合法抑或合理：中國同性婚姻的兩難處境

章立明

[摘要]作為一種性取向，同性戀存在于人類社會的各個民族、各種社會形態(tài)和各類社會階層中，男男同性戀群體的性行為方式容易造成疾病傳播的高幾率。一些西方國家承認(rèn)同性婚姻，旨在保護他們之間長期的伴侶關(guān)系。在我國，承認(rèn)同性結(jié)婚等于解構(gòu)二元對立的性別文化，而且多種性關(guān)系的存在，使異性婚姻成為艾滋病痛毒擴散的溫床，同性婚姻陷入既不可能合法和也不舍理的兩難境地。中國第三部門在應(yīng)對艾滋病危機時，應(yīng)將同性戀納入關(guān)懷視野，最大化地降低其高危性行為的風(fēng)險指數(shù)。

[關(guān)鍵詞]同性婚姻；兩難處境；技術(shù)防護

男女兩性在人類生殖中的功能分化是大多數(shù)社會人類再生產(chǎn)的基本方式和家庭婚姻制度存在的前提，恩格斯說：“最初的分工是男女之間為了生育子女而發(fā)生的分工”，分工的范圍可大可小，可以“限于性器官，也可以擴展到第二性征，或者相反，對整個有機體和社會產(chǎn)生影響”，例如婚姻就是“一個男人(男人們)與一個女人(女人們)之間持久的聯(lián)結(jié)，賦予配偶互相專有的性權(quán)利和經(jīng)濟權(quán)利，賦予由婚姻而生的孩子以社會身份”。涉及婚姻的幾個普遍要素包括：(1)性交的權(quán)利和義務(wù)；(2)經(jīng)濟的責(zé)任；(3)得到法律或習(xí)俗的認(rèn)可；(4)婚生孩子的社會身份。如果說婚姻只是單純的性與經(jīng)濟的結(jié)合體，那么，婚姻這兩個要素不會因其主體由異性變?yōu)橥远兴淖?；隨著最新生殖技術(shù)的發(fā)展，婦女的性行為屬性和生育屬性得以分離，使婚姻成立的要件就剩下法律或習(xí)俗的認(rèn)可了，或者說同性婚姻也必須以“結(jié)婚雙方負(fù)有一定的為社會所承認(rèn)的權(quán)利和義務(wù)為前提”。在中國文化語境中，承認(rèn)同性婚姻等于解構(gòu)二元對立的性別文化，而且婚外性關(guān)系與一夫一妻制婚姻相伴共生，一對一的異性婚姻模式并不能阻斷艾滋病病毒的擴散，同性結(jié)婚的合理性受到質(zhì)疑。

由于中國人口基數(shù)大，龐大的同性戀人群加大了艾滋病病毒的擴散風(fēng)險，第三部門聯(lián)合政府有關(guān)部門通過開展宣傳倡導(dǎo)和同伴健康教育項目，從技術(shù)層面降低高危性行為的風(fēng)險指數(shù)，將是未來相當(dāng)長時間內(nèi)中國社會應(yīng)對同性性行為的最優(yōu)化選擇。

1西方的同性戀與同性婚姻

1869年，同性戀(Homosexuality)一詞最早由匈牙利作家本克爾特在一篇禁止同性性行為的文章中提出，隨后，由德國精神病學(xué)家理查德·克拉夫特一埃賓引入病理學(xué)研究領(lǐng)域，成為精神失常或者性反常這類臨床術(shù)語的代名詞。西方社會對同性戀的認(rèn)識經(jīng)歷了從性犯罪一性變態(tài)一承認(rèn)同性婚姻的漫長過程。

1.1作為性取向的同性戀

以同性為對象的性愛傾向與行為，同性戀具有長期性、偏愛性的明確指向，而不是偶然發(fā)生在同性之間的境遇性性行為，它與異性戀和雙性戀一樣，被認(rèn)為是不同類型的性取向。同性戀“在總?cè)藬?shù)中的比例一般為2％～5％”，懷特姆對美國、危地馬拉、巴西和菲律賓四國進行比較研究，發(fā)現(xiàn)在這些社會中都存在著同性戀現(xiàn)象；同性戀者在人口中所占比例十分接近并保持穩(wěn)定，因為同性戀傾向并不會因為某個社會對它持嚴(yán)厲的否定態(tài)度而減少，也不會因社會規(guī)范的寬容而增多；只要存在一個足夠大的人群，就會產(chǎn)生同性戀亞文化。

