《中華人民共和國資產(chǎn)評估法》部分條文的解讀（三）

●陳淵鑫

十五、設(shè)立評估機構(gòu)的備案

法律條文：

第十六條 設(shè)立評估機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門申請辦理登記。評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)向有關(guān)評估行政管理部門備案。評估行政管理部門應(yīng)當(dāng)及時將評估機構(gòu)備案情況向社會公告。

法律條文重點內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于設(shè)立評估機構(gòu)備案的規(guī)定。

自2014年以來，國務(wù)院已經(jīng)分批取消了許多有關(guān)評估師的職業(yè)準(zhǔn)入資格，并在評估機構(gòu)設(shè)立方面出臺了諸多改革措施。為鼓勵“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”和實行簡政放權(quán)、放管結(jié)合的行政審批改革，不應(yīng)當(dāng)再對設(shè)立評估機構(gòu)設(shè)置行政許可，即只需要明確設(shè)立評估機構(gòu)的法定條件，通過向主管部門備案的方式加強事中事后監(jiān)管，體現(xiàn)出放管結(jié)合。因此，本法取消了資產(chǎn)評估機構(gòu)設(shè)立的審批，改為備案制管理方式。

一般而言，設(shè)立評估機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)包括以下三個步驟：向工商行政管理部門申請辦理登記、向有關(guān)評估行政管理部門備案和評估行政管理部門及時向社會公告。具體內(nèi)容如下：

（一）向工商行政管理部門申請辦理登記

依照《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的設(shè)立、變更、注銷，應(yīng)當(dāng)依照合伙企業(yè)法和該辦法的規(guī)定辦理企業(yè)登記。工商行政管理部門（由于機構(gòu)改革，現(xiàn)由市場監(jiān)管部門行使工商登記的職責(zé)，但相關(guān)法規(guī)尚未修訂，因此，仍用工商部門）是合伙企業(yè)登記機關(guān)。國務(wù)院工商行政管理部門負責(zé)全國的合伙企業(yè)登記管理工作。市、縣工商行政管理部門負責(zé)本轄區(qū)內(nèi)的合伙企業(yè)登記。合伙企業(yè)經(jīng)依法登記，領(lǐng)取合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營活動。

依照《中華人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)立、變更、終止，應(yīng)當(dāng)依照該條例辦理公司登記。工商行政管理機關(guān)是公司登記機關(guān)。公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方可取得企業(yè)法人資格。設(shè)立評估機構(gòu)，無論采用合伙制或者公司的形式，都應(yīng)當(dāng)依法向工商行政管理部門申請辦理注冊登記。未經(jīng)登記不得以評估機構(gòu)名義從事經(jīng)營活動。

（二）向有關(guān)評估行政管理部門備案

本法明確要求評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)向有關(guān)評估行政管理部門備案，包含了四層意思：一是備案不是審批。評估機構(gòu)自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后已經(jīng)可以正式從事經(jīng)營活動，備案屬于事后告知，其主要是便于監(jiān)管部門加強事中事后監(jiān)管。二是備案具有時間期限。本法規(guī)定自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后三十日內(nèi)備案，也是為了方便評估行政管理部門進行及時的事后監(jiān)管，如果發(fā)現(xiàn)新設(shè)立評估機構(gòu)不符合法定條件能夠及時予以糾正。三是備案是按機構(gòu)所從事評估業(yè)務(wù)的專業(yè)領(lǐng)域向有關(guān)評估行政管理部門備案。如從事房地產(chǎn)評估業(yè)務(wù)的，向住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部門備案。四是備案是到評估機構(gòu)所在地、有監(jiān)督管理職責(zé)的設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府有關(guān)評估行政管理部門備案。根據(jù)本法第七條的規(guī)定，有關(guān)評估行政管理部門按照各自職責(zé)分工，對本行政區(qū)域內(nèi)的評估行業(yè)進行監(jiān)督管理。所在地以外地方人民政府有關(guān)評估行政管理部門，不得以未在本地本部門備案為由對評估機構(gòu)依法開展業(yè)務(wù)進行限制。

（三）評估行政管理部門及時向社會公告

本法規(guī)定評估行政管理部門應(yīng)當(dāng)及時將評估機構(gòu)備案情況向社會公告，既能夠督促評估行政管理部門及時、認真履行職責(zé)，加強對評估機構(gòu)設(shè)立的備案信息管理和其他后續(xù)監(jiān)管，例如接受舉報等，也能夠通過信息公開吸引社會公眾加入到對評估機構(gòu)的監(jiān)督中來，倒逼評估機構(gòu)提高素質(zhì)水平和加強自身誠信建設(shè)。

十六、評估機構(gòu)開展業(yè)務(wù)的基本要求

法律條文：

第十七條 評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法獨立、客觀、公正開展業(yè)務(wù)，建立健全質(zhì)量控制制度，保證評估報告的客觀、真實、合理。

