公司股權(quán)架構(gòu)設(shè)計和股東稅收籌劃

柳向輝

摘要：隨營商環(huán)境的不斷優(yōu)化和創(chuàng)新意識的不斷提高，初創(chuàng)企業(yè)如雨后春筍般涌現(xiàn)。為了企業(yè)能走得更強更久，股權(quán)架構(gòu)的頂層設(shè)計尤為重要。本文以公司法規(guī)定企業(yè)表決權(quán)的不同重要比例為基礎(chǔ)，通過同股不同權(quán)的設(shè)定，探索企業(yè)股權(quán)架構(gòu)設(shè)計的方法，滿足不同股東權(quán)和利的需求;同時通過總結(jié)股東在融資、股權(quán)分配和轉(zhuǎn)讓等方面的稅收規(guī)定，進一步探索進行股東個稅籌劃的空間。

關(guān)鍵詞：同股不同權(quán)設(shè)定;權(quán)益性融資;限售股;差別化征稅

一、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計的重要性

現(xiàn)階段大多數(shù)的公司創(chuàng)業(yè)往往不是憑創(chuàng)始人的一己之力能夠完成的，需引入其它合伙人共同創(chuàng)業(yè)。當前只出資金不參與經(jīng)營的股東越來越多。因此如果股權(quán)比例完全按出資額劃分，不考慮到股東的貢獻率，會導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)階段初始的股權(quán)設(shè)計不合理，股東之間在創(chuàng)業(yè)的中期會就會發(fā)生矛盾，如果這時候再進行股權(quán)調(diào)整，難度很大而且調(diào)整的成本也會很高。創(chuàng)業(yè)失敗的原因很多是因為股權(quán)設(shè)計不合理導(dǎo)致的，股權(quán)架構(gòu)的頂層設(shè)計就顯得非常重要。

對于一個好的股權(quán)架構(gòu)，首先要明確股東的權(quán)和利。權(quán)就是股東對公司的控制權(quán)，利就是利益分配。那么什么樣的股權(quán)比例才是一個合適的比例呢？

按公司規(guī)定，企業(yè)有幾條重要的生命線，按表決權(quán)劃分：

從上表我們可以看出，如果一個股東擁有了2/3以上的表決權(quán)，對公司就有絕對控制權(quán)。因此在公司的創(chuàng)業(yè)初期的時候，作為核心股東的持股比例最好是達到67%這樣的絕對控制。如果合伙人比較多，需進行不斷的融資，可以達到51%的相對控制權(quán)。再往下就持股是34%的股東，擁有一票否決權(quán)。另外持股10%的股東可以請求人民法院對公司進行清算，持股5%的股東是企業(yè)的重要股東。那么如何用股權(quán)架構(gòu)來滿足企業(yè)股東的權(quán)和利的訴求呢？一般來講，企業(yè)的創(chuàng)始人對權(quán)力的訴求更多，后來加入的投資者，如股權(quán)激勵的對象或融資方等，對利益的訴求更多。像京東，百度，騰訊阿里這樣的公司，它的創(chuàng)始人股權(quán)的持有比例可能只有10%左右，但是他們通過同股不同權(quán)的設(shè)定來實現(xiàn)了對公司有牢牢的控制權(quán)。同股不同權(quán)主要有以下幾種形式：有限合伙企業(yè)（合伙人制）、金字塔結(jié)構(gòu)、一致行動人、委托投票權(quán)、公司章程和優(yōu)先股、AB股。其中有限合伙企業(yè)中，創(chuàng)始人做為普通合伙人，可以牢牢掌控公司話語權(quán)，并通過合伙章程對“權(quán)和利”進行適當?shù)姆峙洌瑵M足其他有限合伙人的需求;金字塔結(jié)構(gòu)適用于創(chuàng)始人不能對企業(yè)投入大量資金去實現(xiàn)控制時，可以通過對企業(yè)設(shè)置層層中間投資公司，對每層投資公司持股達到51%就可以實現(xiàn)對目標公司的控制。投資公司層級越多，創(chuàng)始人越能用更少的資金實現(xiàn)對目標企業(yè)的控制。優(yōu)先股是指持有股東享有優(yōu)先分配權(quán)，相應(yīng)喪失表決權(quán);AB股系列設(shè)定是指外部投資者持有A股，通常一股一票表決權(quán)，而管理層持有B股，B股享有更多表決權(quán)，進而達到管理層以較少資金實現(xiàn)對公司控制的目的。