金賽以及其他學(xué)者的跨文化研究也得出類似的結(jié)論，同性戀不是一種特異的行為模式，不是由什么特殊的社會結(jié)構(gòu)所產(chǎn)生，而是在各種不同的文化背景下都存在的一種人類性行為的基本形式。

1.2同性的世俗結(jié)合與法律實踐

從人類社會出現(xiàn)以來，使同性結(jié)合趨于規(guī)范化的主要手段是風(fēng)俗、倫理和法律，婚姻可以分為世俗婚姻和法律婚姻。人類學(xué)家證實，在世界各地的許多人類社會中都存在世俗認(rèn)可的同性結(jié)婚案例，肯尼亞西部的南迪人的女一女婚姻被看作是這一婚俗的典型代表。因為性別文化重新定義了兩性的生理性別，即某個性別為女性的人可被定義為男人，或某個性別為男性的人可被定義為女人，所以，同性個體之間的婚姻被視為正當(dāng)?shù)?、正常的，這種婚姻的目的在于提供男性繼承人，人們承認(rèn)她的女性丈夫是在這些條件下出生的每個孩子的父親——社會和法律意義上的父親。

在現(xiàn)代社會，一般情況下世俗婚姻和法律婚姻是重合的。荷蘭、丹麥等5個國家制定同性婚姻法案，其他很多國家或某個國家內(nèi)的部分地區(qū)制訂了家庭伴侶關(guān)系的相關(guān)法律，保障同性戀者在結(jié)合關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)。它們主要是分為以下兩種類型：

第一種是完全享有異性戀婚姻權(quán)利的同性婚姻。如1988年12月，丹麥通過《同性戀婚姻法》成為世界上第一個法律認(rèn)可同性婚姻的國家，該法案規(guī)定，同性婚姻中的配偶雙方在遺產(chǎn)、繼承、住房津貼、退休和離婚方面，享有與異性婚配相同的權(quán)利。2004年3月，英國政府頒布《民事伴侶關(guān)系法案》賦予同性戀者婚姻的合法權(quán)利，同性戀者可以前往登記辦公機構(gòu)簽署一份官方的民事婚姻文件，即可享有與異性夫妻相同的法律權(quán)利，組建自己的家庭，該法案賦予同性戀伴侶在醫(yī)院的近親地位權(quán)利，允許同性戀者成為辭世伴侶的養(yǎng)老金受益人，并在繼承伴侶的房產(chǎn)時免繳遺產(chǎn)稅，決定分手的同性戀伴侶也必須經(jīng)過法庭裁決進行離婚。

第二種是公民結(jié)合，它是一種介于同居與婚姻之間的新法律關(guān)系，它對組成家庭的雙方界定比較模糊，但又明確了相關(guān)的權(quán)利與義務(wù)。1999年，法國通過《公民互助契約》使包括同性伴侶在內(nèi)的非婚伴侶可以享有已婚家庭同等的權(quán)利。2000年，美國佛蒙特州州長霍華德·迪安簽署法律，允許同性伙伴之間的公民結(jié)合。2002年，挪威、瑞典、冰島、德國、瑞士、意大利、加拿大和西班牙的某些地區(qū)相繼認(rèn)可同性結(jié)合登記注冊，賦予其大部分傳統(tǒng)家庭所享受的權(quán)利。2004年3月，馬薩諸塞州通過立法禁止同性婚姻，但承認(rèn)公民結(jié)合，賦予同性伴侶部分權(quán)利。2004年12月，新西蘭國會通過法案，賦予同性戀者及同居人士的公民結(jié)合可以享有與合法夫婦等同的法律地位。

西方同性婚姻實踐很大程度上得益于后現(xiàn)代主義特別是酷兒理論的支持，酷兒指稱所有在性傾向方面與主流文化和占統(tǒng)治地位的社會性別規(guī)范不符的人?？醿豪碚撎魬?zhàn)了傳統(tǒng)的非男即女的兩分結(jié)構(gòu)，對異性戀的自然性提出質(zhì)疑，強調(diào)同性戀等各種邊緣群體的正當(dāng)性，認(rèn)為同性戀非關(guān)“正?！迸c否，它是一種正當(dāng)?shù)膶ι罘绞降淖灾鬟x擇。

2中國同性戀及同性婚姻提案流產(chǎn)

1991年以來，我國同性戀經(jīng)歷了非刑事化、非病理化的過程，同性戀研究、同性戀與公共政策關(guān)系逐漸成為學(xué)界關(guān)注的熱點領(lǐng)域，同性婚姻提案孕育而生，但是二元對立的性別文化導(dǎo)致同性婚姻提案無法順產(chǎn)。

