011年頒布的《合規(guī)事宜——公司可以如何更好地遵守歐盟競爭規(guī)則》、英國在2011年新頒布的《企業(yè)如何遵守競爭法指南》、土耳其在2011年頒布的《競爭法合規(guī)計劃》等。企業(yè)競爭合規(guī)指引通常都是任意性規(guī)范，競爭執(zhí)法機構(gòu)并不會強制要求公司根據(jù)指引建立競爭合規(guī)管理制度，但在客觀上仍然會影響公司合規(guī)管理決策。

有些國家還制定了對企業(yè)所有類型合規(guī)作出通用性說明的規(guī)范性指引，如澳大利亞競爭與消費者委員會（ACCC）在《企業(yè)商業(yè)行為合規(guī)計劃》中為企業(yè)如何有效遵守《1974年商業(yè)行為法》提供了必要的幫助，具體內(nèi)容放眼于企業(yè)所有類型合規(guī)涉及的一般性問題。加拿大競爭局（CBC）在2010年更新發(fā)布了《企業(yè)合規(guī)計劃》，該文件在特別聲明部分指出：“本項公開文件為適用《競爭法》《消費者包裝和標簽法》《紡織標簽法》和《貴重金屬標記法》提供便捷和指引的基本信息。”這類指引和指南目的在于指導公司制定普遍適用的合規(guī)管理制度，而不是僅僅針對某個行業(yè)或某類商業(yè)行為。

企業(yè)合規(guī)管理實踐

2017年12月，我國發(fā)布了《合規(guī)管理體系指南》的國家標準；2018年11月，國資委印發(fā)了《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》；2018年12月，國家發(fā)展改革委等六部委聯(lián)合下發(fā)了《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》。我國的證券、金融和保險行業(yè)也已全面引入合規(guī)管理制度，相應(yīng)的規(guī)制機關(guān)制定了合規(guī)管理指引或管理辦法。

在規(guī)制政策的實施過程中，尤其執(zhí)法、司法過程中，企業(yè)合規(guī)管理制度的建立通?？梢宰鳛槠髽I(yè)法律責任減免的重要理由。早在1991年美國聯(lián)邦量刑委員會頒布的《針對機構(gòu)實體聯(lián)邦量刑指南》就規(guī)定采取了發(fā)現(xiàn)和預防犯罪行為措施的公司，可以減輕處罰。2004年修訂后的《針對機構(gòu)實體聯(lián)邦量刑指南》重申了企業(yè)建立有效合規(guī)體系可以減輕處罰的原則。2001年意大利頒布的合規(guī)管理指南，其中有“合規(guī)減免處罰”的內(nèi)容。英國在2010年通過的《英國反腐敗法案》也提到，充足的合規(guī)程序、合規(guī)制度可以協(xié)助公司免責。

在我國現(xiàn)行的法律制度中，尚未見到企業(yè)合規(guī)管理制度免責的直接規(guī)定，但與此有關(guān)的精神和原則在某些法律規(guī)定和案例中已有體現(xiàn)。我國《反不正當競爭法》于2017年首次修訂，修訂后第七條規(guī)定：“經(jīng)營者的工作人員進行賄賂的，應(yīng)當認定為經(jīng)營者的行為；但是，經(jīng)營者有證據(jù)證明該工作人員的行為與為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢無關(guān)的除外?！痹瓏夜ど炭偩址磯艛喾ㄅc反不正當競爭執(zhí)法局局長楊紅燦在接受中國工商報記者專訪時，針對前述規(guī)定表示：“有證據(jù)證明工作人員的行為與為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢無關(guān)”，是指經(jīng)營者已制定合法合規(guī)合理的措施，采取有效措施進行監(jiān)管，不應(yīng)放縱或變相放縱工作人員實行賄賂行為。這在客觀上賦予了合規(guī)管理制度的免責效果。此外，在近年來的司法、執(zhí)法案件中，合規(guī)管理免責的原則也常被適用。近年影響較大的雀巢公司前員工非法獲取個人信息、賄賂醫(yī)生案中，雀巢公司前員工的行為已構(gòu)成犯罪，但由于雀巢公司的政策不允許向醫(yī)務(wù)人員支付任何資金或者其他利益，不允許員工以非法方式收集消費者個人信息，且對于該公司的這些規(guī)定要求，公司要求所有營養(yǎng)專員接受培訓并簽署承諾函。法院最終認定其前員工的行為屬個人行為，并非雀巢公司的單位意志體現(xiàn)，故該案不屬于單位犯罪。雀巢公司完善的合規(guī)管理體系在此案中為公司免責起到了關(guān)鍵性作用。