公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)與管控研究

劉派 紫英資本管理有限公司

近幾年來市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)開始向著多元化方向發(fā)展，同時(shí)夾雜著復(fù)雜化，公司型股權(quán)投資基金在我國(guó)金融市場(chǎng)開始呈現(xiàn)迅猛發(fā)展的趨勢(shì)。公司型股權(quán)投資基金會(huì)吸納一些投資者，從中來獲取收益，然而高回報(bào)率后卻埋藏著很多風(fēng)險(xiǎn)因素。公司型股權(quán)投資的投資系統(tǒng)較為復(fù)雜多樣，內(nèi)容也很繁瑣，參與的主體多且時(shí)間較長(zhǎng)，如果在投資時(shí)出現(xiàn)了差錯(cuò)就會(huì)使投資者的經(jīng)濟(jì)受損，為此，如何才能使公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)得到防范及降低風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)成為公司型股權(quán)投資最優(yōu)先考慮的問題。

一、公司型股權(quán)投資基金的基本概念、特征及必要性

（一）基本概念

股權(quán)投資基金是指運(yùn)用非公開募集資金的方式來提升融資的質(zhì)量，將非上市企業(yè)作為公司股權(quán)投資的主要對(duì)象，在進(jìn)行投資時(shí)還要對(duì)未來的退出機(jī)制進(jìn)行研究和預(yù)測(cè)，運(yùn)用投后管理的手段來達(dá)到退出機(jī)制的有效預(yù)測(cè)，進(jìn)而獲取利益。從目前我國(guó)公司型股權(quán)投資基金發(fā)展趨勢(shì)來看，我國(guó)將股權(quán)投資基金現(xiàn)今常被稱為“私募股權(quán)投資基金”，這樣與我國(guó)股權(quán)投資基金發(fā)展比較相符，然而將目光放遠(yuǎn)，用作這樣的稱為也會(huì)引起誤解，導(dǎo)致資金流動(dòng)性弱，對(duì)我國(guó)股權(quán)投資基金發(fā)展帶來阻礙。

公司型股權(quán)投資基金是指都具有股權(quán)投資目的人員組成在一起，共同成立股份有限公司，并且以營(yíng)利為目的，有的投資者負(fù)責(zé)管理基金，同時(shí)也作為公司的責(zé)任人，其他投資者通過對(duì)股份進(jìn)行認(rèn)購(gòu)來成為股東。對(duì)于基金公司來說，他們可以自己進(jìn)行運(yùn)作，但是在日常的工作中他們境外進(jìn)行外包或者交給比較專業(yè)的管理團(tuán)隊(duì)來運(yùn)行，自身只是負(fù)責(zé)工作的監(jiān)督和執(zhí)行權(quán)力。

（二）特征

（1）法律實(shí)體較獨(dú)特。其獨(dú)特性是指它區(qū)別于其他形式的股權(quán)投資基金。一方面，獨(dú)特的法律實(shí)體是股權(quán)投資基金最基本的形式之一，是一種積極有效的方式，尤其特殊性，在管理上存在不同，而且股東影響著公司的管理及運(yùn)行，行駛的權(quán)利體現(xiàn)出工作的積極。

（2）外部管理非常專業(yè)。專業(yè)體現(xiàn)在融集資金以后，沒有出現(xiàn)對(duì)投資基金的運(yùn)作和管理，而是將其從整體上實(shí)行外包，并且簽訂相關(guān)合同，然后由專業(yè)的機(jī)構(gòu)來負(fù)責(zé)基金的管理，也就是對(duì)基金進(jìn)行托管管理。專業(yè)性還在管理公司自身具有專業(yè)的資金運(yùn)作職能，而且資源也較豐富，開闊，無論是在投資的選擇上，還是管理上，或者是退出投資方面都會(huì)由較專業(yè)、經(jīng)驗(yàn)豐富的投資團(tuán)隊(duì)來負(fù)責(zé)，無論是在人員分配上、人員數(shù)量上、效益方面都能將各項(xiàng)工作把控到位；同時(shí)托管機(jī)構(gòu)對(duì)基金安全做了保護(hù)性措施，不會(huì)擔(dān)心基金會(huì)流失或者出現(xiàn)不安全因素，這樣就能充分發(fā)揮管理機(jī)構(gòu)的制約作用。對(duì)于外部管理的定義是沒有基金公司自己去運(yùn)作和管理基金，通常都是將基金管理工作進(jìn)行整體性外包，采用這種模式。在其他發(fā)達(dá)國(guó)家也是采用這種整體外包的模式。

