公益訴訟、能力壁壘與相對合理

孫洪坤

內(nèi)容摘要：C市毒地案為近年來環(huán)境公益訴訟領(lǐng)域備受關(guān)注的一個(gè)經(jīng)典案例，目前二審已經(jīng)告一段落，在二審判決中，法官合理地解釋了污染者須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的事實(shí)和法律依據(jù)，并巧妙地解決了環(huán)境民事公益訴訟巨額律師代理費(fèi)的承擔(dān)問題。但該司法判決還有進(jìn)一步完善的空間：應(yīng)注重環(huán)境保護(hù)領(lǐng)域的正義性，應(yīng)站在不同利主體的視角尋找最接近公正的解決辦法，應(yīng)注重司法人員專業(yè)能力建設(shè)，應(yīng)注重增進(jìn)社會(huì)整體利益。

關(guān)鍵詞：C市毒地案 公益訴訟 相對合理 訴訟能力壁壘 法理省思 環(huán)境保護(hù)

中圖分類號(hào)：DF73 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674-4039-（2021）02-0168-177

2017年，由一審法院C市中級(jí)人民法院作出的針對C市三農(nóng)藥生產(chǎn)企業(yè)污染行為的判決，引發(fā)了輿論的軒然大波和學(xué)術(shù)界的廣泛爭議。在判決書中，法院認(rèn)為原告維護(hù)公共利益的訴訟目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，判決駁回原告訴訟請求，并且承擔(dān)189萬元的巨額案件受理費(fèi)。自2014年環(huán)境民事公益訴訟興起以來，少有環(huán)境公益組織敗訴的案例，即便有個(gè)別原告敗訴案例，也并未出現(xiàn)法院讓環(huán)境公益組織承擔(dān)巨額案件受理費(fèi)的情況。并且，這還是基于被告在庭審中認(rèn)可其存在污染事實(shí)的情況下作出的判決。因此，即使在不對法律規(guī)定深入分析之前，從普通學(xué)者通過法理的視角或者一般公眾通過情理的方式去對案件本身作出考量，一審判決結(jié)果都難以被公眾接受?；贑市毒地案一審判決的明顯缺陷，某省高級(jí)人民法院二審判決認(rèn)為被上訴人應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公眾賠禮道歉，承擔(dān)環(huán)境污染侵權(quán)責(zé)任，并且在地方政府實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)防控、修復(fù)不力的情況下追究被上訴人的后續(xù)治理修復(fù)污染責(zé)任，并且案件受理費(fèi)改為非財(cái)產(chǎn)性案件的受理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。然而，該案二審判決相對于一審判決雖有相對合理之處，但其更像是對一審判決存在的諸多問題的一種調(diào)適，以便達(dá)到輿論和訴訟雙方能夠接受的程度。由于在案件實(shí)際審理過程中，“法院享有證據(jù)收集、法律適用的優(yōu)勢，在環(huán)境公益訴訟裁判過程中居于主導(dǎo)地位”?！? 〕因此，法院從對證據(jù)的分析、案情的走向、法律規(guī)定的選擇到不同價(jià)值之間的衡量都具有決定性作用。有鑒于此，需要從二審判決書中反映出來的各個(gè)環(huán)節(jié)的爭議性問題重新檢討案件，以便發(fā)現(xiàn)本案存在的理論和實(shí)踐的真問題，發(fā)掘兼具理論意義和實(shí)踐意義的案例并對其進(jìn)行評注或者分析，從而推進(jìn)環(huán)境公益訴訟研究與司法實(shí)踐之間的良性互動(dòng)和溝通?！? 〕

一、二審判決遺留問題之省思

相比于一審，二審法院確實(shí)作出了較大改變，其中不乏二審法院法官的努力和辛勤付出。但依然遺留了一些亟須解決的問題。

（一）未對修復(fù)費(fèi)用的承擔(dān)作出判決

雖然，二審法院認(rèn)為被上訴人要承擔(dān)環(huán)境污染侵權(quán)責(zé)任，但是未在判決結(jié)果中對環(huán)境修復(fù)費(fèi)用作任何判定。二審法院認(rèn)為，案外人X區(qū)政府在訴前已經(jīng)組織實(shí)施修復(fù)和風(fēng)險(xiǎn)管控，若X區(qū)政府認(rèn)為修復(fù)費(fèi)用應(yīng)由被上訴人承擔(dān)一部分或全部，可依法追償。三被上訴人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的訴求超出了環(huán)境公益訴訟的范圍。同時(shí)認(rèn)為，因目前還無法確定后續(xù)治理費(fèi)用，故本案還不具備要求被上訴人承擔(dān)環(huán)境修復(fù)費(fèi)用的條件。因此，在二審判決中，法院駁回了上訴人關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)管控、修復(fù)效果評估及生態(tài)環(huán)境修復(fù)等費(fèi)用承擔(dān)的訴訟請求。

1.二審法院應(yīng)注重加強(qiáng)對修復(fù)資金性質(zhì)的清晰認(rèn)識(shí)

二審法院承認(rèn)三被上訴人對涉案地塊需承擔(dān)環(huán)境侵權(quán)責(zé)任，但由于X區(qū)政府已經(jīng)實(shí)施了涉案地塊的污染風(fēng)險(xiǎn)管控和修復(fù)的行為，故只有在“如果X區(qū)人民政府認(rèn)為相關(guān)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由被上訴人負(fù)擔(dān)或分擔(dān)，可以依法向上訴人追償”，以此認(rèn)為上訴人要求被上訴人支付修復(fù)費(fèi)用的訴請超出了環(huán)境公益訴訟的請求范圍。這一觀點(diǎn)可以商榷。首先，修復(fù)責(zé)任和修復(fù)費(fèi)用處于統(tǒng)一的關(guān)系而不能被人為割裂，二審法院認(rèn)為被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)環(huán)境侵權(quán)責(zé)任，就代表被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主動(dòng)實(shí)施修復(fù)的責(zé)任，在沒有承擔(dān)或者無力承擔(dān)實(shí)施修復(fù)的責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)支付修復(fù)費(fèi)用。倘若既不實(shí)施修復(fù)，又不支付修復(fù)費(fèi)用，則環(huán)境侵權(quán)責(zé)任既無法體現(xiàn)，又缺乏存在的意義。對此，相關(guān)法律均作出了損害者承擔(dān)修復(fù)責(zé)任，自身不具備修復(fù)能力的承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的規(guī)定?！? 〕其次，政府的宗旨是為人民服務(wù)，其扮演的是人民公仆的角色。其代為風(fēng)險(xiǎn)評估和修復(fù)所支付的財(cái)政支出本質(zhì)上仍然是公共財(cái)產(chǎn)（或國家財(cái)產(chǎn)），環(huán)境公益組織提起該項(xiàng)環(huán)境公益訴訟既然被受理并最終得到判決，則其主體權(quán)利就是適格的，而環(huán)境公益組織提起環(huán)境公益訴訟的核心目的就是維護(hù)環(huán)境公益，它包括環(huán)境損害造成的利益（包括經(jīng)濟(jì)利益和生態(tài)利益）損失，而修復(fù)費(fèi)用顯然屬于環(huán)境損害的利益損失，因?yàn)闊o環(huán)境損害行為就不需要修復(fù)，也不會(huì)產(chǎn)生修復(fù)費(fèi)用一說。因此，環(huán)境公益組織有權(quán)要求三被上訴人支付環(huán)境修復(fù)費(fèi)用，并沒有超出環(huán)境公益訴訟的請求范圍。最后，司法的目的在于解決糾紛而并非創(chuàng)造一個(gè)新的糾紛，二審判決距一審判決書記載的修復(fù)開始時(shí)間2014年3月已有4年9個(gè)月時(shí)間，各項(xiàng)評估和計(jì)劃早已完成，修復(fù)工作也進(jìn)行了較長時(shí)間。二審法院完全可以根據(jù)修復(fù)情況、類似案例的修復(fù)費(fèi)用計(jì)算方法作出一個(gè)較為合理的修復(fù)費(fèi)用判決，并要求以最終的實(shí)際修復(fù)費(fèi)用為準(zhǔn)多退少補(bǔ)，完全沒有必要再賦予X區(qū)政府提起修復(fù)費(fèi)用訴訟的權(quán)利，這既浪費(fèi)司法資源和行政資源，又給修復(fù)費(fèi)用的落實(shí)蒙上一層不確定的陰影。

