食品機(jī)械出口保理業(yè)務(wù)中法律風(fēng)險及其規(guī)避研究

陳 健

(湖南信息學(xué)院國際商學(xué)院，湖南 長沙 410151)

食品機(jī)械主要包括食品加工機(jī)械設(shè)備和食品包裝機(jī)械設(shè)備兩類，隨著中國制造業(yè)的飛速發(fā)展，不僅帶動了國產(chǎn)食品機(jī)械產(chǎn)業(yè)的技術(shù)水平，也提高了產(chǎn)品的制造品質(zhì)，加之東盟、非洲等很多國家已經(jīng)逐步從食品初加工轉(zhuǎn)向深加工，使得對于食品機(jī)械的需求逐年增加，中國由食品機(jī)械進(jìn)口國開始逐步轉(zhuǎn)為出口國。2008年中國食品機(jī)械出口總額僅17.4億美元，2020年出口金額超過700億美金，年均增長率超過10%[1]。隨著出口額的增加，為了爭取更多的海外買家，中國食品機(jī)械出口企業(yè)采用賒銷方式進(jìn)行出口的越來越多[2-3]。這給企業(yè)帶來了較大金額的應(yīng)收賬款，為加快周轉(zhuǎn)率、優(yōu)化財務(wù)結(jié)構(gòu)、增加現(xiàn)金流，食品機(jī)械企業(yè)只能通過采用出口保理等融資操作來提前獲得資金，這樣出口保理業(yè)務(wù)中相應(yīng)的風(fēng)險也就隨之而來。

1 食品機(jī)械出口保理業(yè)務(wù)

1.1 出口保理業(yè)務(wù)

出口保理主要是針對企業(yè)出口所形成的應(yīng)收賬款進(jìn)行的融資操作，具體是企業(yè)將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商或銀行，保理商或銀行提供融資、風(fēng)險管理、資信調(diào)查等綜合服務(wù)。在實(shí)踐中一般的流程是，食品機(jī)械企業(yè)出口后，將形成的某筆應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商或銀行，保理商或銀行收取相應(yīng)手續(xù)費(fèi)和利息后，將相應(yīng)融資金額放款提供給企業(yè)。在應(yīng)收賬款到期日，收到的應(yīng)收賬款用于歸還保理商或銀行的放款。通過出口保理業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓對海外買家的應(yīng)收賬款可以使企業(yè)立即獲得相應(yīng)資金。

出口保理可分為有追索權(quán)和無追索權(quán)兩種，區(qū)別在于由于應(yīng)收賬款出現(xiàn)風(fēng)險，出口企業(yè)是否需要承擔(dān)還款義務(wù)。一般而言，在出口保理業(yè)務(wù)中，如海外買家發(fā)生信用風(fēng)險造成的應(yīng)收賬款損失，如出口企業(yè)不需要承擔(dān)還款義務(wù)，則這種出口保理就屬于無追索權(quán)保理(其實(shí)質(zhì)是有限追索權(quán))。實(shí)踐中，如果由于出口企業(yè)自身錯誤，產(chǎn)品質(zhì)量糾紛或應(yīng)收賬款本身并不成立導(dǎo)致的損失，無論操作的出口保理是屬于有追索權(quán)或無追索權(quán)，出口企業(yè)都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行回購，以彌補(bǔ)保理商或銀行的損失。

1.2 食品機(jī)械企業(yè)對出口保理業(yè)務(wù)的應(yīng)用

在食品機(jī)械企業(yè)對出口保理的應(yīng)用主要有以下3點(diǎn)：

(1) 利用出口保理業(yè)務(wù)進(jìn)行融資[4]。企業(yè)將貿(mào)易合同項(xiàng)下的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商或銀行，以獲取相應(yīng)資金。這樣企業(yè)能夠基于相應(yīng)出口提前獲得資金，而不必等到應(yīng)收賬款到期才能獲得資金，也不必向銀行進(jìn)行貸款融資。