評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部管理制度，對本機構(gòu)的評估專業(yè)人員遵守法律、行政法規(guī)和評估準(zhǔn)則的情況進行監(jiān)督，并對其從業(yè)行為負責(zé)。

評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法接受監(jiān)督檢查，如實提供評估檔案以及相關(guān)情況。

法律條文重點內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于評估機構(gòu)開展業(yè)務(wù)基本要求的規(guī)定。

資產(chǎn)評估機構(gòu)是向社會提供評估服務(wù)的專業(yè)組織，無論自愿評估，還是法定評估，都是要由評估機構(gòu)這個行為主體完成的，評估專業(yè)人員都是在評估機構(gòu)內(nèi)從事業(yè)務(wù)。加強對評估機構(gòu)的規(guī)范管理，確保評估機構(gòu)依法獨立、客觀、公正開展業(yè)務(wù)，建立健全質(zhì)量控制和內(nèi)部管理制度，才能實現(xiàn)規(guī)范評估行為，保護評估當(dāng)事人合法權(quán)益和公共利益，促進資產(chǎn)評估行業(yè)健康發(fā)展，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序的立法目的。為此，本條對評估機構(gòu)開展業(yè)務(wù)的基本要求作出了具體規(guī)定。

（一）依法獨立、客觀、公正開展業(yè)務(wù)

評估專業(yè)人員應(yīng)當(dāng)依法獨立、客觀、公正從事業(yè)務(wù)；同樣的，評估機構(gòu)也應(yīng)當(dāng)依法獨立、客觀、公正開展業(yè)務(wù)。這是評估行業(yè)基本準(zhǔn)則中最基本的道德要求，唯有獨立、客觀、公正，才能取信于人，才能發(fā)揮評估機構(gòu)作為第三方社會中介服務(wù)機構(gòu)應(yīng)有的功能。本法為確保評估機構(gòu)獨立、客觀、公正開展業(yè)務(wù)，專門作出規(guī)定：委托人拒絕提供或者不如實提供執(zhí)行評估業(yè)務(wù)所需的權(quán)屬證明、財務(wù)會計信息和其他資料的，評估機構(gòu)有權(quán)依法拒絕其履行合同的要求；委托人要求出具虛假評估報告或者有其他非法干預(yù)評估結(jié)果情形的，評估機構(gòu)有權(quán)解除合同；禁止評估機構(gòu)受理與自身有利害關(guān)系的業(yè)務(wù)等，以免影響其依法獨立、客觀、公正開展業(yè)務(wù)。

（二）建立健全質(zhì)量控制制度

產(chǎn)品質(zhì)量是企業(yè)的生命。對于提供專業(yè)化的中介服務(wù)產(chǎn)品的評估機構(gòu)而言，其也不能例外。評估機構(gòu)的服務(wù)質(zhì)量高低，主要反映在其最終出具的評估報告上。為了提高評估機構(gòu)專業(yè)化服務(wù)水平，保證評估報告的客觀、真實、合理，本法要求評估機構(gòu)必須建立健全質(zhì)量控制制度。要求評估機構(gòu)建立健全質(zhì)量控制制度，旨在保證評估報告的客觀、真實、合理。評估機構(gòu)要完善評估流程管理，建立健全評估報告內(nèi)部審核機制，保證評估報告的質(zhì)量。評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)嚴格遵守本法有關(guān)評估程序的規(guī)定，并依據(jù)評估準(zhǔn)則，建立評估報告的內(nèi)部審核程序，可以同時采用的審核方式包括：內(nèi)部交叉檢查、專業(yè)技術(shù)審核和重大問題技術(shù)委員會審核等。內(nèi)部交叉檢查是由項目組內(nèi)具備專業(yè)能力的從業(yè)人員進行互相檢查；專業(yè)技術(shù)審核是由本單位確定的具備某類資產(chǎn)豐富評估經(jīng)驗和較強技術(shù)能力的人，對某類資產(chǎn)評估情況進行專門審核：重大問題技術(shù)委員會審核是針對新興業(yè)務(wù)或重大項目中的特殊技術(shù)問題，由技術(shù)委員會進行審核。