同時(shí)，在本案中還需要厘清環(huán)境侵權(quán)責(zé)任、環(huán)境修復(fù)責(zé)任和環(huán)境修復(fù)費(fèi)用三者的關(guān)系。從詞義上可知，環(huán)境侵權(quán)責(zé)任的范圍包括環(huán)境修復(fù)責(zé)任而又不限于環(huán)境修復(fù)責(zé)任，還包括風(fēng)險(xiǎn)評估的責(zé)任、環(huán)境永久損害的責(zé)任、公共財(cái)產(chǎn)和自然資源受損或者減值的責(zé)任等。而環(huán)境修復(fù)費(fèi)用的賠償屬于環(huán)境修復(fù)責(zé)任承擔(dān)的最主要表現(xiàn)形式，由于本案中環(huán)境侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)中最大一筆賠償?shù)脑V求為環(huán)境修復(fù)費(fèi)用（3.7億元人民幣），故環(huán)境修復(fù)費(fèi)用的賠償與否實(shí)際上也是本案環(huán)境侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)與否的最主要表現(xiàn)形式。不對環(huán)境修復(fù)費(fèi)用的賠償作出判決，就使環(huán)境侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)與否失去了意義。既然環(huán)境侵權(quán)責(zé)任無法通過修復(fù)費(fèi)用的賠償表現(xiàn)出來，那么誰來承擔(dān)環(huán)境侵權(quán)責(zé)任是否都一樣呢，如此審判的目的是什么呢，只是決定一個(gè)專有名詞的歸屬嗎？

2.二審法院應(yīng)準(zhǔn)確評估修復(fù)時(shí)間的漫長和不確定

二審判決書正文記載該地塊的污染治理和防控分為三個(gè)階段：第一階段（2016—2020年），第二階段（2021—2035年），第三階段（2036年—）。按照二審法院的判決，環(huán)境公益組織要想對涉案地塊的修復(fù)費(fèi)用提起訴訟至少要等到二審判決之后18年即2036年以后?？紤]到第三階段修復(fù)完成后評估的截止日期還無法確定，以及一審判決書中記載2014年3月就已經(jīng)開始修復(fù)治理（未被算入第一階段可見前期的修復(fù)治理并不成功或不被認(rèn)可，修復(fù)時(shí)間極有可能會(huì)被再次拖延），即使等到2036年，也有大概率達(dá)不到二審法院針對環(huán)境公益組織要求的關(guān)于環(huán)境修復(fù)費(fèi)用的起訴條件。況且，“C市毒地案”從2016年5月16日一審提起訴訟至2018年12月26日二審判決，歷時(shí)超過兩年半。經(jīng)歷如此漫長的博弈之后，生態(tài)環(huán)境修復(fù)費(fèi)用問題仍無法得到處理，很難想象18年之后當(dāng)人證、物證等各項(xiàng)證據(jù)都已經(jīng)模糊到難以還原案件真相時(shí)，這一問題是否還能得到公正處理。此外，考慮到每年固定的通貨膨脹率和將修復(fù)費(fèi)用的財(cái)政支出投入到其他最優(yōu)選項(xiàng)領(lǐng)域所獲得的額外社會(huì)財(cái)富增值，18年后同等的修復(fù)費(fèi)用數(shù)額和政府當(dāng)前已經(jīng)支付的部分修復(fù)費(fèi)用數(shù)額的價(jià)值早已不能畫等號(hào)，即使最終獲得修復(fù)費(fèi)用賠償也只能是“使賠償貶值，提高訴訟成本” 〔4 〕，這也與提高訴訟效率，損害得到及時(shí)充分救濟(jì)等司法審判目標(biāo)相悖。

3.二審法院應(yīng)正確認(rèn)識(shí)到我國公司的生命周期問題

根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，我國企業(yè)的平均壽命僅為6-8年，在當(dāng)前企業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)的關(guān)鍵期，涉案公司等待轉(zhuǎn)型升級(jí)，企業(yè)必定首當(dāng)其沖遭受巨大沖擊。三被上訴人是否還能存續(xù)18年，能否在18年之后仍保持償還修復(fù)費(fèi)用的能力將是一個(gè)巨大的問號(hào)。況且我國并未建立與美國綜合環(huán)境反應(yīng)、賠償和責(zé)任法類似的法案，無法將企業(yè)存續(xù)期間的部分收益作為環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)?；?，用于將來可能表現(xiàn)出的環(huán)境污染的修復(fù)費(fèi)用。因此，一旦三被上訴人破產(chǎn)、縮小規(guī)?；蛘咦匀唤K止，這筆修復(fù)費(fèi)用將成為當(dāng)?shù)卣囊还P壞賬。這就等于地方政府在為企業(yè)的污染行為埋單，不但與再分配更加注重公平的國家政策目標(biāo)相悖，對于社會(huì)上真正需要當(dāng)?shù)卣畮椭娜?，這部分公共財(cái)政的減少導(dǎo)致社會(huì)財(cái)富的再分配總量減少更不公正。

現(xiàn)實(shí)中，企業(yè)通過轉(zhuǎn)移資產(chǎn)后惡意破產(chǎn)來逃避債務(wù)的行為并不鮮見，不少企業(yè)主通過轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的方式將原企業(yè)變成僵尸企業(yè)或者惡意破產(chǎn)，然后以自己或者近親屬名義重新注冊一家企業(yè)繼續(xù)運(yùn)轉(zhuǎn)，使得環(huán)境公共利益損害的賠償拖延時(shí)間越長增加變數(shù)越多。因此，一方面需要及時(shí)將環(huán)境修復(fù)責(zé)任及與之相關(guān)的費(fèi)用賠償全部落實(shí)到位。另一方面，需要積極廣泛地監(jiān)督抽逃資金的行為，并查明企業(yè)主的近親屬與該企業(yè)之間的資金往來;杜絕利用虛假交易或者明顯與市場價(jià)格相異的交易行為轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，并將環(huán)境損害的責(zé)任進(jìn)一步擴(kuò)展至實(shí)際受益人（公司大股東），以其受益數(shù)額為限。因此，在實(shí)踐中及時(shí)判決環(huán)境損害賠償費(fèi)用（包括環(huán)境修復(fù)費(fèi)用）與否，很大程度上是法官是否真的愿意判決被告承擔(dān)修復(fù)責(zé)任的重要表現(xiàn)。