（三）必要性

如何對(duì)公司型股權(quán)投資基金進(jìn)行長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，需要去發(fā)現(xiàn)自身有哪些優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)，要進(jìn)行全面分析，并且還要將視野打開，比較和對(duì)比其他形式的股權(quán)投資組織形式如何，利用比較法來考慮和確定是否應(yīng)該對(duì)公司型股權(quán)投資基金進(jìn)行發(fā)展，在筆者看來，非常有必要對(duì)公司型股權(quán)投資基金進(jìn)行發(fā)展。其必要性體現(xiàn)在：

（1）自身優(yōu)勢(shì)多。管理方法比較規(guī)范，有著健全的股東大會(huì)和董事會(huì)，在人力的配置上也很合理同時(shí)還能通過專業(yè)的團(tuán)隊(duì)對(duì)不同出資資金進(jìn)行公平處理，這樣就減輕了運(yùn)作壓力；而且投資決策工作較為謹(jǐn)慎，在項(xiàng)目挖掘、調(diào)查、評(píng)價(jià)工作時(shí)團(tuán)隊(duì)能突出工作的專業(yè)性，最后由董事會(huì)來決策。從劣勢(shì)方面來看，一方面，投資的規(guī)模存在固化狀態(tài)，被設(shè)立的資金變成了資本金，固定的總額，如果有需要增加的部分就要進(jìn)行再一次的登記，在份額上出現(xiàn)了變化，對(duì)不同人的利益就會(huì)帶來不同的影響，這樣就會(huì)陷入混亂繁雜的境地；另一方面，投資決策處于緩慢的狀態(tài)，縝密必然出現(xiàn)問題，在工作中程序過于簡(jiǎn)單；最后，過高的管理費(fèi)用，致使管理工作出現(xiàn)各種問題。投資人的利益受損，沒有起到完全的保護(hù)作用。所以，沒有發(fā)揮投資人在證券投資的核心作用，導(dǎo)致公司型股權(quán)基金優(yōu)勢(shì)要比劣勢(shì)多很多。

（2）對(duì)投資人的利益起到更好的保護(hù)作用?；鸪钟腥苏莆者@權(quán)力，基金公司會(huì)利用招標(biāo)的方法來選擇管理人員和托管人員；而且表決權(quán)由基金持有人來執(zhí)行。從這個(gè)可以了解，公司股權(quán)基金的管理方式對(duì)基金管理人有著更好的獨(dú)立效果，因?yàn)橛腥藛T進(jìn)行層層的監(jiān)督和管理，這樣就會(huì)對(duì)管理人員運(yùn)作進(jìn)行監(jiān)管，以遏制不良問題的發(fā)生，導(dǎo)致職權(quán)被濫用的行為，為了使資金得到有效保護(hù)，確保其安全性，就要不斷維護(hù)基金持有人的權(quán)益。

（3）公司型股權(quán)投資基金適用于有限合伙性和信托型。這三者在投資風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)準(zhǔn)入、稅收方面都能進(jìn)行相互間的比較。從投資風(fēng)險(xiǎn)這一塊來看，投資完成后的信托合伙型不可以參與管理，沒有支配資金的發(fā)言權(quán)，風(fēng)險(xiǎn)增加；對(duì)于公司型可以參與管理，投資人都會(huì)主動(dòng)履行有限責(zé)任，然而需要重點(diǎn)注意的是公司型投資決策是比較規(guī)范和嚴(yán)格的，投資風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)小一些。

從市場(chǎng)準(zhǔn)入這方面來說，信托型沒有合作的公司或者企業(yè)，沒有設(shè)立上的障礙，但是投資額度上卻出現(xiàn)了明顯障礙。從稅收比較上分析，有限合伙性和信托型都能雙重的避免征稅，然而公司型會(huì)陷入雙重的征稅泥潭之中。從組織穩(wěn)定性方面研究，公司型有著非常明顯的優(yōu)勢(shì)。因?yàn)榛鸸芾砣藛T和投資人員他們身上的權(quán)利和義務(wù)是均衡的，可以將治理結(jié)構(gòu)上的缺陷控制。從退出機(jī)制出發(fā)，公司型在治理結(jié)構(gòu)上表現(xiàn)出非常完善、規(guī)整，基金股東可以進(jìn)行股權(quán)的轉(zhuǎn)讓使基金不斷退出，這樣就不會(huì)對(duì)其他股東造成影響，同時(shí)，還能使公司型股權(quán)投資基金長(zhǎng)久發(fā)展下去。因此，投資者要想在基金市場(chǎng)退出也是方便和較快的。