（三）建立健全內(nèi)部管理制度

廣義上講，建立健全質(zhì)量控制制度也是建立健全內(nèi)部管理制度的一個方面，但本條所稱內(nèi)部管理制度，主要是指對評估專業(yè)人員進行的內(nèi)部管理，意味著評估機構(gòu)要對本機構(gòu)的評估專業(yè)人員遵守法律、行政法規(guī)和評估準(zhǔn)則的情況進行監(jiān)督，并對其從業(yè)行為負責(zé)。依照本法規(guī)定，評估專業(yè)人員從事評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)加入評估機構(gòu)，并且只能在一個評估機構(gòu)從事業(yè)務(wù)，有利于加強評估專業(yè)人員對評估機構(gòu)的歸屬感和責(zé)任感，同時有利于依靠評估機構(gòu)加強對評估專業(yè)人員評估行為的規(guī)范管理。評估專業(yè)人員違反本法規(guī)定，給委托人或者其他相關(guān)當(dāng)事人造成損失的，由其所在的評估機構(gòu)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。盡管評估機構(gòu)履行賠償責(zé)任后，還可以向有故意或者重大過失行為的評估專業(yè)人員追償，但是這種明確的 “評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對本機構(gòu)評估專業(yè)人員從業(yè)行為負責(zé)”的立法理念，也會促使評估機構(gòu)從風(fēng)險防范角度加強對其人員的內(nèi)部管理。為此，評估機構(gòu)可以通過建立健全崗位責(zé)任制，實行公平、合理的考核監(jiān)督制度等來建立健全內(nèi)部管理制度。

（四）依法接受監(jiān)督檢查

評估機構(gòu)依法接受有關(guān)評估行業(yè)主管部門和評估行業(yè)協(xié)會監(jiān)督檢查的義務(wù)不言自明，任何機構(gòu)都不能逃避法律監(jiān)督或者凌駕于法律之上，對于依靠“獨立、客觀、公正”的誠信法則生存的社會中介服務(wù)機構(gòu)而言更是如此。而且，評估機構(gòu)依法接受監(jiān)督檢查，是一種義務(wù)，同時也是對評估機構(gòu)依法開展業(yè)務(wù)的一種保護。作為依法接受監(jiān)督檢查的重要方面，本條規(guī)定評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)如實提供評估檔案以及相關(guān)情況等。

十七、評估機構(gòu)法定的拒絕履行合同權(quán)

法律條文：

第十八條 委托人拒絕提供或者不如實提供執(zhí)行評估業(yè)務(wù)所需的權(quán)屬證明、財務(wù)會計信息和其他資料的，評估機構(gòu)有權(quán)依法拒絕其履行合同的要求。

法律條文重點內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于評估機構(gòu)法定拒絕履行合同權(quán)的規(guī)定。

評估機構(gòu)依法向委托人提供專業(yè)的評估服務(wù)，兩者之間形成了一個服務(wù)合同。雙方應(yīng)當(dāng)按照誠實信用的原則，履行各自的合同義務(wù)。《合同法》第六十七條規(guī)定，當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。該條實際上是規(guī)定了后履行抗辯權(quán)。所謂后履行抗辯權(quán)是指依照合同的約定或者法律的規(guī)定負有后履行義務(wù)的當(dāng)事人在負有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人屆期未履行義務(wù)或者履行義務(wù)有重大瑕疵的情況下，可以保護自己的合同利益，而拒絕履行相應(yīng)義務(wù)。從本質(zhì)上講，后履行抗辯權(quán)是對違約的抗辯權(quán)，也稱為對違約的救濟權(quán)。

依照本法規(guī)定，評估機構(gòu)接受委托人的委托（應(yīng)當(dāng)訂立委托合同）才開始開展評估業(yè)務(wù)。委托人應(yīng)當(dāng)為評估機構(gòu)提供有關(guān)權(quán)屬證明、財務(wù)會計信息和其他資料并對其提供的權(quán)屬證明、財務(wù)會計信息和其他資料的真實性、完整性和合法性負責(zé)，因為這些資料信息是構(gòu)成評估機構(gòu)開展評估業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)和前提，必須是由委托人先行履行，而后評估機構(gòu)才有可能具備開展客觀、公正、真實的評估業(yè)務(wù)的條件。因此，參照《合同法》第六十七條的規(guī)定，本條將委托人如實提供執(zhí)行評估業(yè)務(wù)所需的權(quán)屬證明、財務(wù)會計信息和其他資料作為先履行的義務(wù)，評估機構(gòu)可以享有后履行抗辯權(quán)，依法拒絕從事虛假評估業(yè)務(wù)。在委托人拒絕提供或者不如實提供執(zhí)行評估業(yè)務(wù)所需的權(quán)屬證明、財務(wù)會計信息和其他資料的情形下，評估機構(gòu)都可以主張后履行抗辯權(quán)，有權(quán)拒絕委托人履行合同的要求。但委托人如實提供執(zhí)行評估業(yè)務(wù)所需的權(quán)屬證明、財務(wù)會計信息和其他資料后，評估機構(gòu)不能再主張后履行抗辯權(quán)，應(yīng)當(dāng)盡職盡責(zé)開展評估業(yè)務(wù)。

十八、評估機構(gòu)法定的單方解除權(quán)

法律條文：

第十九條 委托人要求出具虛假評估報告或者有其他非法干預(yù)評估結(jié)果情形的，評估機構(gòu)有權(quán)解除合同。

法律條文重點內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于評估機構(gòu)法定單方解除權(quán)的規(guī)定。

