假槍真罪

何國勝

2020年12月29日，石家莊人胡彪在等待前一天的庭審結(jié)果。這決定了他之后的幾年是在家里還是在監(jiān)獄中度過。胡彪擔(dān)心自己被判實(shí)刑收監(jiān)，有可能再也見不到雙雙臥病在床的父母。

為此，他從庭審結(jié)束就開始忐忑，他告訴南風(fēng)窗記者，無法想象如果自己鋃鐺入獄的話，家里肺癌晚期的母親、因腦梗塞轉(zhuǎn)成老年癡呆的父親和還在上小學(xué)的一對(duì)兒女的生活該如何繼續(xù)。

2020年12月28日，浙江省金華市金東區(qū)人民法院公開審理了胡彪涉嫌“非法買賣槍支”一案。起因是胡彪在2019年5月至8月期間，通過微信和拼多多店鋪線上銷售塑料材質(zhì)的“BB彈”射擊步槍，其中4支經(jīng)鑒定，槍口比動(dòng)能均超過1.8焦耳/平方厘米，被警方認(rèn)定為具備致傷能力的氣步槍。

2019年9月底，家住浙江金華市金東區(qū)的軍迷李紅軍在自家陽臺(tái)擺弄“玩具槍”時(shí)，被小區(qū)居民舉報(bào)。后來警方從他家中搜出多支塑料“仿真槍”，其中兩支是從胡彪處購得。金華警方通過該線索，在2019年11月7日刑拘胡彪，12月11日取保候?qū)彙?/p>

胡彪售賣兩種型號(hào)的氣步槍，其中“301”氣槍售價(jià)220元，“701狙擊步槍”售價(jià)700～750元。按照胡彪的說法，公安機(jī)關(guān)以微信交易記錄給他定的非法所得為8000元，到檢察院審理環(huán)節(jié)后，被追加至2萬元。

12月29日下午4時(shí)左右，胡彪拿到了判決書。法院認(rèn)為，胡彪非法買賣槍支罪成立，但鑒于涉案的4支槍支的槍口比動(dòng)能較小，用途均系玩樂，且被告人已退出違法所得，有悔罪表現(xiàn)，予以適用緩刑。故判處有期徒刑三年，緩刑四年。

面對(duì)這個(gè)結(jié)果，胡彪說：“我接受，只要能回家去陪伴家人，就是最幸福的?！庇浾邌査欠翊蛩闵显V，胡彪說：“之前是律師還是檢察官告訴過我，如果上訴，你的一切寬大處理的決定都將作廢?！?h3>賣“槍”

對(duì)胡彪而言，“槍”是他童年生活的一個(gè)遺憾，他很想要一把玩具槍，但因?yàn)榧邑殢奈慈缭浮?/p>

多年后，胡彪有了孩子。他發(fā)現(xiàn)，兒子跟他小時(shí)候一樣喜歡“槍”。胡彪說，他兒子自己買了世界名槍的圖冊看，看到外觀就能知道這種槍的名字，這讓他很驚訝，所以他就給兒子買各種玩具槍。

為了能買到兒子喜歡的各種型號(hào)的玩具槍，胡彪通過各種途徑和平臺(tái)尋找購買。也是在這個(gè)過程中，他結(jié)識(shí)了有同樣愛好的人，然后被他們帶進(jìn)了軍迷群。

在群里，他們會(huì)討論各種槍型，但會(huì)嚴(yán)格限制對(duì)氣槍和火藥槍這種違禁品的討論。但他們沒有想到，“BB彈仿真槍”也早已成為違禁品。

“群里的人基本都是有正當(dāng)工作的人，甚至在公檢法上班的都有?！焙敫嬖V記者，但沒有人提過槍口比動(dòng)能這樣的鑒定方法，也沒有人想到這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)會(huì)是1.8焦耳/平方厘米這么低。大部分人買這些“槍”，“都是為了掛墻裝飾，打打氣球都很少”。

胡彪是在2018年年底加入的軍迷群，進(jìn)去后他了解到群里不少軍迷在做賣玩具槍的生意，也知曉了很多軍迷有這樣的需求。2019年5月，他也萌生了賣玩具槍的想法。

隨后，胡彪通過阿里巴巴電商聯(lián)系上了山東臨沂的玩具批發(fā)商“晶晶商貿(mào)中心”和“宇”（微信名）。從他們那里進(jìn)購了“701狙擊步槍”和“301”氣步槍及其配件，然后通過微信和他自己開的拼多多網(wǎng)店進(jìn)行線上銷售。

在群里，他們會(huì)討論各種槍型，但會(huì)嚴(yán)格限制對(duì)氣槍和火藥槍這種違禁品的討論?！叭豪锏娜嘶径际怯姓?dāng)工作的人，甚至在公檢法上班的都有。”