合理的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計，首先要維護住創(chuàng)始人對企業(yè)的一個控制權(quán);其次要為吸納外部投資人要留出空間，因為發(fā)展中的企業(yè)大多數(shù)都有融資的需求;第三要通過相關(guān)的股權(quán)激勵來留住核心員工進行共同創(chuàng)業(yè)，可以是直接激勵，也可以搭建持股平臺;最后股權(quán)的結(jié)構(gòu)要明晰要合理，為今后進入資本市場創(chuàng)造條件，這也是IPO的一個要求。

二、企業(yè)融資階段（權(quán)益性融資）股東的稅收籌劃：

1、吸引新股東現(xiàn)金注入融資形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本的涉稅事項：

根據(jù)公司法、國稅發(fā)（1997）198號、國稅發(fā)（1998）289號的規(guī)定，股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本，不征收個人所得稅。而有限責任公司股權(quán)溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本，老股東需就增值部分按股息紅利所得交納個所得稅，新股東無需交納。因此有限責任公司以溢價出資的形式吸引新進投資者，一定要考慮將來轉(zhuǎn)增資本時需交納的個稅成本。

未上市、未在新三板掛牌的中小高新技術(shù)企業(yè)以資本公積、盈余公積和未分配利潤向個人股東轉(zhuǎn)增股本的話，可以適用5年分期納稅，向稅務(wù)機關(guān)備案即可。但是如果有現(xiàn)金收入，應(yīng)先用現(xiàn)金收入交納稅款。

轉(zhuǎn)增股本的稅收政策如下表所示：

征稅方式 免稅： 股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本 所得性質(zhì)：利息、股息、紅利所得

分期征稅： 非上市及未掛牌的中小高新技術(shù)企業(yè)轉(zhuǎn)增股本

差別化政策： 上市公司或在新三版掛牌的企業(yè)

一次性征稅： 除上述情形外

2、投資方以非貨幣性資產(chǎn)投資及相關(guān)稅收風險

一般情況下，以股權(quán)換資產(chǎn)，應(yīng)納稅所得稅以按評估后的公允價值確認為轉(zhuǎn)讓收入減去資產(chǎn)原值及合理稅費計算。

按財稅（2015）41號文的規(guī)定，個人非貨幣性資產(chǎn)投資納稅要點如下表所示：

所得性質(zhì) 分期納稅 現(xiàn)金補價

財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得、收入按公允價值確認 報主管稅務(wù)機關(guān)備案后，自發(fā)生應(yīng)稅行為之日起不超過5個公歷年度內(nèi)（含）分期繳納個人所得稅 現(xiàn)金部分應(yīng)優(yōu)先用于繳納稅款

如果個人非貨幣資產(chǎn)投資有限售期，股權(quán)解禁日股權(quán)價格發(fā)生大幅下跌，低于投資時的對價，有可能低于資產(chǎn)原值，仍需按投資時的公允價值確認的稅金納稅，此時投資人要承擔投資失敗和交納稅款的雙重風險。