一般而言，委托人進行評估的目的是確定資產(chǎn)的真實價值。但有的委托人試圖左右評估活動，進而在相關(guān)的民事活動中使自己的利益最大化，甚至是牟取暴利。出于后一種動機，委托人往往會通過要求出具虛假評估報告或者通過其他非法方式進行干預(yù)，使評估機構(gòu)不能獨立、客觀地進行評估業(yè)務(wù)。在此種情況下，有必要對評估機構(gòu)的單方解除權(quán)作出規(guī)定。

（一）委托合同的解除權(quán)

從學(xué)理上看，合同的解除可以分為三種情形：一是協(xié)商解除。即合同當(dāng)事人通過協(xié)商的方式，達成解除合同的協(xié)議?！逗贤ā返诰攀龡l規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。二是單方約定解除?！逗贤ā返诰攀龡l規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。三是單方法定解除?！逗贤ā返诰攀臈l規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形。根據(jù)本條規(guī)定，委托人要求出具虛假評估報告或者有其他非法干預(yù)評估結(jié)果情形的，評估機構(gòu)有權(quán)解除合同。這屬于法律規(guī)定的可以單方解除合同的情形。

（二）解除權(quán)是否可以經(jīng)約定排除

本條規(guī)定的評估機構(gòu)的單方解除權(quán)是法定解除條件，即使委托合同雙方約定排除此條款的適用或者約定雙方應(yīng)當(dāng)協(xié)商解除合同，都不妨礙評估機構(gòu)依據(jù)本條規(guī)定解除合同。

（三）關(guān)于解除方是否應(yīng)賠償損失

《合同法》第四百一十條規(guī)定，因單方解除委托合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。只有解除事由不可歸責(zé)于解除方，解除方才不負賠償責(zé)任，即以賠償損失為原則，以不賠償損失為例外。免除賠償責(zé)任的條件是存在不可歸責(zé)于解除方的事由。

本法第四條規(guī)定，評估機構(gòu)及其評估專業(yè)人員開展業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和評估準(zhǔn)則，遵循獨立、客觀、公正的原則。第十二條規(guī)定，評估專業(yè)人員在評估活動中有權(quán)拒絕委托人或者其他組織、個人對評估行為和評估結(jié)果的非法干預(yù)。第十四條、第二十條規(guī)定，評估專業(yè)人員、評估機構(gòu)不得簽署、出具虛假評估報告或者有重大遺漏的評估報告。第二十七條規(guī)定，委托人不得串通、唆使評估機構(gòu)或者評估專業(yè)人員出具虛假評估報告。為此，評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法開展業(yè)務(wù)，遵循獨立、客觀、公正的原則。委托人因一己私欲而向評估機構(gòu)提出出具虛假評估報告或者其他任何非法干預(yù)的要求，都是無理要求，屬于《合同法》規(guī)定的“不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由”，評估機構(gòu)在行使法定單方解除權(quán)的同時，無須承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。

十九、評估機構(gòu)禁止性行為

法律條文：

第二十條 評估機構(gòu)不得有下列行為：

（一）利用開展業(yè)務(wù)之便，謀取不正當(dāng)利益；

（二）允許其他機構(gòu)以本機構(gòu)名義開展業(yè)務(wù)，或者冒用其他機構(gòu)名義開展業(yè)務(wù)；

（三）以惡性壓價、支付回扣、虛假宣傳，或者貶損、詆毀其他評估機構(gòu)等不正當(dāng)手段招攬業(yè)務(wù)；

（四）受理與自身有利害關(guān)系的業(yè)務(wù)；

（五）分別接受利益沖突雙方的委托，對同一評估對象進行評估；

（六）出具虛假評估報告或者有重大遺漏的評估報告；

（七）聘用或者指定不符合本法規(guī)定的人員從事評估業(yè)務(wù)；

（八）違反法律、行政法規(guī)的其他行為。

法律條文重點內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于評估機構(gòu)禁止性行為的規(guī)定。

本法第四條規(guī)定，評估機構(gòu)及其評估專業(yè)人員開展業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和評估準(zhǔn)則。根據(jù)這一規(guī)定，評估機構(gòu)首先應(yīng)當(dāng)遵循合法性原則。評估機構(gòu)的不法行為包括謀取不正當(dāng)利益、不正當(dāng)競爭、評估報告失實和違法指定評估人員等。本條針對這些行為進行了系統(tǒng)歸納，一共列舉評估機構(gòu)八項禁止性的行為。具體如下：

（一）利用開展業(yè)務(wù)之便，謀取不正當(dāng)利益

評估機構(gòu)作為提供專業(yè)評估服務(wù)的機構(gòu)，其應(yīng)當(dāng)客觀、公正地對委托事項進行評估，禁止謀取私利。在實踐中，部分評估機構(gòu)利用開展業(yè)務(wù)之便利條件，謀取不正當(dāng)利益。如向委托人索要、收受合同約定以外的財物或者其他不正當(dāng)利益。