4.修復(fù)和治理費(fèi)用應(yīng)科學(xué)確定

美國墨西哥灣漏油事件造成11名工作人員死亡，歷時(shí)87天結(jié)束原油持續(xù)泄漏，并花費(fèi)10個(gè)月治理油污。該事件總共使英國石油公司支付了670億美元，其中187億美元?jiǎng)t以分期付款的方式建立一個(gè)基金，用以對該事件受害人以后提起的訴訟作出賠償?！? 〕該項(xiàng)基金采取分期付款的方式建立，應(yīng)對此后18年因該事故產(chǎn)生的環(huán)境方面的訴求是英國石油公司2015年7月2日宣布的，距離2010年7月15日英國石油公司成功阻止原油繼續(xù)泄漏不到5年時(shí)間，已妥善處理完畢賠償費(fèi)用問題。而“C市毒地案”的涉案地塊，根據(jù)一審判決書，2010年3月至5月間，政府已經(jīng)委托鑒定機(jī)構(gòu)對涉案地塊的污染狀況進(jìn)行了評估，并于當(dāng)年8月將涉案地塊交付C市X區(qū)國土儲(chǔ)備中心。該案二審判決日期為2018年12月26日，與最初的評估和將土地收儲(chǔ)已相距8年有余。因此，在當(dāng)前類似污染事件普遍存在的情況下，治理進(jìn)程應(yīng)有章可循，治理費(fèi)用應(yīng)當(dāng)是可預(yù)期的。即使不能確定具體的數(shù)字或者涉案企業(yè)無法在短期內(nèi)承擔(dān)如此之多的費(fèi)用，也完全可以參考英國石油公司的做法。在確定的數(shù)額賠付以后建立一個(gè)基金用以支付未確定的日后修復(fù)費(fèi)用和因此遭受損害的社會(huì)群體、個(gè)人的民事訴求。而本案二審法官既未區(qū)分先期已經(jīng)用于修復(fù)的費(fèi)用、已經(jīng)因污染遭受損害的學(xué)生的治療費(fèi)用等確定性費(fèi)用和日后尚未確定的修復(fù)費(fèi)用、其他可能因該污染遭受損失的費(fèi)用等不確定性費(fèi)用，也沒有對如何保障尚未確定的修復(fù)費(fèi)用在將來得到及時(shí)、全額的賠付作出任何安排，那么將來對修復(fù)費(fèi)用的賠償只會(huì)更加難以實(shí)現(xiàn)。

（二）相關(guān)訴求沒有得到有效回應(yīng)

1.未完全支持上訴人合理訴訟支出的訴求

從一審判決書內(nèi)容可知，原告（二審上訴人）自然之友的律師費(fèi)、差旅費(fèi)合計(jì)就有412675.6元;原告（二審上訴人）綠發(fā)會(huì)的律師費(fèi)、差旅費(fèi)為108460元。二審法院在判決書中未提及兩上訴人在二審中支付的律師費(fèi)、差旅費(fèi)的數(shù)額，只在判決書中載明上訴人的訴求第4條，由被上訴人承擔(dān)上訴人一審、二審律師費(fèi)、差旅費(fèi)、案件受理費(fèi)等。由此可知，二審判決書沒有列出上訴人兩審的律師費(fèi)、差旅費(fèi)、案件受理費(fèi)等訴求的具體數(shù)額存在規(guī)范性問題。而從二審法院酌定要求三被上訴人支付兩上訴人各23萬元的律師費(fèi)、差旅費(fèi)的判決結(jié)果，并不能看出二審法院在多大程度上支持上訴人在這方面的訴求，因?yàn)榫G發(fā)會(huì)在二審中付出的律師費(fèi)、差旅費(fèi)超過了一審（法院只判決訴求以內(nèi)的數(shù)額）。假若同為上訴人的自然之友二審律師費(fèi)和差旅費(fèi)也超過一審，則自然之友在一審、二審中的律師費(fèi)、差旅費(fèi)合計(jì)支出至少在82.5萬元以上。在訴訟實(shí)務(wù)中，關(guān)于律師費(fèi)、差旅費(fèi)訴求的提出，都是要有對應(yīng)的發(fā)票原件作為證明依據(jù)，其真實(shí)性有一定保障。作為勝訴方的上訴人之一自然之友僅獲得部分的律師費(fèi)、差旅費(fèi)補(bǔ)償，明顯是不合理的。從一審的起訴到二審的判決歷經(jīng)2年7個(gè)月又10天的漫長過程，其間經(jīng)歷了收集證據(jù)、溝通、聽證、開庭審理等階段，其中付出的大量時(shí)間、精力成本雖無法作為訴求提出，但卻真實(shí)存在。如果在律師費(fèi)、差旅費(fèi)問題上都得不到法院的合理支持，則作為環(huán)境公益組織的上訴人在訴訟中付出的努力實(shí)際上不被法院認(rèn)可。本案作為環(huán)境公益組織勝訴的案件，環(huán)境公益組織自身仍要承擔(dān)大量律師費(fèi)、差旅費(fèi)以及必要的人力成本開支，對于現(xiàn)階段運(yùn)行費(fèi)用都無法得到保障的環(huán)境公益組織來說，面對法院以這種方式表達(dá)的不認(rèn)可，很可能產(chǎn)生厭訴的傾向，使現(xiàn)階段環(huán)保組織普遍存在的不愿訴、不敢訴問題更加突出。

2.回應(yīng)社會(huì)輿論不充分

針對一審環(huán)境公益組織敗訴，媒體和社會(huì)輿論普遍對起訴污染者的原告不但敗訴還要承擔(dān)巨額案件受理費(fèi)，污染者被告卻依然能“逍遙法外”感到憤慨。而二審法院對一審判決結(jié)果的最大改變正是將一審的環(huán)境公益組織敗訴改為二審的環(huán)境公益組織象征性的勝訴，以及將該類案件定性為非財(cái)產(chǎn)性訴求為主的案件，案件受理費(fèi)從189萬元變更為100元。我們看到法院改判的范圍恰好是媒體和社會(huì)輿論的關(guān)注點(diǎn)。從二審的判決依據(jù)上看，涉案地塊環(huán)境污染已經(jīng)導(dǎo)致社會(huì)公眾對于自身健康的擔(dān)憂和焦慮，對生活于優(yōu)良生態(tài)環(huán)境的滿足感、獲得感的降低，造成了社會(huì)公眾精神利益的損失。在二審法院的判決依據(jù)上，沒有用法律法規(guī)和事實(shí)去佐證，而是通過主觀性的話語試圖說明公共利益受到損害。另外，二審法院并未對本案的核心問題環(huán)境修復(fù)費(fèi)用作出判決也是一大缺陷。