從以上幾點(diǎn)不難梳理出，公司型股權(quán)投資基金的優(yōu)勢(shì)居多，劣質(zhì)在稅收上體現(xiàn)淋漓盡致。

二、公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)與管控措施

（一）提高風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別意識(shí)，進(jìn)行有效評(píng)估，設(shè)置科學(xué)合理的風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)

企業(yè)在實(shí)踐管控財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)工作時(shí)，需要了解風(fēng)險(xiǎn)處于那種類型，影響的程度有多大，其影響特征體現(xiàn)在哪些方面，這樣進(jìn)行有針對(duì)的評(píng)估，同時(shí)還要從類別和等級(jí)上進(jìn)行劃分，然后根據(jù)出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)級(jí)別來做出具體的評(píng)估方案，從類別和等級(jí)上進(jìn)行詳細(xì)的劃分，再制定出相關(guān)的有針對(duì)性的防控措施?？傮w上來講，企業(yè)必須從發(fā)生頻率的高低、涉及的范圍、危害嚴(yán)重程度方面進(jìn)行及時(shí)的預(yù)控，并對(duì)管理資源進(jìn)行合理性、高效性配置。在預(yù)測(cè)風(fēng)險(xiǎn)的等級(jí)工作時(shí)，可以運(yùn)用概率法估測(cè)或者分析法來預(yù)測(cè)其中的風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)，其中要做好細(xì)節(jié)工作進(jìn)行具體性的評(píng)估。在了解等級(jí)和風(fēng)險(xiǎn)類型的基礎(chǔ)之上，根據(jù)具體的投資項(xiàng)目的業(yè)務(wù)性質(zhì)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)進(jìn)行掌控。因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)對(duì)評(píng)估結(jié)果起著決定性作用。為了使評(píng)估指標(biāo)合理、科學(xué)，并且能做到覆蓋面更廣，可以利用財(cái)務(wù)相關(guān)數(shù)據(jù)來進(jìn)行評(píng)估支持，之后對(duì)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估流程進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范，這樣能保證公司股權(quán)投資基金有可利用的相關(guān)依據(jù)。

（二）對(duì)財(cái)務(wù)管控機(jī)制實(shí)行全面性的預(yù)算

全面預(yù)算機(jī)制是現(xiàn)代預(yù)算管理工作中一項(xiàng)非常關(guān)鍵的內(nèi)容。對(duì)基金的管控及管理都能帶來效益和好的影響。預(yù)算對(duì)于公司財(cái)務(wù)管控來說有著預(yù)測(cè)和參考監(jiān)督作用。由于私募資金在投資上需要較長(zhǎng)的周期，還存在較高的回報(bào)率，風(fēng)險(xiǎn)也很大，因此受益會(huì)受到一些比較復(fù)雜的因素影響，出現(xiàn)變數(shù)。通過實(shí)行全方位的財(cái)務(wù)預(yù)算機(jī)制，可以降低公司型股權(quán)投資基金的風(fēng)險(xiǎn)，使其各項(xiàng)收益更加明確，可靠，謹(jǐn)慎，為企業(yè)提供真實(shí)、安全可靠的決策性數(shù)據(jù)參考，進(jìn)而將預(yù)算的優(yōu)勢(shì)發(fā)揮出來，以在很大程度將公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

（三）綜合分析投資項(xiàng)目

在公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)管控工作中，應(yīng)該從風(fēng)險(xiǎn)和涉及多大的影響范圍以及風(fēng)險(xiǎn)程度如何這幾個(gè)方面來進(jìn)行綜合分析和調(diào)查。這樣層層能夠提出更準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)和資料，有助于對(duì)真實(shí)的掌握財(cái)務(wù)情況，以免投資風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)。在綜合分析投資項(xiàng)目和投資系統(tǒng)時(shí)，要從項(xiàng)目的建設(shè)和運(yùn)營(yíng)方面來處理財(cái)務(wù)信息，對(duì)投資的風(fēng)險(xiǎn)及收益和虧損方面進(jìn)行核實(shí)和匯總，并將報(bào)告明確出來。公司應(yīng)該重視財(cái)務(wù)分析的結(jié)果，并且從調(diào)查指標(biāo)上全面分析財(cái)務(wù)信息，并將公司的內(nèi)外環(huán)境及信息資源相結(jié)合，這也難怪有助于幫助公司分析投資情況和出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)問題，只有前瞻性的分析，才能保證投資效益的穩(wěn)定性，同時(shí)也能使決策更加真實(shí)可靠。確保公司型股權(quán)投資法律風(fēng)險(xiǎn)與管控工作強(qiáng)力有效。