（二）允許其他機構(gòu)以本機構(gòu)名義開展業(yè)務(wù)，或者冒用其他機構(gòu)名義開展業(yè)務(wù)

本法第三條規(guī)定，自然人、法人或者其他組織需要確定評估對象價值的，可以自愿委托評估機構(gòu)評估。涉及國有資產(chǎn)或者公共利益等，法律、行政法規(guī)規(guī)定需要評估的，應(yīng)當(dāng)依法委托評估機構(gòu)評估。根據(jù)上述規(guī)定，委托人需通過評估機構(gòu)進行評估。但各評估機構(gòu)在專業(yè)水平、人員素質(zhì)和業(yè)內(nèi)口碑上都有很大差異，有的評估機構(gòu)采取冒名頂替的方式承攬業(yè)務(wù)，擾亂評估行業(yè)秩序。為防止上述不正當(dāng)競爭行為，本項對兩種行為作了禁止性規(guī)定：一是允許其他機構(gòu)冒用本機構(gòu)名義從業(yè)；二是冒用其他機構(gòu)名義從業(yè)。

（三）以惡性壓價、支付回扣、虛假宣傳，或者貶損、詆毀其他評估機構(gòu)等不正當(dāng)手段招攬業(yè)務(wù)

“惡性壓價、支付回扣、虛假宣傳，或者貶損、詆毀其他評估機構(gòu)”是典型的不正當(dāng)競爭手段。所謂惡性壓價，是指評估機構(gòu)用遠低于行業(yè)平均價格甚至低于成本的價格提供評估服務(wù)，以獲取市場份額的競爭方式。惡性壓價的后果是價格降低了，評估質(zhì)量也下降了，不但惡意排擠了競爭對手，而且實際上也損害了委托人的利益，評估機構(gòu)自身最終也難以為繼，從而破壞了評估行業(yè)的正常經(jīng)營秩序。支付回扣，是指評估機構(gòu)在賬外從委托人支付的委托款中按一定比例返還給委托人的價款?！斗床徽?dāng)競爭法》第七條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入賬。虛假宣傳，是指對自己的評估服務(wù)進行各種形式的虛假的和引人誤解的宣傳，如夸大本評估機構(gòu)的規(guī)模和評估專業(yè)人員的評估水平等。貶損、詆毀其他評估機構(gòu)，是指以捏造、歪曲事實等不正當(dāng)手段來中傷競爭對手，達到降低競爭對手的商業(yè)信譽、丑化商業(yè)形象、使競爭對手失去有效競爭力并謀求自己的市場競爭優(yōu)勢的目的，如在委托人評估咨詢過程中為招攬業(yè)務(wù)，故意把其他同行說得一文不值，以抬高本評估機構(gòu)的身價。

（四）受理與自身有利害關(guān)系的業(yè)務(wù)

評估機構(gòu)開展評估業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)不受任何外來因素的干擾，如果受理與自身有利害關(guān)系的業(yè)務(wù)，就失去了公正性，評估業(yè)務(wù)就有可能被這些利益所左右，直接影響評估結(jié)果的真實性，進而損害委托人或者第三人的合法權(quán)益。所謂的利害關(guān)系，是指與其自身的利益密切相關(guān)。與自身有利害關(guān)系的業(yè)務(wù)，評估機構(gòu)不予以受理。如房屋交易中的買方委托評估機構(gòu)進行評估，但評估機構(gòu)的合伙人之一正是該房產(chǎn)的所有人，評估機構(gòu)對該項業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)不予受理。需要注意的是，該項規(guī)定是指與評估機構(gòu)自身有利害關(guān)系的業(yè)務(wù)不得受理，但與評估機構(gòu)內(nèi)部的評估專業(yè)人員有利害關(guān)系的，不在此限。與評估專業(yè)人員有利害關(guān)系的，適用本法第二十四條的規(guī)定，委托人有權(quán)要求與相關(guān)當(dāng)事人及評估對象有利害關(guān)系的評估專業(yè)人員回避。

（五）分別接受利益沖突雙方的委托，對同一評估對象進行評估

利益沖突的雙方，是指對評估對象有不同利益訴求的當(dāng)事人，如買賣雙方。如果利益沖突雙方在彼此不知情的情況下，同時委托了同一評估機構(gòu)，而此評估機構(gòu)又分別接受雙方的委托，則構(gòu)成違法。接受雙方委托會產(chǎn)生以下問題：一是評估機構(gòu)對同一評估對象接受兩個委托，獲取了不正當(dāng)利益。二是評估機構(gòu)難以做到公正、客觀。在利益沖突雙方的不同訴求面前，評估機構(gòu)很難做到“一碗水端平”。不能做到公正，客觀性也就無從談起。但需要注意的是，按照約定優(yōu)先的原則，經(jīng)利益沖突雙方協(xié)商一致，共同委托同一評估機構(gòu)，而評估機構(gòu)接受委托的，則不屬于“分別接受委托”，不在禁止之列。