3.未回應(yīng)公益部分的訴求

本案是一起環(huán)境公益訴訟案件，公益部分的訴求實(shí)際上是公共利益的請求。受害人實(shí)際上并未授予環(huán)境公益組織以及法院在這部分妥協(xié)的權(quán)利，也不可能授權(quán)法院犧牲任何合理的公益部分來滿足案件各方利益的行為。環(huán)境公益組織畢竟只是法律擬制獲得公眾授權(quán)提起公益訴訟的單位?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理環(huán)境民事公益訴訟適用法律若干問題的解釋》第16條指出，環(huán)境公益組織在實(shí)施過程中損害社會(huì)公共利益的，法院可以不予確認(rèn)。因?yàn)榉ㄔ鹤鳛楣殭C(jī)關(guān)，同樣有著維護(hù)社會(huì)公共利益的使命。民事訴訟法第208條規(guī)定了檢察機(jī)關(guān)在法院的判決、裁定和調(diào)解書中發(fā)現(xiàn)損害國家利益和社會(huì)公共利益的，同樣可以抗訴和向上級(jí)法院提出檢察建議。本案中，上訴人沒有就涉案地塊的永久性損害以及污染和修復(fù)期間給附近的地下水使用安全帶來的不便或其他損失提出訴求，在經(jīng)過多次聽證、調(diào)解直到判決之后，最后維護(hù)公共利益的基本環(huán)境修復(fù)費(fèi)用也沒有判決。這不得不讓人們對本案公益訴訟的性質(zhì)，以及法院是否對訴訟雙方利益妥協(xié)而選擇犧牲環(huán)境公共利益產(chǎn)生懷疑。

4.沒有厘清政府、案涉企業(yè)、公眾之間的利益關(guān)系，導(dǎo)致承擔(dān)責(zé)任主體錯(cuò)位。

本案法院以后續(xù)治理費(fèi)用尚未確定為由，在承認(rèn)被上訴人對涉案地塊的污染負(fù)有責(zé)任的情況下，未對被上訴人應(yīng)負(fù)的環(huán)境修復(fù)費(fèi)用作出判決，實(shí)際上剝奪了環(huán)境公益組織這部分的訴求。在本案中承擔(dān)修復(fù)工作的是X區(qū)政府，故法院認(rèn)為“如果X區(qū)政府認(rèn)為相關(guān)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由被上訴人負(fù)擔(dān)或分擔(dān)，可以依法向被上訴人追償”。通過確認(rèn)X區(qū)政府為本案債權(quán)人的身份，承認(rèn)X區(qū)政府享有任何時(shí)候提起修復(fù)費(fèi)用的訴訟并得到支持的權(quán)利。

同時(shí)，二審法院提出：“目前，因無法確定該后續(xù)治理所需費(fèi)用的具體數(shù)額，本案尚不具備判決被上訴人承擔(dān)生態(tài)環(huán)境修復(fù)費(fèi)用的條件?！笔聦?shí)上，二審法院表達(dá)了兩層意思：第一，不認(rèn)可環(huán)境公益組織計(jì)算出的環(huán)境修復(fù)費(fèi)用的大致數(shù)額;第二，根據(jù)第一點(diǎn)認(rèn)為除X區(qū)政府以外包括環(huán)境公益組織在內(nèi)的所有有資格起訴的主體，因?yàn)闆]有能力確定修復(fù)費(fèi)用的具體數(shù)額，將被剔除提起修復(fù)費(fèi)用部分環(huán)境公益訴訟的主體資格，或者就算起訴也會(huì)被法院駁回要求支付修復(fù)費(fèi)用的訴求。

相比之下，一直承擔(dān)修復(fù)工作的X區(qū)政府在支付修復(fù)的費(fèi)用，所以X區(qū)政府清楚知道已經(jīng)支付了多少修復(fù)費(fèi)用，以及接下來的工程還需要花費(fèi)多少修復(fù)費(fèi)用。這些費(fèi)用的數(shù)額正是法院要求起訴方在訴訟請求中明確的“具體數(shù)額”。所以，就只有X區(qū)政府享有提起修復(fù)費(fèi)用的權(quán)利。只要X區(qū)政府愿意，甚至可以將這份壟斷的訴權(quán)保有到永久，直到對該案提起訴訟已無意義為止。修復(fù)治理第三階段為（2036年—），修復(fù)和評估時(shí)間既長久又未規(guī)定何時(shí)完成。作為修復(fù)工作的唯一組織和承擔(dān)者，存在把控修復(fù)和評估進(jìn)程的條件。

這種“給貿(mào)然訴訟設(shè)置的障礙，都自然而然傾向于保護(hù)占有人和持有人（本案為原土地占有人），而不利于主張權(quán)利的原告”。〔6 〕能通過這個(gè)“能力壁壘”的就只剩下承擔(dān)修復(fù)工作和修復(fù)費(fèi)用的本案債權(quán)人X區(qū)政府。但問題在于，曾經(jīng)賦予三被上訴人市場準(zhǔn)入資格的也是地方人民政府。地方政府在長期行使行政權(quán)力的過程中不可避免會(huì)與三被上訴人形成關(guān)聯(lián)。當(dāng)二審法院將這部分公益訴訟的權(quán)利長期只授予地方政府時(shí)，地方政府卻要克服過去對三被上訴人行政許可存在問題和行政監(jiān)管不力的自我否定的陣痛，以及打破與三被上訴人之間監(jiān)管與被監(jiān)管關(guān)系中的默契，使之容易怠于行使提起這部分公益訴訟的權(quán)利。從另一個(gè)角度看，地方政府若通過該案表現(xiàn)出袒護(hù)污染企業(yè)的作為和不作為，也容易損害政府公信力，將自己和污染企業(yè)綁在了同一輛戰(zhàn)車上，“環(huán)境領(lǐng)域基本的利益沖突范式是一種個(gè)體與集體利益的沖突”。〔7 〕亟需強(qiáng)化環(huán)境立法、執(zhí)法和司法治理結(jié)構(gòu)和治理機(jī)制方面的法理思維。〔8 〕接受“能力壁壘”的設(shè)置，會(huì)增加民眾與地方政府之間的離心力。而本應(yīng)持中立態(tài)度審理案件的法院，卻常表現(xiàn)出不愿因環(huán)境案件與地方政府之間產(chǎn)生沖突，因此“極力尋求法律規(guī)定的‘漏洞以阻止或延緩社會(huì)組織對具有較大影響的環(huán)境案件提起訴訟（或?qū)嫘栽V求作出判決）”。〔9 〕