3、以技術(shù)成果投資入股

對于以技術(shù)成果投資入股的，可按財稅（2016）101號文的規(guī)定，實施選擇性稅收優(yōu)惠政策：即在入股時不交稅，在轉(zhuǎn)讓時，按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減去技術(shù)成果原值和合理稅費的差額計稅。這樣可以避免因按財稅（2015）41號文的規(guī)定承擔的投資和稅收的雙重風險。技術(shù)成果投資入股優(yōu)惠辦法的適用要求是：入股對象為境內(nèi)居民企業(yè);取得的對價全部為股票（權(quán)），即如果取得現(xiàn)金收入，現(xiàn)金需優(yōu)先用于交稅;技術(shù)成果屬于文件規(guī)定的范圍：即集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)、計算機軟件著作權(quán)、專利技術(shù)（含國防專利）、植物新品種、生物醫(yī)藥新品種和其他。

三、收益分配階段的差別化政策和股東的稅收籌劃。

通常來講，股東分配的利息、股息、紅利應(yīng)按20%交納所得稅。但上市公司和新三版公司可以實行利股紅的差別化政策，具體如下圖所示：

持股時間1個月以內(nèi) 持股時間1個月至1年 持股時間超過1年

全額征稅 減半征收 免稅

持股成本按先進先出法計算。

因此我們可以利用差別化政策進行稅收籌劃：

對于上市公司來說，個人從公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場取得上市公司股票之日至轉(zhuǎn)讓交割該股票之日前一日的持有時間計算為持股期限;對上市公司的限售股的持股期限，在解禁期到期前取得的股息紅利，減按50%交納個人所得稅;在解禁后，從解禁日開始計算持股期限適用差別化政策。因此上市公司的大股東在考慮發(fā)放股息紅利時應(yīng)盡量放在原始股解禁一年之后，這樣這部分的股息紅利可以免征個人所得稅。

對于新三版公司來說，個人取得掛牌公司股票之日至轉(zhuǎn)讓交割該股票之日前一日的持有期限計算為持股期限。新三版公司的老股東，一般認為在公司股改完成之日為個人取得股票的日期。那么對于有大量未分配利潤的有限責任公司，如直接分配股東需按20%交納所得稅。如該企業(yè)完成股改在新三版掛牌，一年之后再對股東進行利潤分配，則股東可以按差別化政策不需交納個人所得稅，這就創(chuàng)造了很好的稅收籌劃空間。

四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓階段的限售股政策和股東的稅收籌劃

自2010年1月份日起，對個人轉(zhuǎn)讓限售股取得的所得，按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%的比例稅率征收個人所得稅。

限售股的分類如下：

那么限售股轉(zhuǎn)讓是否存在籌劃空間呢？

對于首次公開發(fā)行股票上市的公司形成的限售股，以及上市首日至解禁日期間由上述股份滋生的送、轉(zhuǎn)股都屬于限售股，但解禁后不屬于限售股。小盤股在解禁后，通過大量高送轉(zhuǎn)，股票除權(quán)后股價下跌，原始股東在減持時僅就其所持有的限售股部分轉(zhuǎn)讓取得的收益交納個人所得稅，而解禁后取得的送轉(zhuǎn)股不用交納個稅。限售股解禁后送股次數(shù)和數(shù)量越多，股價下跌幅度越大，大股東減持股票時要交的個人所得稅就越低。因此小盤股通過人為調(diào)整送轉(zhuǎn)股日期進行“高轉(zhuǎn)送”，可以達到規(guī)避大股東減持的個人所得稅的目的。

結(jié)束語：

通過股權(quán)架構(gòu)的頂層設(shè)計，利用同股不同權(quán)的設(shè)定，如合伙企業(yè)，金字塔結(jié)構(gòu)，優(yōu)先股，AB股等，可以達到滿足創(chuàng)始人、財務(wù)投資者、骨干員工等不同股東對于權(quán)和利的要求。有了適用的股權(quán)架構(gòu)，通過適當運用相關(guān)稅收優(yōu)惠政策，進行股東在權(quán)益性融資，股權(quán)分配和轉(zhuǎn)讓階段的事先統(tǒng)籌和規(guī)劃，進而達到稅收籌劃的目標。