（六）出具虛假評估報告或者有重大遺漏的評估報告

評估機構(gòu)開展業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循客觀性原則，保證評估報告真實性、準(zhǔn)確性和完整性。虛假評估是指評估機構(gòu)和評估專業(yè)人員故意出具不實評估報告。重大遺漏是指因評估機構(gòu)的評估專業(yè)人員的過失而使評估報告遺漏重要事項，造成評估報告不實。此外，評估機構(gòu)還有權(quán)排除干擾，保證評估報告的真實性。本法第十八條規(guī)定，委托人拒絕提供或者不如實提供評估業(yè)務(wù)所需的權(quán)屬證明、財務(wù)會計信息和其他資料的，評估機構(gòu)有權(quán)依法拒絕其履行合同的要求。本法第十九條規(guī)定，委托人要求出具虛假評估報告或者有其他非法干預(yù)評估結(jié)果情形的，評估機構(gòu)有權(quán)解除合同。

（七）聘用或者指定不符合本法規(guī)定的人員從事評估業(yè)務(wù)

本法對評估專業(yè)人員作了專門規(guī)定：例如，第十一條規(guī)定，因故意犯罪或者在從事評估、財務(wù)、會計、審計活動中過失犯罪而受刑事處罰，自刑罰執(zhí)行完畢之日起不滿5年的人員，不得開展評估業(yè)務(wù)。第二十八條規(guī)定，評估機構(gòu)開展法定評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)指定至少兩名相應(yīng)專業(yè)類別的評估師承辦，等等。評估機構(gòu)不得聘用或者指定不符合上述規(guī)定的人員從事評估業(yè)務(wù)。

（八）違反法律、行政法規(guī)的其他行為

本項規(guī)定是兜底條款，是為了無法窮盡列舉所有評估機構(gòu)禁止性行為所采取的一種技術(shù)性措施。其指評估機構(gòu)不得有本法和其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他禁止性行為。

二十、評估機構(gòu)風(fēng)險防范機制

法律條文：

第二十一條 評估機構(gòu)根據(jù)業(yè)務(wù)需要建立職業(yè)風(fēng)險基金，或者自愿辦理職業(yè)責(zé)任保險，完善風(fēng)險防范機制。

法律條文重點內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于評估機構(gòu)風(fēng)險防范機制的規(guī)定。

資產(chǎn)評估行業(yè)是一個專業(yè)性很強的中介服務(wù)行業(yè)，由于評估機構(gòu)的評估活動，涉及委托人利益、第三人利益和社會公共利益，一般認為評估機構(gòu)與注冊會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等類似，需要承擔(dān)較高的職業(yè)風(fēng)險。為了有效應(yīng)對較高的職業(yè)風(fēng)險，借鑒實踐中的通常做法，本條規(guī)定評估機構(gòu)根據(jù)業(yè)務(wù)需要建立職業(yè)風(fēng)險基金，或者自愿辦理職業(yè)責(zé)任保險，從而完善風(fēng)險防范機制。