二、二審判決法理問題之省思

（一）應(yīng)更加注重環(huán)境領(lǐng)域正義性

首先，與私人利益不同的是公共利益的受益主體具有廣泛性和不特定性，并且有效保障或損害公共利益而導(dǎo)致的實(shí)質(zhì)差異，由于被廣泛主體所稀釋，個(gè)體很難敏銳地感覺到。而對于環(huán)境公共利益而言，有效得到保障則更加艱難，因?yàn)榇_定環(huán)境公共利益損害與否以及受到多大程度的損害，對于法官來說往往是一個(gè)超出其專業(yè)能力的任務(wù)。因此，在本案中，三被上訴人僅僅只是被判決一種名義上的損害責(zé)任，實(shí)際上損害費(fèi)用和責(zé)任的承擔(dān)者仍然是政府，而政府承擔(dān)的費(fèi)用又來自公共財(cái)產(chǎn)，若得不到及時(shí)補(bǔ)充則更是一種對公共利益的侵蝕。由于損害擔(dān)責(zé)原則只是將責(zé)任歸屬虛置給被上訴人，從責(zé)任歸屬到實(shí)際履行依然存在諸多不確定因素。這表明如果將來要使損害行為人的責(zé)任承擔(dān)最后落實(shí)，只有通過向其作出更大的妥協(xié)，才能換取其在對抗中的讓步，而對其更大的妥協(xié)顯然是對環(huán)境公益更大的損害。

其次，環(huán)境的匱乏是一種對生存權(quán)利的傷害甚至剝奪。當(dāng)前，一些被發(fā)現(xiàn)的癌癥村、殘疾村以及更多鮮為人知的大面積疾病現(xiàn)象，都表明環(huán)境損害的補(bǔ)救有著迫切的要求。羅爾斯在《正義論》中提到兩個(gè)正義原則，第一個(gè)是“每個(gè)人對與所有人所擁有的最廣泛平等的基本自由體系相容的類似自由體系都應(yīng)有一種平等的權(quán)利”?！?0 〕對于環(huán)境權(quán)利而言，并不能實(shí)現(xiàn)每個(gè)人平等的自由環(huán)境選擇權(quán)。掌握更多資源的人完全有能力通過運(yùn)用豐富資源（無論這種資源是更大的權(quán)勢還是更多的財(cái)富）來改造自身居住的環(huán)境或者轉(zhuǎn)移到更適宜居住的環(huán)境中，以及提高對環(huán)境的自我保護(hù)手段（如昂貴的高端防霧霾口罩和飲用水過濾設(shè)備），而普通人卻沒有豐富的資源進(jìn)行自由的環(huán)境選擇權(quán)利。因此，羅爾斯第二個(gè)正義原則強(qiáng)調(diào)“在與正義的儲(chǔ)存原則一致的情況下，適合于最少受惠者的最大利益”?！?1 〕對這一原則的現(xiàn)實(shí)解釋是，社會(huì)的整體福祉就像木桶原理一樣，對最少受益者的影響最大，因?yàn)樽钌偈芤嬲咚@得的收益越少越容易影響其生存權(quán)利，從而對社會(huì)穩(wěn)定性產(chǎn)生巨大影響。同時(shí)，沒有人愿意自己接受更多的苦難，在所處階層不穩(wěn)定或者將來可能下滑的情況下，總是希望最低階層能更好地避免風(fēng)險(xiǎn)。而環(huán)境公共利益的保護(hù)不力會(huì)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)上的最少受益者失去健康權(quán)、生存權(quán)，使其永遠(yuǎn)不可能通過努力改變自身的社會(huì)狀況，而環(huán)境損害行為人通過污染環(huán)境獲得更大利益進(jìn)一步擴(kuò)大貧富之間的差距。顯然，這是一種明顯違背正義的現(xiàn)象。但若不及時(shí)保障環(huán)境公共利益，讓更多的人因?yàn)檫`法損害環(huán)境的獲益行為而受到傷害，就會(huì)讓不公正蔓延至環(huán)境權(quán)利領(lǐng)域。

與普通公共利益最大的不同在于，環(huán)境公共利益得不到及時(shí)保障容易帶來環(huán)境安全的問題，引發(fā)公眾對生存權(quán)、發(fā)展權(quán)的擔(dān)憂，比如，“寧波PX（1，4-二甲苯）項(xiàng)目按照環(huán)保部門的要求，執(zhí)行最嚴(yán)格的排放標(biāo)準(zhǔn)，并且通過嚴(yán)格的環(huán)境影響評價(jià)制度的審查”， 〔12 〕但最終仍然在民眾的強(qiáng)烈抗議和反對聲中被迫放棄。雖然在本案中，政府修復(fù)環(huán)境的公共利益成本并非不可接受，但“一個(gè)負(fù)責(zé)任的政府必須準(zhǔn)備證明它所做的任何事情的正當(dāng)性，特別是當(dāng)它限制公民自由時(shí)”?！?3 〕本案公力救濟(jì)的環(huán)境公益訴訟裁判在沒有充分的正當(dāng)性的條件下，讓環(huán)境損害行為人得以逃避環(huán)境修復(fù)費(fèi)用的承擔(dān)。因此，二審判決本應(yīng)當(dāng)給出拖延判決修復(fù)費(fèi)用的更加充分的理由。

（二）應(yīng)站在不同利益主體的視角尋找最接近公正的解決方法

司法是維護(hù)社會(huì)公平正義的最后一道防線，無論是對于潛在受害者、環(huán)境損害行為人、環(huán)境公益組織還是其他利益相關(guān)者，這都是他們保障自身權(quán)利的最后方式，所以法官更應(yīng)該謹(jǐn)慎地站在不同利益主體的視角理性分析糾紛產(chǎn)生原因，并盡可能秉持最大的公正處理。盧梭對社會(huì)產(chǎn)生的根源進(jìn)行探討時(shí)，曾假設(shè)“要尋找出一種結(jié)合的形式，使它能以全部的力量來衛(wèi)護(hù)和保障每個(gè)結(jié)合者的人身和財(cái)富，并且由于這一結(jié)合而使得每個(gè)人與全體相聯(lián)合的個(gè)人又只不過是在服從其本人，并且仍像以往一樣自由”?！?4 〕因此，社會(huì)得以維持是由一條全社會(huì)成員一致保衛(wèi)自己人身和財(cái)富的愿望紐帶所維系的，它需要這個(gè)結(jié)合體保障每個(gè)人最基本的權(quán)利。當(dāng)然，正如保障環(huán)境受害人的利益一樣，環(huán)境損害行為人的正當(dāng)利益同樣需要保障，因?yàn)榄h(huán)境損害行為人同樣是社會(huì)成員的一分子，但終歸要綜合考量尋找最接近公正和最值得法律去保障的權(quán)益。