據(jù)胡彪的說法，這些玩具商在各大電商平臺(tái)都有自己的店鋪，他被查獲的“301”和“701”型號(hào)“槍支”，很容易就能買到。像普通網(wǎng)購一樣，他在電商平臺(tái)下單后，店家通過快遞和物流發(fā)貨，他也能正常地收貨。所以他一直覺得，這就是普通的玩具，而非真正的槍支。

記者在淘寶、京東、拼多多等電商平臺(tái)進(jìn)行了搜索，未找到晶晶商貿(mào)中心店鋪。以“玩具槍”“仿真槍”等關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索時(shí)，依然能顯示大量槍型玩具，其中不乏一些金屬制的仿真槍。但大部分玩具槍都注明“該槍不能發(fā)射”，另有一些玩具槍可以發(fā)射“軟彈”和“水彈”，但未標(biāo)明槍口比動(dòng)能大小。其售價(jià)從幾元到幾千元不等。

胡彪賣的“301”型號(hào)的進(jìn)價(jià)在 100元左右，賣200多元，“701”型號(hào)進(jìn)價(jià)300多元，售價(jià)在700元左右。3個(gè)月期間，兩種型號(hào)他總共賣了41把，但具體的收入他沒算過。

之所以一把玩具槍能賣到700多元，胡彪說不是因?yàn)檫@種槍威力有多大，而是外形經(jīng)典?！八碌氖翘K式SVD，非常好看，看起來上檔次，掛墻很漂亮，深受軍迷喜愛?！倍闹饕蛻?，就是一些資深的軍迷。

2019年8月底，胡彪通過一位在公安局工作的朋友了解到，售賣這種玩具槍也算違法。他聽后，立馬關(guān)了自己在拼多多賣玩具槍的網(wǎng)店，停止在微信售賣，并退出了所有的軍迷群?！暗珱]想到兩個(gè)月后，我還是出事了。”

2019年11月6日胡彪被查獲，次日，金華市公安局金東分局將其刑事拘留。

“有種自己要被判死刑了的感覺”

在看守所被提審時(shí)，胡彪第一次看到了自己涉嫌犯罪的罪名—非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪。他當(dāng)時(shí)被嚇壞了，“我有種自己要被判死刑了的感覺”，胡彪說，“我不是說笑，真實(shí)的心理”。

2020年4月20日，胡彪的代理律師向金華市金東區(qū)人民檢察院提交了一份法律意見書。其中提到，根據(jù)2018年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問題的批復(fù)》，在處理此類涉氣動(dòng)槍案件中，是否要追究刑責(zé)和如何量刑，不僅要考慮涉案槍支數(shù)量，還應(yīng)考慮其外觀、材質(zhì)、發(fā)射物等，以及行為人的主觀認(rèn)知、動(dòng)機(jī)目的、一貫表現(xiàn)等，綜合評(píng)價(jià)社會(huì)危害性。

此外，浙江省高級(jí)人民法院、浙江省人民檢察院同年發(fā)布的《關(guān)于辦理涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支刑事案件的會(huì)議紀(jì)要》，規(guī)定涉案氣槍槍口比動(dòng)能在1.8焦耳/平方厘米以上、不足16焦耳/平方厘米的，不唯槍支數(shù)量論，一般情況下不認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。

同時(shí)，對(duì)何為比動(dòng)能較低作了細(xì)化，據(jù)判決書，胡彪被查獲的4支槍，槍口比動(dòng)能為2.77～6.21焦耳/平方厘米之間，符合“會(huì)議紀(jì)要”免予刑責(zé)的條件。另外，按照“批復(fù)”要求，胡彪涉案槍支的材質(zhì)為塑料材質(zhì)，發(fā)射物為塑料BB彈，對(duì)人體的危害較小。銷售的對(duì)象也都是槍支愛好者，并未用于違法用途，也沒有發(fā)生實(shí)際的危害后果，其社會(huì)危害性不大。

胡彪當(dāng)時(shí)知曉這些時(shí)，以為自己有很大可能免予刑罰。

在看守所待了一個(gè)月后，胡彪被取保?；丶液螅氩辉僮尯⒆咏佑|玩具槍，自己看到任何槍型的東西時(shí)，都會(huì)感到害怕，甚至不敢在網(wǎng)上搜索任何有關(guān)槍的內(nèi)容。

2020年5月，胡彪的代理律師告訴他，案件因?yàn)樽C據(jù)不足沒法立案而被檢察院退回公安部門，進(jìn)行補(bǔ)充偵查。之后，警方又增加了一支胡彪售出的槍支，得以立案。