（一）建立職業(yè)風(fēng)險基金

鑒于資產(chǎn)評估行業(yè)本身風(fēng)險較高的特點，為了促進評估行業(yè)健康發(fā)展，提高評估機構(gòu)的抗御風(fēng)險能力，完善其職業(yè)責(zé)任保障機制，有關(guān)評估行政管理部門和評估行業(yè)協(xié)會在實踐中探索推進職業(yè)風(fēng)險基金制度。例如，2009年2月財政部印發(fā)《資產(chǎn)評估機構(gòu)職業(yè)風(fēng)險基金管理辦法》（財企〔2009〕26 號），要求資產(chǎn)評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)于每一個會計年度終了前，以本年度評估業(yè)務(wù)收入為基數(shù)，按照不低于5%的比例從管理費用中提取職業(yè)風(fēng)險基金，并設(shè)立專戶核算。資產(chǎn)評估機構(gòu)提取的職業(yè)風(fēng)險基金應(yīng)當(dāng)用于下列支出：（1）因職業(yè)責(zé)任引起的民事賠償；（2）與民事賠償相關(guān)的律師費、訴訟費等法律費用。上述支出事項發(fā)生后，資產(chǎn)評估機構(gòu)向相關(guān)責(zé)任人追償?shù)牟糠?，?yīng)當(dāng)納入職業(yè)風(fēng)險基金管理。資產(chǎn)評估機構(gòu)持續(xù)經(jīng)營期間，應(yīng)當(dāng)保證結(jié)余的職業(yè)風(fēng)險基金不低于近五年評估業(yè)務(wù)收入總和的5%。資產(chǎn)評估機構(gòu)因賠付造成職業(yè)風(fēng)險基金余額低于近五年評估業(yè)務(wù)收入總和5%的，應(yīng)當(dāng)于本會計年度終了前提取補足職業(yè)風(fēng)險基金。具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)，因補提職業(yè)風(fēng)險基金導(dǎo)致凈資產(chǎn)不足200萬元的，股東或合伙人應(yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)注資補足凈資產(chǎn)。2005年10月，中國土地估價協(xié)會報經(jīng)國土資源部同意，印發(fā)《土地估價機構(gòu)職業(yè)風(fēng)險基金管理規(guī)定》（中估協(xié)發(fā)〔2005〕32號），要求在中國土地估價師協(xié)會注冊的有限責(zé)任土地估價機構(gòu)必須健全職業(yè)風(fēng)險基金制度，將其作為估價機構(gòu)規(guī)避執(zhí)業(yè)風(fēng)險、加強風(fēng)險管理的必備制度和執(zhí)業(yè)前提。經(jīng)營期間，職業(yè)風(fēng)險基金按不低于估價業(yè)務(wù)收入的5%計提，作為估價機構(gòu)工作失誤而依法進行賠償?shù)臏?zhǔn)備金。估價機構(gòu)在持續(xù)經(jīng)營期間，職業(yè)風(fēng)險基金由機構(gòu)自行明確計提比例，自行管理，除規(guī)定的用途外，不能用于分配。股東（出資人）離開估價機構(gòu)時，不能按照股權(quán)比例分取職業(yè)風(fēng)險基金。估價機構(gòu)分立或終止清算時，應(yīng)將所提留的職業(yè)風(fēng)險基金存入中國土地估價師協(xié)會指定專用共管賬戶作為期后賠償準(zhǔn)備金，由協(xié)會代管三至五年。在機構(gòu)所做估價項目發(fā)生索賠時由索賠人提出申請，經(jīng)協(xié)會審核后，在該機構(gòu)職業(yè)風(fēng)險基金額度內(nèi)撥付。協(xié)會代管到期后如無賠付事項發(fā)生，或雖有賠付但仍有余額，將所余職業(yè)風(fēng)險基金返還承擔(dān)原估價機構(gòu)所做業(yè)務(wù)風(fēng)險的新機構(gòu)。機構(gòu)分立或終止清算時，已計提的職業(yè)風(fēng)險基金數(shù)額未達到本規(guī)定要求或不足注冊資金的80%時，從注冊資金或其他資金中提取存入專用賬戶。

本條肯定了職業(yè)風(fēng)險基金制度在完善評估機構(gòu)風(fēng)險防范機制方面的積極作用，但需要注意，本條規(guī)定的評估機構(gòu)根據(jù)業(yè)務(wù)需要建立職業(yè)風(fēng)險基金，意味著法律上并未強制要求評估機構(gòu)一律建立職業(yè)風(fēng)險基金，而是可以根據(jù)業(yè)務(wù)需要自主選擇決定是建立職業(yè)風(fēng)險基金，還是辦理職業(yè)責(zé)任保險等。

（二）自愿辦理職業(yè)責(zé)任保險

在立法過程中，一些評估機構(gòu)提出，職業(yè)風(fēng)險基金制度可能造成大量資金積壓不能得到高效利用，而且相比于國際通行的職業(yè)責(zé)任保險，職業(yè)風(fēng)險基金的風(fēng)險防范能力有限。職業(yè)責(zé)任保險是指，以各種專業(yè)技術(shù)人員因工作上的疏忽或過失造成合同對方或他人的人身傷害或財產(chǎn)損失依法應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任為承保對象的責(zé)任保險。例如，《注冊會計師法》第二十八條第二款規(guī)定：“會計師事務(wù)所按照國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立職業(yè)風(fēng)險基金，辦理職業(yè)保險?！薄侗ｋU法》第一百二十四條規(guī)定：“保險代理機構(gòu)、保險經(jīng)紀人應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院保險監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定繳存保證金或者投保職業(yè)責(zé)任保險?！边@些法律都將辦理職業(yè)責(zé)任保險作為重要的職業(yè)風(fēng)險防范機制。

早在2002年8月23日，北京注冊會計師協(xié)會、中國人民保險公司北京分公司正式簽訂 《注冊資產(chǎn)評估師職業(yè)責(zé)任保險合作協(xié)議書》。在簽約儀式上，中國人民保險公司北京分公司與首批20家投保的資產(chǎn)評估機構(gòu)簽訂了保險合同。但目前職業(yè)責(zé)任保險仍然處于不盡完善的階段，雖然有意見提出應(yīng)當(dāng)立法強制評估機構(gòu)辦理職業(yè)責(zé)任保險，但本法仍然堅持尊重市場主體的自由意志，在肯定職業(yè)責(zé)任保險制度在完善評估機構(gòu)風(fēng)險防范機制方面的積極作用的同時，規(guī)定職業(yè)責(zé)任保險自愿辦理。