2.1處于立法空白的中國同性戀

以同性戀人口在人群所占的比例3％～4％(取中位數(shù))估計，中國的同性戀人群在3900萬～5200萬人之間，對于這個人數(shù)龐大的群體，成熟的社會需要某種有效的機制來保障他們的合法利益，如平等權(quán)、人身安全權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等，而要解決這些合法權(quán)益，就需

要明確其法律地位，只要在法律中將家庭的定義(結(jié)構(gòu)、形式)擴展為由通常的異性夫妻和子女等組成外還包括同性婚姻形式所組成的家庭，則一切均可迎刃而解。但是，我國在對待同性戀問題上的立法空白，已造成了顯而易見的社會問題。首先是社會對同性戀者的普遍歧視，使同性戀群體面臨身份認(rèn)同和社會認(rèn)同的壓力。一項關(guān)于同性戀者被歧視的調(diào)查顯示。30％～35％的同性戀者曾有過強烈的自殺念頭，9％～13％有過自殺行為；21％的同性戀者在身份暴露后，受到異性戀者的傷害(包括當(dāng)面侮辱、毆打、敲詐罰款等)。

其次是難以管理高危同性性行為，使同性戀群體面臨疾病壓力。我國自1985年發(fā)現(xiàn)首例艾滋病病人以來，2004年11月，衛(wèi)生部門公布一項最新研究調(diào)查結(jié)果顯示，處于性活躍期的男性同性戀者艾滋病感染率約達(dá)1.35％，在艾滋病高危人群中居第二位，僅次于吸毒人群，截止2005年9月，全國累計報告艾滋病病毒感染者135630例，其中性傳播占32.4％。

盡管同性戀不能等同艾滋病，但因沒有得到社會認(rèn)可和法律保障，同性戀者無法建立類似一夫一妻的穩(wěn)定性關(guān)系，造成同性戀者成為易感染艾滋病的高危群體。對我國同性戀者的調(diào)查顯示，有將近90％的同性戀者希望或曾經(jīng)希望建立富有情感的單一伴侶關(guān)系，但由于性取向不被認(rèn)可，大部分的同性戀者最終不得不走進異性婚姻，因此，艾滋病的傳播地點已從主要在家庭外傳播發(fā)展為在家庭外和家庭內(nèi)同時傳播，即當(dāng)夫妻間的一方在家庭外染上艾滋病后，又在家庭內(nèi)通過性接觸把HIV傳染給其配偶。在性交中，婦女被男性感染的危險高于男性被婦女感染的危險，“男性感染者把艾滋病病毒傳染給女性的危險是女性傳給男性的2倍”，其中以男配偶傳給其女配偶為多，隨之而來的就是母嬰傳播，表現(xiàn)為艾滋病疫情從高危人群向一般人群傳播的流行病學(xué)傳播特征。

越來越多的專家從防治艾滋病的角度出發(fā)，建議國家承認(rèn)同性婚姻，從法律上保護他們的基本權(quán)利，使同性戀者建立一對一的穩(wěn)定伴侶關(guān)系，從而減少性病等疫情傳播的可能性。美國賓夕法尼亞州一所大學(xué)的研究人員根據(jù)12個歐洲國家的數(shù)據(jù)資料得出結(jié)論：這些國家在1989～2003年允許同性戀結(jié)婚，結(jié)果危險陛性行為顯著減少，同時為預(yù)防一些性病傳播的社會成本也大大降低了。

2.2中國同性婚姻提案流產(chǎn)

2002年，李銀河在全國人大法工委征求專家意見時，提出同性婚姻的問題，建議將婚姻法中的“夫妻”一詞改為“配偶”(性別不限)，并向政協(xié)會議提交《同性婚姻提案》，建議在修改《婚姻法》時增加關(guān)于同性婚姻的條款，或設(shè)立獨立的法規(guī)，準(zhǔn)許同性婚姻，也就是說，允許同性婚姻，或者推進家庭伴侶關(guān)系，都將大大改善中國同性戀人群的處境，但由于缺乏足夠的附議人(30位代表)而未能成為正式議案。天涯雜談對該提案發(fā)起聲援活動，簽名支持《同性婚姻提案》，該帖點擊超過15000余次，跟帖數(shù)超過1500個。此后，李銀河又兩次發(fā)起相關(guān)主題的提案，均以失敗告終。