(2) 利用出口保理業(yè)務(wù)進(jìn)行報表優(yōu)化，如保理商或銀行以無追索權(quán)的方式購買了應(yīng)收賬款，則經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所確認(rèn)，可以將獲得的資金認(rèn)定為經(jīng)營性現(xiàn)金流，使食品機(jī)械企業(yè)的財務(wù)報表得到優(yōu)化。

(3) 通過出口保理業(yè)務(wù)進(jìn)行應(yīng)收賬款管理[5]，防范風(fēng)險。食品機(jī)械企業(yè)通過將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商或銀行，有效地將海外買家的信用風(fēng)險轉(zhuǎn)移，有利于企業(yè)做好海外買家信用風(fēng)險的防范，避免由于海外買家拖欠、破產(chǎn)等情況造成的損失。

2 食品機(jī)械出口保理業(yè)務(wù)中面對的法律風(fēng)險

2.1 基礎(chǔ)貿(mào)易合同法律風(fēng)險

出口保理業(yè)務(wù)基于食品機(jī)械企業(yè)的基礎(chǔ)貿(mào)易合同，從根本上說，只有基礎(chǔ)貿(mào)易合同的順利履行使得合格的應(yīng)收賬款形成，并且能順利轉(zhuǎn)讓給保理商或銀行，最終應(yīng)收賬款順利收回才能形成一個完整、閉環(huán)的交易鏈條。出口保理業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)是中國出口商和海外買家之間的出口貿(mào)易合同。但前提是保理商或銀行所購買的應(yīng)收賬款是合格的，也就是說出口商不存在過錯或商品貨物不存在質(zhì)量糾紛，否則，在實(shí)踐中一般保理商或銀行會要求出口商回購該應(yīng)收賬款。這樣對出口商而言出口保理業(yè)務(wù)無法操作，資金必須退回，風(fēng)險也無法轉(zhuǎn)移。

2.1.1 質(zhì)量異議期風(fēng)險 在海外買家收到食品機(jī)械后，有時還需要一定的安裝調(diào)試過程，以保證機(jī)械設(shè)備能夠正常使用。值得注意的是，一般而言在出口保理業(yè)務(wù)中，如出口的貨物出現(xiàn)質(zhì)量問題，則該應(yīng)收賬款并不成立，出口方需要回購。操作出口保理的保理商或銀行一般會把質(zhì)量糾紛問題列入到需要出口企業(yè)無條件回購的范圍，該海外買家在根據(jù)貿(mào)易合同進(jìn)行付款時，如提出質(zhì)量爭議，并以此為由拒絕付款，此時就涉及法律上對質(zhì)量異議期的適用。質(zhì)量異議期一般是指買方在收到賣方交付的貨物后，如認(rèn)為這些貨物不符合貿(mào)易合同所要求的質(zhì)量，必須在一定的合理的期限內(nèi)通知賣方。如果超過質(zhì)量異議期未提出質(zhì)量異議，則視為買方接受賣方貨物。但《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》在第三十八、三十九條中僅規(guī)定了買方應(yīng)當(dāng)在“實(shí)際的最短時間”檢驗(yàn)貨物并在“合理時間”內(nèi)通知賣方，并未對相應(yīng)時間長度進(jìn)行具體的確定。

法律上并未對合理時間進(jìn)行具體確定，而機(jī)械又需要通過使用一定時間才能明確是否有質(zhì)量問題。如果基礎(chǔ)貿(mào)易合同中并未進(jìn)行相應(yīng)規(guī)定，雙方一旦進(jìn)入質(zhì)量爭議，食品機(jī)械出口企業(yè)將面臨操作的出口保理被迫回購，而造成損失。

2.1.2 應(yīng)收賬款未形成或有瑕疵導(dǎo)致出口企業(yè)回購風(fēng)險

出口保理業(yè)務(wù)的前提之一是應(yīng)收賬款必須形成，雖然其轉(zhuǎn)讓具有一定特殊性，司法實(shí)踐中也呈現(xiàn)一定的寬容態(tài)度[6]。但同樣由于食品機(jī)械需要一定時間，海外買家可能會要求，如果出現(xiàn)貨物質(zhì)量問題有權(quán)向出口企業(yè)追回部分貨款，或者自動抵扣海外買家在其他業(yè)務(wù)中出口企業(yè)的欠款，此時操作出口保理業(yè)務(wù)將會由于應(yīng)收賬款形成的前提條件無法滿足。