對于本案的上訴人環(huán)境保護(hù)組織而言，它代表的是環(huán)境公共利益，這種公共利益包括國家利益中的國有土地的涉案地塊價(jià)值，但最核心的則是維護(hù)周圍不特定民眾的環(huán)境利益，他們的環(huán)境權(quán)利無法通過法律自由表達(dá)和完全保障，唯有在訴訟判決中充分遏制環(huán)境損害行為人繼續(xù)污染環(huán)境獲得超額利益的動(dòng)機(jī)，才有可能使這些群眾的環(huán)境權(quán)利損害不再擴(kuò)大。對于環(huán)境損害行為人而言，其已經(jīng)通過環(huán)境損害行為獲取了超額利益，并且只要賠償費(fèi)用仍然小于其這些年累積的環(huán)境損害超額利益，它將仍然有繼續(xù)污染環(huán)境以獲取最大利益的動(dòng)機(jī)。對于與環(huán)境損害行為人同行業(yè)奉公守法的企業(yè)而言，其為實(shí)現(xiàn)排放標(biāo)準(zhǔn)處理污染物質(zhì)的設(shè)備和運(yùn)作成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于環(huán)境損害行為人，使他們在市場競爭中處于成本劣勢。而且，這些嚴(yán)格遵守國家（或地方）排放標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)，由于地方政府對環(huán)境損害行為人的無視或放縱，會(huì)導(dǎo)致原有環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)實(shí)現(xiàn)不了符合環(huán)境承載力范圍內(nèi)的愿望，則國家和地方的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)只能提高，這些企業(yè)將不得不承擔(dān)比其他國家企業(yè)和其他區(qū)域企業(yè)更高環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的壓力，而環(huán)境污染企業(yè)由于沒有遵守排放標(biāo)準(zhǔn)，反而在環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的提高過程中獲得更大成本優(yōu)勢。于是這些嚴(yán)格遵守環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)反而因?yàn)槲廴酒髽I(yè)不受制裁狀況更糟，進(jìn)一步刺激其加入污染企業(yè)的隊(duì)伍。對于全社會(huì)而言，企業(yè)污染環(huán)境而缺乏基本的修復(fù)費(fèi)用賠償，會(huì)引發(fā)劣幣驅(qū)逐良幣的現(xiàn)象，有悖于優(yōu)勝劣汰的市場競爭原則，最后留下來的將都是污染企業(yè)，造成改變環(huán)境狀況更加困難。

司法審判是理性追求的結(jié)果，但對理性的表達(dá)不能忽視感性因素在社會(huì)中所起的實(shí)質(zhì)影響。情感、心理、精神因素或許源于對物質(zhì)資料的追求，但表現(xiàn)形式又超越對物質(zhì)資料的追求。對于常年忍受無間斷的工業(yè)化污染引發(fā)的噪音、有害氣體、污水、毒地折磨的群體來說，僅僅只是依靠冰冷的數(shù)據(jù)分析超過國家標(biāo)準(zhǔn)百分之幾，或者僅僅只是象征性的實(shí)地考察一下，得出的解決方案顯然難以令人滿意，或者說所謂的數(shù)據(jù)分析和實(shí)證分析本身就是對感性因素的選擇性忽視。法官在審理案件中往往會(huì)受到案件數(shù)量的壓力而不得不選擇機(jī)械式操作。但對于因某一個(gè)污染案件影響終身甚至后代健康和福利的民眾來說，對于因污染忍受精神痛苦、身體殘疾、絕癥并因傳遞給后一代，并擔(dān)憂對后代延續(xù)產(chǎn)生永久性影響的人來說，司法所能賦予他們的公平正義是無力的。比如，日本的水俁市（水俁病的爆發(fā)區(qū)）居民因大量的先天性殘疾現(xiàn)象而長期被外界排斥。污染環(huán)境是一種會(huì)造成精神折磨、人身傷亡并影響子孫后代存續(xù)的行為，但法律做不到對不可計(jì)量的精神折磨的恰當(dāng)賠償（環(huán)境污染在實(shí)踐中幾乎沒有精神損害賠償），也不會(huì)考慮不可預(yù)知的因污染造成的基因缺陷的賠償，甚至沒有為污染造成的大量身體殘疾構(gòu)建有效的證明機(jī)制。但司法卻被人們抱以公正審判的期望。而要實(shí)現(xiàn)公平正義，法官必須在審判中確保法律缺乏明確規(guī)定時(shí)而又必須解決的損害問題，能在個(gè)案中得到適當(dāng)救濟(jì)，以及在以后消除污染環(huán)境行為存在和發(fā)展的土壤，它考驗(yàn)著法官運(yùn)用自由裁量權(quán)的智慧，也考驗(yàn)著其對弱勢群體的“良心”。去矯正基本權(quán)利受侵害與不正當(dāng)獲益之間沖突的“折中”處理方式，彌合因污染受害的底層群體和上層獲益群體之間的社會(huì)裂紋。

司法需要公平正義，卻更需要溫度，只有飽含人性關(guān)懷的司法審判，才能反映公平正義的深層內(nèi)涵，才能作出公平正義的裁判。公平正義的實(shí)現(xiàn)并不是法律或者司法的宣示性表達(dá)，而是所有社會(huì)群體特別是受損害的弱勢群體的感受。如果在強(qiáng)勢群體對弱勢群體環(huán)境權(quán)利進(jìn)行侵害時(shí)，法官只是一味調(diào)和而不是介入抗衡這股強(qiáng)勢力量對環(huán)境的損害，那么，因環(huán)境權(quán)利受損害的弱勢群體將會(huì)失去對公權(quán)力的信任。司法判決的結(jié)果還需要給弱勢的受損害群體帶來希望，污染行為對生態(tài)環(huán)境的損害常常既做不到恢復(fù)原狀，也不能修復(fù)到較理想水平，但一次公正的司法裁判能扭轉(zhuǎn)當(dāng)?shù)丨h(huán)境惡化趨勢，并通過修復(fù)不斷使環(huán)境狀況向好的方向發(fā)展，同時(shí)能確保潛在的環(huán)境損害行為人因可能受到巨額賠償而失去污染環(huán)境的動(dòng)機(jī)，使容易遭受環(huán)境損害的弱勢群體免除后顧之憂。對于社會(huì)而言，將更多司法救濟(jì)力量用于保護(hù)弱勢環(huán)境損害者，雖然并不能給社會(huì)整體的短期利益產(chǎn)生額外效益，但卻有助于社會(huì)長期穩(wěn)定發(fā)展，推動(dòng)美好生活的社會(huì)目標(biāo)加速實(shí)現(xiàn)，并促進(jìn)人們對公正司法的信仰，加速實(shí)現(xiàn)法治國家的目標(biāo)。

法官或許難以切身體會(huì)因人為環(huán)境污染遭受苦難的底層平民的內(nèi)心折磨，但卻可以嘗試?yán)斫馄鋬?nèi)心訴求和構(gòu)建彼此情感溝通的橋梁，不是通過判決去請求污染企業(yè)減緩惡意的污染物質(zhì)排放和一味讓受害者忍受“經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求的必要”污染，而是去杜絕能夠通過現(xiàn)有技術(shù)清潔排放的污染物質(zhì)并作出及時(shí)的修復(fù)和落實(shí)全部責(zé)任。讓最受傷害的群體感受到他們的權(quán)利被法律和司法所認(rèn)可、關(guān)注，并積極努力的保障和持之以恒地為之完善。

（三）注重司法人員專業(yè)能力建設(shè)