就目前的爭論情況來看，我國同性婚姻合法化在較長一段時間內(nèi)很難實現(xiàn)。反對的理由并不僅僅是以生育角度來說事那么簡單，在此之后還有更深的原因：如果承認(rèn)同性婚姻，就抹平了男女兩性的生理性別，從而混淆了男女兩性的社會行為，使得性別區(qū)分變得毫無意義，“某一符號或象征只有跟其他某個對立符號或象征辨別開來時，才獲得意義”，它們作為孤立現(xiàn)象并無意義，而只有作為集合體的成分時，才有意義，如《女誡》所說：“男以強為貴，女以弱為美”，無男女之分，也就無須強調(diào)強弱之別。在異性戀婚姻中，“單獨的男人或女人，都成了不完全的一半，只有同另一方結(jié)合才能找到完整”，因此，在“人有男女陰陽之性，則自然有夫婦配合之道。陰陽化生，血體相傳，則自然有父子之親”中，無男女陰陽的自然區(qū)別，就不用夫婦配合的圣人之道了。

也就是說，承認(rèn)同性婚姻的合法性，就等于解構(gòu)了建立在二元對立基礎(chǔ)上的性別文化，社會通過一整套系統(tǒng)和機制，使得個人在其中習(xí)得男或女的性別身份和性別特征，接受性別規(guī)訓(xùn)，表現(xiàn)出與社會規(guī)范的要求相一致的男性或女性的性別特征，性別文化機制的最大作用就是區(qū)分男女，不僅是在生理層面，而且在社會的政治、經(jīng)濟、文化各個層面都進行男女的區(qū)分，從而形成了絕對的二元對立的世界，“同一種族和階級的男人高于女人”?！耙磺蟹诸惢顒佣及创讼到y(tǒng)以對比偶的方式進行，可表示為一種單純的二項對立(高與低，左與右等)，一旦不能再形成對立關(guān)系時，分類也就終止了……由于同樣的理由，超越這種二項對立將既無用處又不可能”，如《曲禮》所說：“男女不雜坐，不同欖，不同巾櫛，不親授。叔嫂不通門，諸母不漱裳……姑姊妹女子已嫁而反，兄弟弗與同席而坐，弗與同器而食”，沒有男女對立，何來內(nèi)與外、長與幼、高與低的行為約束，就會形成“姑姊妹女子與兄弟同席而坐，同器而食”的禮崩樂壞局面。

3中國同性婚姻的合理性與技術(shù)防護介入

中國同性婚姻要想獲得法律承認(rèn)是相當(dāng)困難的，那么是否同性婚姻合法化就能化解艾滋病疫情擴散的威脅?答案是否定的，同性婚姻陷入合法與合理的兩難窘境。也許在現(xiàn)階段，從技術(shù)防護角度的介入是關(guān)注中國同性性行為的最佳路徑：學(xué)術(shù)界專家和同性戀團體盡力促成同性戀群體和主流人群的交流，爭取社會的寬容和理解；教育同性戀者堅持良好的生活方式，使安全性行為的觀念被接受，主動爭取得到尊重的權(quán)利。

3.1中國同性婚姻的合理性

婚姻作為一種制度，所涉及的不僅是婚姻雙方，還有因締結(jié)婚姻而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，以及對雙方行為、責(zé)任的約束，從性關(guān)系的專屬性意義上說，要求婚姻雙方互相尊重、彼此忠實等。傳統(tǒng)的婚姻理想是，所有婚外性行為都是被禁止的，一個人應(yīng)當(dāng)通過婚姻建立家庭，一個人經(jīng)由婚姻確立對另一個人的持續(xù)的性接觸權(quán)利，同性婚姻就是想通過婚姻責(zé)任否定性濫交，客觀上減緩了艾滋病及其他疾病的傳播。事實上，很少幾個社會——大約只有5％的社會——禁止所有婚外性活動，因此，在法律和習(xí)俗皆認(rèn)可的異性婚姻中，婚外情(性)、買賣春和多偶(二奶)一直是作為一夫一妻的補充形式存在，其中所引發(fā)的患病幾率與艾滋病的流行病學(xué)傳播途徑是相一致的。