“假槍真罪”11年

拿到判決書那一刻，胡彪有過短暫的開心，因?yàn)樗X得自己保住了“自由”。幾天后，那種“慶幸”感消失了，他開始擔(dān)心自己的犯罪記錄會(huì)對(duì)自己孩子的未來產(chǎn)生影響，擔(dān)心自己之后的工作和生活，也不甘心自己一輩子背著非法買賣槍支的罪名。

因此，胡彪再次咨詢了11年來一直反“假槍真罪”的律師周玉忠。他得到的建議是繼續(xù)上訴，爭取“無罪”結(jié)果。周玉忠給出的理由跟他的擔(dān)心不謀而合。

從2010年代理著名的王國其案開始，11年來，周玉忠一直在為像胡彪一樣的人辯護(hù)。他形象地將類似案件稱之為“假槍真罪”，因?yàn)檫@類案件中涉及的所謂槍支，幾乎全是我們常見的玩具槍，也即“假槍”。但涉案人員，均被判刑。

2021年1月2日，周玉忠在跟南風(fēng)窗記者談到胡彪一案時(shí)，他稱胡彪一案能有“判三緩四”的結(jié)果，是11年來反“假槍真罪”成果的體現(xiàn)。“如果這個(gè)案子放到2018年以前，那他連緩刑都拿不到?！敝苡裰艺f，自從2018年最高法和最高檢發(fā)布“批復(fù)”后，“假槍真罪”案件的判決大多以判緩刑為主，“因?yàn)榉ㄔ阂仓肋@種案子判實(shí)刑的話是有錯(cuò)的”。

因而，2018年在周玉忠眼里是反“假槍真罪”的一個(gè)分水嶺。為此，他們等了8年。

自從2018年最高法和最高檢發(fā)布“批復(fù)”后，“假槍真罪”案件的判決大多以判緩刑為主，“因?yàn)榉ㄔ阂仓肋@種案子判實(shí)刑的話是有錯(cuò)的”。

2009年10月，在廣州一德路賣玩具的河北農(nóng)民王國其因涉嫌非法買賣槍支被抓獲。在繳獲的20支仿真槍（玩具槍）中，18支經(jīng)鑒定槍口比動(dòng)能超過1.8焦耳/平方厘米。

2010年5月，王國其一審被判10年，他在法庭上大哭。后來因?yàn)橹苡裰以趫?bào)紙上點(diǎn)評(píng)過該案，于是王國其妻子拿著報(bào)紙找到他，請求他做王國其上訴的辯護(hù)律師。

在閱讀王國其判決書時(shí)，周玉忠發(fā)現(xiàn)法院作出該判決的依據(jù)中有一個(gè)《槍支致傷力的法庭科學(xué)鑒定判據(jù)》（GA/T 718-2007）。此前，他從未聽說過這個(gè)公安部于2007年10月發(fā)布的“判據(jù)”。通過網(wǎng)絡(luò)搜索、新華書店查詢，周玉忠均未找到原文。之后，他在中國標(biāo)準(zhǔn)在線服務(wù)網(wǎng)花10元買了一份，并將其公開到網(wǎng)上。

至此，這份早在三年前面世，并被法院視作判據(jù)的“神秘文件”才真正公之于眾。

“判據(jù)”規(guī)定，“未造成人員傷亡的非制式槍支致傷力判據(jù)為槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米”。這也就意味著任何一個(gè)槍型物的槍口比動(dòng)能超過這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，就可被認(rèn)為是具有致傷力的非制式槍支。后來根據(jù)“判據(jù)”起草人之一季峻介紹，1.8焦耳/平方厘米的標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)槍支在30厘米處對(duì)眼睛造成損傷的最低限度確定的。

但周玉忠指出，“判據(jù)”根本不具有法律效力，不能作為法院審判的依據(jù)。因?yàn)閺男再|(zhì)而言，它只是一個(gè)行業(yè)推薦性標(biāo)準(zhǔn)，而非是法律法規(guī)。2008年1月29日，公安部發(fā)布的公共安全行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)通告（2007年度）中，第二部分的“推薦性標(biāo)準(zhǔn)”中就包含該“判據(jù)”。

這意味著“判據(jù)”只是針對(duì)公共安全行業(yè)生產(chǎn)領(lǐng)域作出的推薦性標(biāo)準(zhǔn)，而且推薦性標(biāo)準(zhǔn)不具有強(qiáng)制性，行業(yè)主體可自主決定是否采用。所以對(duì)司法機(jī)關(guān)而言，該“判據(jù)”沒有任何約束力，以此進(jìn)行裁判量刑反而有違司法獨(dú)立精神。

“傷眼槍標(biāo)非法無效”

上訴后，周玉忠以“判據(jù)”的無效性對(duì)王國其進(jìn)行無罪辯護(hù)，廣州中院也表示非常重視此案，但最后卻又維持了原判。在二審裁定書中，周玉忠又發(fā)現(xiàn)了一份新的文件—公安部出臺(tái)的公通字〔2010〕67號(hào)文，即新的《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》（以下簡稱“槍規(guī)”）。