霍姆斯認(rèn)為：“法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)?！?〔15 〕雖然霍姆斯的觀點(diǎn)是對英美等判例法國家的司法現(xiàn)象的觀察而提出，但無論處在何種法系背景下的司法審判，法官的經(jīng)驗(yàn)在判斷訴訟雙方證據(jù)證明力、認(rèn)定事實(shí)和進(jìn)行價(jià)值判斷時(shí)都會(huì)對案件的判決結(jié)果產(chǎn)生巨大影響。尤其是現(xiàn)階段我國環(huán)境法律法規(guī)和國家政策仍存在不少空白和沖突，當(dāng)面對法律法規(guī)、國家政策空白或者存在沖突時(shí)，法官的經(jīng)驗(yàn)在司法審判中的作用將更加至關(guān)重要。過去，法官在面對類似環(huán)境案件中，會(huì)根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，以及環(huán)境承載力和經(jīng)濟(jì)發(fā)展尚存在可調(diào)和的空間，對粗放式經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式下超過排放標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)網(wǎng)開一面。當(dāng)前，法律法規(guī)和國家政策對環(huán)境保護(hù)日益趨緊，從環(huán)境監(jiān)管水平的提升到處罰內(nèi)容的完善反映出這一點(diǎn)。然而，某些法官在學(xué)習(xí)法律法規(guī)和國家政策時(shí)卻存在適應(yīng)性問題，難以完全摒棄自己多年來在環(huán)境案件處理上的輕重拿捏習(xí)慣，將過去的法律法規(guī)內(nèi)化為思維習(xí)慣，對現(xiàn)在大幅變革中的環(huán)境法律體系表現(xiàn)的無所適從，以至于在審理案件時(shí)無意識(shí)地過度寬容違法損害環(huán)境的行為，這些內(nèi)在的思維定勢會(huì)造成法官的判決結(jié)果并不符合現(xiàn)下環(huán)境法律法規(guī)、國家政策導(dǎo)向。此外，環(huán)境法律適用中一些不符合該領(lǐng)域?qū)嶋H狀況的專有名詞，也會(huì)誤導(dǎo)某些法官對環(huán)境損害程度和危害的認(rèn)知。比如，民法上的“恢復(fù)原狀”在環(huán)境修復(fù)實(shí)踐中是難以做到的。大部分被嚴(yán)重污染的生態(tài)環(huán)境即使能夠?qū)崿F(xiàn)“恢復(fù)原狀”，其成本也是天文數(shù)字。又比如本案的環(huán)境修復(fù)工程采用的是覆土法，這種方法只能降低對當(dāng)代人的環(huán)境損害，但對涉案地塊的土壤、地下水和地下生態(tài)系統(tǒng)完全無法修復(fù)，如果忽視這種實(shí)際狀況而錯(cuò)估成受污染生態(tài)環(huán)境可以被“恢復(fù)原狀”，或者環(huán)境修復(fù)的效果能達(dá)到原來的面貌，則容易過于寬容環(huán)境損害行為人的違法污染環(huán)境行為。因此，除了讓現(xiàn)有法官不斷加強(qiáng)學(xué)習(xí)更新變化中的環(huán)境法律法規(guī)，了解實(shí)踐中環(huán)境修復(fù)的最高樣態(tài)，更要培養(yǎng)環(huán)境法律學(xué)科的專業(yè)人才，同時(shí)將專家意見和聽證作為環(huán)境公益訴訟程序的一個(gè)必要階段，使法官兼聽則明。

（四）注重增進(jìn)社會(huì)整體利益

法律法規(guī)由于其頒布之后的滯后性，使之在不同利益的保護(hù)上會(huì)出現(xiàn)不周延性，因此其難以保護(hù)所有正當(dāng)利益。尤其是在環(huán)境公益領(lǐng)域，由于歷史較短，很多群眾甚至缺乏基本的維護(hù)自身環(huán)境利益的意識(shí)，故而法律法規(guī)在環(huán)境公益領(lǐng)域正當(dāng)利益保護(hù)上存在較大空白并不奇怪。但這并不表示法律未規(guī)定的正當(dāng)利益就不存在。確實(shí)，多數(shù)情況下?lián)p害社會(huì)公共利益對社會(huì)共同體中的個(gè)體影響甚微，所以很少有個(gè)體愿意主動(dòng)申請救濟(jì)以達(dá)到維護(hù)自身利益的同時(shí)維護(hù)社會(huì)共同體的環(huán)境利益。但是，法律的空白以及個(gè)體對細(xì)微環(huán)境利益損失的不敏感，都不能否認(rèn)龐大的個(gè)體利益損失下匯聚而成的是巨大的社會(huì)利益損失，企業(yè)因這部分社會(huì)公共利益損害得到的亦是巨額利益。所以，無論是從平衡公共利益損失和企業(yè)污染所得的超額利益之間的關(guān)系考慮，抑或是防止環(huán)境公共利益繼續(xù)遭受不被約束的損害以至于走向崩潰考慮，法官都應(yīng)將這部分環(huán)境公共利益納入考量范圍，況且匯聚成的巨大環(huán)境公共利益還深刻影響著社會(huì)整體利益的得失，即影響著社會(huì)整體的福祉。當(dāng)判決結(jié)果以社會(huì)整體利益為核心目標(biāo)時(shí)，增進(jìn)社會(huì)整體利益的福祉便成為法官在作出裁判時(shí)必須考慮的因素。隨著當(dāng)前我國的主要矛盾轉(zhuǎn)變?yōu)槿嗣袢找嬖鲩L的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾，生態(tài)環(huán)境對美好生活的影響越來越得到國家和廣大人民的重視。這就要求，法官摒除過去對繳納了地方高額稅費(fèi)卻嚴(yán)重污染環(huán)境企業(yè)的保護(hù)傾向，更加理性地衡量短期經(jīng)濟(jì)利益和長期生態(tài)價(jià)值之間的關(guān)系。并且，隨著人民對美好生活的向往日益強(qiáng)烈，愿意為美好生活支付的對價(jià)也越來越高。此外，隨著污染加重下對更多良好生態(tài)環(huán)境的破壞，良好生態(tài)環(huán)境變得越來越稀有，這使得其變得更加珍貴。

從判決產(chǎn)生的結(jié)果角度分析，地方政府代為實(shí)施修復(fù)并承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用，一定程度上是“政府用納稅人的錢對某類企業(yè)的支持和將風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)化，只會(huì)造成嚴(yán)重的道德風(fēng)險(xiǎn)——企業(yè)賺了錢是自己的，但賠了錢卻是政府承擔(dān)，增加了企業(yè)的冒險(xiǎn)激勵(lì)”?！?6 〕但對環(huán)境公共利益的保護(hù)而言，又豈止是風(fēng)險(xiǎn)增加那么簡單。企業(yè)污染環(huán)境從個(gè)例來說只會(huì)增加氣候?yàn)?zāi)難風(fēng)險(xiǎn)、生態(tài)災(zāi)難風(fēng)險(xiǎn)以及公共健康風(fēng)險(xiǎn)，但當(dāng)對個(gè)例的污染損害通過司法裁判定性為不需承擔(dān)較多的賠償義務(wù)時(shí)，勢必演變成對全行業(yè)的利益刺激下的環(huán)境掠奪，而氣候?yàn)?zāi)難、生態(tài)災(zāi)難以及公共健康不可能永遠(yuǎn)只停留在風(fēng)險(xiǎn)層面，當(dāng)自然規(guī)律運(yùn)轉(zhuǎn)到符合質(zhì)變的量的積累時(shí)，氣候?yàn)?zāi)難、生態(tài)災(zāi)難、疫病橫行以及人類遺傳基因的破壞等都會(huì)成為必然。部分人士提出，將今日制止環(huán)境污染失職的責(zé)任推卸給幻想下的科技發(fā)達(dá)、環(huán)境善治的將來，同樣既不可靠，對后世也不公正。且不說，科技進(jìn)步是否能趕得上環(huán)境惡化的速度，科技本身就只是一個(gè)工具，它將長期存在于政府監(jiān)管和污染企業(yè)逃避監(jiān)管的成本投入之間的博弈之中，也存在于人性物欲刺激下市場需求總量急劇增加和單個(gè)產(chǎn)品環(huán)境損害程度、資源消耗量緩慢下降的矛盾之中。因此，司法裁判的考量更應(yīng)以現(xiàn)實(shí)環(huán)境污染和治理的狀況為參照系，在當(dāng)前環(huán)境污染和治理狀況并不樂觀的情況下，通過司法裁判的方式矯正環(huán)境污染行為和環(huán)境治理的問題，而非通過向?qū)嵤┪廴拘袨榈钠髽I(yè)妥協(xié)，來吸引更多劣質(zhì)資本和防止當(dāng)?shù)芈浜蟮闹匚廴酒髽I(yè)外流實(shí)現(xiàn)地方粗放式GDP的穩(wěn)定增長，以及將預(yù)防和遏制環(huán)境損害蔓延的責(zé)任甩給充滿未知因素的未來科技進(jìn)步。