二十一、委托人選擇評估機構(gòu)

法律條文：

第二十二條 委托人有權(quán)自主選擇符合本法規(guī)定的評估機構(gòu)，任何組織或者個人不得非法限制或者干預(yù)。

評估事項涉及兩個以上當(dāng)事人的，由全體當(dāng)事人協(xié)商委托評估機構(gòu)。

委托開展法定評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法選擇評估機構(gòu)。

法律條文重點內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于委托人選擇評估機構(gòu)的規(guī)定。

委托人的委托是評估程序的起點。為進一步規(guī)范委托人選擇評估機構(gòu)的行為，本條對此作出了具體規(guī)定。

（一）自愿原則

自愿原則又稱意思自治原則，是指民事主體依照自己的理性判斷，自主參與民事活動，管理自己的私人事務(wù)并不受非法干預(yù)。自愿原則包括三層含義：一是當(dāng)事人自主決定民事事項。在民事活動中，當(dāng)事人可以自主決定各自事項，不僅可以決定是否實施某行為或參與某種民事法律關(guān)系，而且可以決定行為的相對人、行為的方式以及法律關(guān)系的內(nèi)容等。二是當(dāng)事人對自己的真實意思負責(zé)。在民事活動中，只有當(dāng)事人的意思表示真實才能發(fā)生法律效力，當(dāng)事人對表達自己的真實意愿的民事行為負責(zé)。三是只要民事主體的行為不違反法律規(guī)定，其他任何組織和個人都不能干涉。欺詐、強迫、威脅等違背民事主體意志的不當(dāng)行為，都為法律所禁止。委托人和評估機構(gòu)簽訂委托合同進行資產(chǎn)評估是一項民事活動，同樣要遵循自愿原則。《合同法》第四條規(guī)定，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。本法第三條規(guī)定，自然人、法人或者其他組織需要確定評估對象價值的，可以自愿委托評估機構(gòu)評估。本條進一步規(guī)定，委托人有權(quán)自主選擇符合本法規(guī)的機構(gòu)，任何組織或者個人不得非法限制或者干預(yù)。

（二）符合本法規(guī)定的評估機構(gòu)

委托人雖然在選擇權(quán)上遵循自愿原則，但在選擇的對象（評估機構(gòu)）上應(yīng)當(dāng)遵循合法性原則。委托人應(yīng)選擇符合本法規(guī)定的評估機構(gòu)。本法第十五條規(guī)定，評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法采用合伙或者公司形式，聘用評估專業(yè)人員開展評估業(yè)務(wù)。合伙形式的評估機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)有兩名以上評估師；其合伙人三分之二以上應(yīng)當(dāng)是具有三年以上從業(yè)經(jīng)歷且最近三年內(nèi)未受停業(yè)從業(yè)處罰的評估師。公司形式的評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)有八名以上評估師和兩名以上股東，其中三分之二以上股東應(yīng)當(dāng)是具有三年以上從業(yè)經(jīng)歷且最近三年內(nèi)未受停止從業(yè)處罰的評估師。評估機構(gòu)的合伙人或者股東為兩名的，兩名合伙人或者股東應(yīng)當(dāng)是具有三年以上從業(yè)經(jīng)歷且最近三年內(nèi)未受停止從業(yè)處罰的評估師。本法第十六條規(guī)定，設(shè)立評估機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門申請辦理登記。評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)向有關(guān)評估行政管理部門備案。

（三）協(xié)商委托

評估事項涉及兩個以上當(dāng)事人的，由全體當(dāng)事人協(xié)商委托評估機構(gòu)。協(xié)商委托，要有共同的意思表示，包括以下幾層含義：一是應(yīng)當(dāng)是與評估事項相關(guān)的當(dāng)事人。與評估事項無關(guān)的其他各方，與委托沒有利害關(guān)系，不是當(dāng)事人，委托人無須與其進行協(xié)商。與評估事項相關(guān)的當(dāng)事人如離婚析產(chǎn)的夫妻雙方、財產(chǎn)繼承中涉及的多個繼承人、買賣合同的雙方等。二是全體當(dāng)事人。協(xié)商應(yīng)由所有相關(guān)當(dāng)事人參與，共同協(xié)商委托評估機構(gòu)。

（四）委托開展法定評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法選擇評估機構(gòu)

涉及國有資產(chǎn)或者公共利益等事項，法律、行政法規(guī)規(guī)定需要評估的，應(yīng)當(dāng)依法選擇評估機構(gòu)評估，即依照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的程序，選擇符合法定條件的評估機構(gòu)進行評估。如《國有土地上房屋征收與補償條例》對選擇房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)的程序作了明確規(guī)定?！?/p>