2010年12月19日，廣東省公安廳對(duì)王國其的槍支進(jìn)行鑒定，20日法院就作出了裁定。而這個(gè)時(shí)間跟“槍規(guī)”出臺(tái)的時(shí)間—12月7日—只差了13天。

“原來他這段時(shí)間沒有去找公安部糾正錯(cuò)誤，反而是去找公安部將錯(cuò)誤進(jìn)一步放大?！敝苡裰艺f。

周玉忠又去查詢該“槍規(guī)”，仍然沒有找到。于是他向公安部申請信息公開，之后收到的答復(fù)書顯示，“槍規(guī)”已在公安部網(wǎng)站公開。周玉忠在網(wǎng)站查詢時(shí)發(fā)現(xiàn)，公開時(shí)間為2011年1月24日，距離“槍規(guī)”發(fā)布已過去48天。

該“槍規(guī)”是對(duì)2001年版本的修訂，新版廢除了以前在1米處射擊25毫米松木板的槍支鑒定方法（彈丸卡在松木板上的即可認(rèn)定為槍支），代之以測量槍口比動(dòng)能的方法—“對(duì)不能發(fā)射制式彈藥的非制式槍支，當(dāng)所發(fā)射彈丸的槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米時(shí)，一律認(rèn)定為槍支?！?/p>

王國其的案子在二審維持原判后，周玉忠及其家屬繼續(xù)上訴、申訴，最終經(jīng)過6年7審，終獲無罪。2016年10月，王國其拿到了43.4萬元的國家賠償。

2010年版“槍規(guī)”正式實(shí)施后，國內(nèi)曾有一段時(shí)間出現(xiàn)了涉槍案件“爆表”的現(xiàn)象。諸多像王國其、胡彪這樣的人因涉槍被叛刑罰。其中包括著名的18歲少年劉大蔚走私槍支案、天津老太趙春華擺射擊攤案、遼寧撫順綜合執(zhí)法局王吉非法買賣槍支案等。

但周玉忠依然指出，公安部推出的“槍規(guī)”只是部門文件，并非法律法規(guī)，無法律效力。而“對(duì)于槍支的定義是槍支管理法的核心條款，槍支范圍還影響到刑法涉槍罪名的適用，對(duì)槍支標(biāo)準(zhǔn)和配件入刑的調(diào)整本質(zhì)上屬于對(duì)刑法、槍支管理法的重大修改，只能通過立法解決。根據(jù)憲法，法律解釋權(quán)只屬于全國人大常委會(huì)”。周玉忠在發(fā)給記者的《傷眼槍標(biāo)非法無效》材料中寫道。

王國其的案子在二審維持原判后，周玉忠及其家屬繼續(xù)上訴、申訴，最終經(jīng)過6年7審，終獲無罪。2016年10月，王國其拿到了43.4萬元的國家賠償。

這是周玉忠代理“假槍真罪”案件拿到的第一個(gè)無罪結(jié)果，也是到目前為止的唯一一個(gè)。2018年兩高的司法解釋發(fā)出后，法院傾向于通過判緩刑的方法解決輿論和審判壓力。

2019年，公安部發(fā)布最新“槍規(guī)”，維持了1.8焦耳/平方厘米的最低標(biāo)準(zhǔn)。另增加規(guī)定，因缺少零件或銹蝕不能射擊的，經(jīng)加裝零件或除銹后可發(fā)射，且槍口比動(dòng)能超過最低標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)認(rèn)定為槍支。

周玉忠告訴記者，近幾年雖然媒體和社會(huì)不同程度地關(guān)注到了“假槍真罪”現(xiàn)象，但他覺得這種關(guān)注有些失焦。因?yàn)楫?dāng)下對(duì)于“假槍真罪”的討論主要集中在槍支鑒定標(biāo)準(zhǔn)是否過低上，而非這個(gè)鑒定標(biāo)準(zhǔn)從本質(zhì)上不具備法律效力。如果不解決后者，對(duì)前者再多的討論也無濟(jì)于事。

胡彪咨詢完周玉忠后，仍然還沒有決定是否要繼續(xù)上訴。2021年1月5日，記者再聯(lián)系他時(shí)，他顯得很糾結(jié)，“想上訴，可是精力和財(cái)力不讓我這么做了，家里老人需要照顧，他們離不開人”。胡彪說，但“其實(shí)我還抱著一線希望”。

2021年1月9日，上訴期最后一天，胡彪告訴記者，“我決定上訴”。因?yàn)楹颖币咔榉怄i，他將通過郵寄方式把上訴狀遞給金華市中級(jí)人民法院。

（文中胡彪為化名）