從訴訟合理性的角度分析，由于企業(yè)因污染行為所付出的成本過低，而污染處理外部化得到的額外利益豐厚，即使在個(gè)案中制止了某個(gè)企業(yè)繼續(xù)環(huán)境損害的行為。但對于全行業(yè)的其他企業(yè)而言，選擇自身利益最大化的方式運(yùn)作反而是它們最可能的選擇，更何況由于科技和人力對監(jiān)管水平的限制，被發(fā)現(xiàn)受到行政處罰和環(huán)境公益起訴的次數(shù)總是遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于其污染環(huán)境的次數(shù)，企業(yè)也可選擇以搬遷的方式轉(zhuǎn)移至環(huán)保政策不太嚴(yán)厲的區(qū)域（本案的三被上訴人已經(jīng)搬遷至它地）繼續(xù)污染環(huán)境，即使最后實(shí)施了污染行為的企業(yè)會(huì)受到處罰或者賠償，只要污染環(huán)境得到的額外利益數(shù)額大于可能受到的賠償額乘以被發(fā)現(xiàn)的概率之積，從企業(yè)的視角衡量依然是有利的。所以，企業(yè)污染環(huán)境的案件可能會(huì)越來越多。但當(dāng)前，司法資源和從事環(huán)境公共利益的人力資源卻早已捉襟見肘。最終，司法資源和環(huán)境公共利益代表人的精力將在污染環(huán)境行為—產(chǎn)生污染環(huán)境的損害—提起環(huán)境公益訴訟，無限循環(huán)的西西弗斯 〔17 〕陷阱之中耗竭。

利益衡量的方式有助于法官在裁判時(shí)作出正確的價(jià)值選擇，但衡量的方式不應(yīng)局限于地方賬面GDP增長和修復(fù)費(fèi)用之間的關(guān)系，更不應(yīng)錯(cuò)誤理解為處理企業(yè)長期以來協(xié)助地方經(jīng)濟(jì)增長的大功與產(chǎn)生污染的小過之間的關(guān)系。這樣的衡量方式既不能促進(jìn)社會(huì)整體福祉的增加，也不能保證地方經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。當(dāng)前環(huán)境污染為主的生態(tài)損害行為得不到有效遏止，使得環(huán)境問題影響人民追求美好生活的同時(shí)，也成為發(fā)展高新精密技術(shù)推動(dòng)經(jīng)濟(jì)再起飛的制約因素。因此，環(huán)境問題已經(jīng)成為現(xiàn)階段全社會(huì)美好生活追求的短板，它即使不能比經(jīng)濟(jì)發(fā)展更加受到重視，也應(yīng)當(dāng)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展得到相同程度的重視。這也是國家通過憲法將生態(tài)文明建設(shè)提高到和經(jīng)濟(jì)建設(shè)同等地位，并更加強(qiáng)調(diào)生態(tài)文明建設(shè)的理由。而在利益平衡領(lǐng)域，法官同樣需要有更超前的眼界和更全面的分析，思考通過司法案例的指引作用消除社會(huì)成本過低導(dǎo)致的環(huán)境違法行為增加，以及賠償費(fèi)用遠(yuǎn)不及修復(fù)成本的尷尬狀況。以立足當(dāng)下展望未來的發(fā)展眼光綜合考量環(huán)境污染和綠色經(jīng)濟(jì)發(fā)展之間的關(guān)系問題：只有在企業(yè)盡一切努力消除污染排放但仍有極少量污染物質(zhì)無法消除，并且該企業(yè)運(yùn)轉(zhuǎn)產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益有利于反哺生態(tài)環(huán)境改善的支出，使生態(tài)環(huán)境整體向好發(fā)展，其極少量的污染物質(zhì)排放才是在社會(huì)容忍和理解范圍內(nèi)，同時(shí)也是司法裁判應(yīng)該節(jié)制對環(huán)境污染處罰的限度。

結(jié)? 語

在當(dāng)前環(huán)境公益訴訟案件中，法律規(guī)定和司法解釋存在較大空白，且尚未構(gòu)筑起較為完善的環(huán)境法律體系，使得法官能適用的法條只占了判決依據(jù)的很小一部分，同時(shí)也為法官運(yùn)用自由裁量權(quán)判決案件留下了巨大空間。這需要法官根據(jù)其長期司法經(jīng)驗(yàn)準(zhǔn)確把握自由裁量權(quán)?！?8 〕然而，自由裁量不同于恣意裁量，法官依自由裁量權(quán)作出公正合理判決尤為艱難，不僅要根據(jù)已有證據(jù)和事實(shí)透徹的分析案情，要從法理的高度思考使判決結(jié)果更具說服力，還要摒除外界力量對司法裁量權(quán)的影響和滲透，稍有不慎將引發(fā)判決結(jié)果與社會(huì)接受度的巨大反差。在案件審判過程中，自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)包含不同層次的思考，如將法律原則、政策作為裁量的依據(jù)，在法律原則和政策空白或者沖突的情況下，應(yīng)當(dāng)對社會(huì)公德、普遍的民意納入考量范圍，從某種程度上講，自由裁量權(quán)是對法官通過更廣泛的視閾，實(shí)現(xiàn)與有法律規(guī)定時(shí)一樣甚至更公正合理判決的考驗(yàn)，和有明確法律規(guī)定一樣需要受到嚴(yán)格限制，而絕非讓法官“自由”地選擇法律條文、法律原則和個(gè)人道德。C市毒地案二審法官在審判過程中能夠適用的法律條文有限，在很多關(guān)鍵性問題上存在空白，故而法官雖根據(jù)已有法律規(guī)定和自身理解判決被上訴人應(yīng)當(dāng)為污染結(jié)果擔(dān)責(zé)，并將案件受理費(fèi)的性質(zhì)改為非財(cái)產(chǎn)性案件受理費(fèi)，相比一審判決有進(jìn)步之處。