全世界艾滋病流行的發(fā)展表明，婚姻和穩(wěn)定的單一性關(guān)系并沒有保護婦女免遭艾滋病病毒感染，而且婚姻和同居關(guān)系下發(fā)生的性行為的頻率要比不在一起生活的男女高。目前^們比較容易獲得的有效減少性交傳播艾滋病病毒的主要方法就是男用避孕套，但是，在很多國家不同文化下的研究中都可以看到，婚姻或者固定的性伴關(guān)系中使用避孕套的比例要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其他性關(guān)系；在對性服務(wù)婦女的研究中也發(fā)現(xiàn)，性服務(wù)婦女與客人使用避孕套的頻率高于與男朋友／丈夫的使用頻率。

盡管法律作為人際關(guān)系的調(diào)節(jié)器曾起過巨大的、決定性的作用，但是法律在調(diào)整人們社會關(guān)系功能上

的局限性也是不容忽視的，將法律作為唯一的社會控制力量更不可取，因此，同性婚姻的合理性受到質(zhì)疑，特別是其無法重構(gòu)性別文化結(jié)構(gòu)，因為男性常常把多性伴、不安全性行為視為男子漢的象征、特權(quán)和自由，使自己和性伴處于感染艾滋病病毒的危險之中。

3.2技術(shù)防護介入

中國第三部門在應(yīng)對艾滋病危機時，不是以艾滋病為由指責(zé)排斥同性戀群體，而是將同性戀納入關(guān)懷視野；通過宣傳倡導(dǎo)和行為干預(yù)項目，最大化地降低其高危性行為的風(fēng)險指數(shù)。

3.2.1宣傳倡導(dǎo)項目從1990年以來，學(xué)界出版了數(shù)部專著研究同性戀問題，召開了多次有關(guān)同性戀的專題研討會，部分媒體對同性戀問題也開始予以正面報道，同性戀者開始以健康、積極的形象出現(xiàn)在公眾面前，逐步讓社會公眾接受并尊重同性戀群體自主選擇的生活方式。如1992年，潘綏銘對北京等4城市同性戀性者的行為進行調(diào)查，該項目被列入國家艾滋病防治項目；同年，李銀河和王小波的同性戀個案訪談研究專著《他們的世界》出版。1994年，張北川同性戀理論研究專著《同性愛》出版。1997年，邱仁宗《艾滋病、性和倫理學(xué)》出版，對把同性戀道德化、疾病化的觀點進行了分析和批判，從倫理學(xué)角度論述了艾滋病與性及性少數(shù)人群的關(guān)系。1998年4月18日，《人民日報》第7版《直面轉(zhuǎn)型期社會》一文，對潘綏銘在中國艾滋病高危群體研究等領(lǐng)域所取得的重要成績給予肯定，并肯定了有關(guān)特殊人群性學(xué)研究的價值。1998年，《希望》雜志第6期以21個頁面推出《認(rèn)識同性戀》專欄，發(fā)表了馬曉年等專家和4位同性戀者的文章。2000年11月，“同性愛／艾滋病議題暨《朋友》項目研討會”在京召開，該次會議實現(xiàn)了我國非政府組織與同性戀者的首次正面交流。2001年10月，《關(guān)于同性愛／艾滋病問題的共識與建議》向多學(xué)界、媒體發(fā)放，文獻有約10個學(xué)科和社會人士90余人聯(lián)合署名。2001年11月，“第一屆中國艾滋病性病防治大會”召開，對男男性接觸者與艾滋病流行關(guān)系進行專題討論，10余位同性戀者參與會議,2005年，復(fù)旦大學(xué)為本科生開設(shè)《同性戀研究課程》，這是大學(xué)教育對同性戀的一種反歧視呼吁。

3.2.2行為干預(yù)項目由于受到男性主導(dǎo)型性別文化的影響，如同時具有多個性伴或經(jīng)常更換性伴，在插入性性行為中較少使用安全套等，導(dǎo)致男男同性戀成為性病艾滋病的易感群體之一。1997年，張北川工作組開展對同性戀的調(diào)查研究，并積極創(chuàng)造條件開展針對同性戀人群的健康干預(yù)項目。2001～2002年，由中英性病艾滋病防治項目辦公室資助的4個針對男同性戀人群的項目在云南、四川、北京和青島啟動。2002年6月，中國艾協(xié)對數(shù)省市40多位同性戀志愿者進行了艾滋病防治知識培訓(xùn)，如成都同志主導(dǎo)綜合干預(yù)項目，就是旨在促進安全性行為，降低HIV感染風(fēng)險。通過性病艾滋病宣傳和技能培訓(xùn)，使大多數(shù)同性戀者在每次插入性性行為中都使用安全套，項目安全性行為觀念得到普及，安全套使用率明顯提高。