（四）重視制定和執(zhí)行投資合同，將風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任細(xì)化

公司在管控財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)過程走，要制定相關(guān)的財(cái)務(wù)條款，并且要嚴(yán)格下達(dá)責(zé)任制，將具體工作落實(shí)到個(gè)人身上，明確風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任意識(shí)，對(duì)具體工作進(jìn)行詳細(xì)劃分，公司要善于識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)因素，并且制作管控的具體方案，對(duì)其股權(quán)投資基金實(shí)行動(dòng)態(tài)化的監(jiān)督，同時(shí)還要組建一支強(qiáng)有效的風(fēng)險(xiǎn)管控小組，專門管控公司型股權(quán)投資基金的法律風(fēng)險(xiǎn)。另外，要具體細(xì)化風(fēng)險(xiǎn)管理工作，保證權(quán)利和義務(wù)得到保護(hù)，為投資相關(guān)企業(yè)保駕護(hù)航，提供安全性的保障性措施。

（五）在管理階段實(shí)行管控

管理階段主要是指投后的管理時(shí)期，是指作為投資方的公司股權(quán)投資基金進(jìn)行投資之后，以獲得資本投資的增值，并且從中要獲取利益，也就是有效管理被投資的企業(yè)。在工作中，股權(quán)投資基金和以投資為主營(yíng)業(yè)務(wù)的企業(yè)在投資后這種管理行為與行為全面性最為突出，而非以投資為主營(yíng)業(yè)務(wù)的企業(yè)、個(gè)人投資者在投資份額較小時(shí)就談不上管理，只是履行和擁有一定的監(jiān)督權(quán)利。然而在股權(quán)投資發(fā)展進(jìn)程中，這種監(jiān)督方式會(huì)逐步靠攏管理權(quán)，這會(huì)造成管理的差異性，出現(xiàn)較為廣的深度蔓延下去。

投資后管理行為會(huì)按照投資行為而發(fā)生變化，特別是針對(duì)公司型股權(quán)投資基金也會(huì)隨著發(fā)展而形成。在起初階段會(huì)遇到一些問題，如果采用消極的方式去解決，就會(huì)鉆投資方的積極性，接著就會(huì)引發(fā)法律問題。

（六）對(duì)基金管理者進(jìn)行謹(jǐn)慎選擇

在進(jìn)行基金管理者的選擇時(shí)，不僅要從人員的專業(yè)能力方面慎重考慮，而且還要考核資金操作和運(yùn)作能力，同時(shí)還要從人員自身的職業(yè)道德水平，價(jià)值觀等方面來了解個(gè)人情況，挖掘人員歷史信息，掌握人員基本素質(zhì)。同時(shí)，對(duì)于基金管理人員來說要嚴(yán)格一些，要定期進(jìn)行考核培訓(xùn)，同時(shí)也要從文化知識(shí)和技術(shù)操作能力方面來不斷提升人員的職業(yè)道德水平。另外，還要完善相對(duì)應(yīng)的報(bào)酬體系，將個(gè)人平時(shí)工作表現(xiàn)及工作能力與收入相融合，建立獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制，對(duì)于優(yōu)秀人員定期給予金錢獎(jiǎng)勵(lì)，同時(shí)還要對(duì)其進(jìn)行鼓勵(lì)和監(jiān)督，在日后工作中不要掉以輕心，要嚴(yán)于律己，不斷約束自己的行為，以這樣相互促進(jìn)，相互約束的工作環(huán)境中，不斷提升自我，避免道德風(fēng)險(xiǎn)行為的滋生，給工作帶來不利影響。

總之，在我國(guó)公司型股權(quán)投資基金還在成長(zhǎng)時(shí)期，然而從目前來看我國(guó)公司型股權(quán)投資基金發(fā)展越來越快。研究和分析，并提出公司型股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)與管控研究措施，對(duì)投資者的自身利益起到了保護(hù)作用，也使資本市場(chǎng)向快速發(fā)展方向邁進(jìn)。在具體的工作中，要努力找到引起公司股權(quán)投資基金法律風(fēng)險(xiǎn)的誘因，要不斷完善法律體系，實(shí)行嚴(yán)格把控，不斷完善相關(guān)的法律制度，只有二者長(zhǎng)期有效的結(jié)合起來，才能保障公司型股權(quán)投資基金健康、穩(wěn)定、長(zhǎng)遠(yuǎn)、可持續(xù)性的發(fā)展下去。