這種條款看起來在貿(mào)易合同中是一個合理的做法，但卻給食品機(jī)械出口企業(yè)后續(xù)操作出口保理設(shè)置了障礙。這樣有瑕疵的應(yīng)收帳款會導(dǎo)致應(yīng)收賬款雖然表面上看是形成了，但在實(shí)際上可能出現(xiàn)海外買家的債權(quán)并未確認(rèn)，從而應(yīng)收賬款實(shí)際并未形成，保理商或銀行無法向海外買方追索的情況。根據(jù)這種條款操作的出口保理依然會轉(zhuǎn)變?yōu)槭称窓C(jī)械出口企業(yè)與保理商或銀行之間應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓無效，需要回購，造成食品機(jī)械出口企業(yè)的損失。

食品機(jī)械出口企業(yè)在訂立合同時有時會沒有明確設(shè)定應(yīng)收賬款形成的時點(diǎn)。具體表現(xiàn)時付款的周期較長，這樣就沒有一個明確的時點(diǎn)表明應(yīng)收賬款形成，這也對食品機(jī)械出口企業(yè)操作出口保理造成履行障礙。

2.2 法律適用風(fēng)險

出口保理業(yè)務(wù)中，既包括了食品機(jī)械出口企業(yè)與海外買家之間的基礎(chǔ)貿(mào)易合同，也包括了食品機(jī)械出口企業(yè)與保理商、銀行訂立的出口保理合同。尤其是基礎(chǔ)貿(mào)易合同，選擇適用法律(尤其是外國法律)相應(yīng)的制度，但在后續(xù)執(zhí)行存在眾多困難[7]。如有些對中東地區(qū)的食品機(jī)械出口，如果適用當(dāng)?shù)胤?，其法律體系與宗教法體系并行，按照相應(yīng)法律與一般國際貿(mào)易準(zhǔn)則有所區(qū)別。同時，在啟動法律程序或提交正式文件時，在使用語言、公證和使館認(rèn)證方面都有一些特殊要求，有時當(dāng)?shù)氐姆刹门幸矌в斜Ｗo(hù)主義傾向，這些都對企業(yè)出口造成相應(yīng)法律風(fēng)險。

2.3 進(jìn)口國政策限制

進(jìn)口國相應(yīng)進(jìn)口政策也會導(dǎo)致應(yīng)收賬款出現(xiàn)風(fēng)險，尤其是食品機(jī)械關(guān)系到食品安全，更是容易成為限制政策的目標(biāo)。進(jìn)口國政策相應(yīng)原因?qū)儆谡物L(fēng)險，保理商或銀行無法承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險，也會出現(xiàn)導(dǎo)致食品機(jī)械企業(yè)無法操作出口保理，或是操作了出口保理但必須回購，造成企業(yè)損失的情況。

2.3.1 制裁相關(guān)風(fēng)險 如美國財政部通過其外國資產(chǎn)管理辦公室對美國制裁的實(shí)體或相關(guān)業(yè)務(wù)，實(shí)行進(jìn)口限制政策。按照其規(guī)定，所有在美國注冊的金融機(jī)構(gòu)及其海外分支機(jī)構(gòu)必須對其操作的業(yè)務(wù)中的相關(guān)人員、企業(yè)、承運(yùn)人以及相關(guān)港口等信息進(jìn)行核查。如果涉及美國進(jìn)行制裁的相應(yīng)政策，其金融系統(tǒng)將無法進(jìn)行信用證支付或轉(zhuǎn)賬等支付工作，造成買方無法進(jìn)行支付。食品機(jī)械出口企業(yè)在出口中如在物流貨運(yùn)或相關(guān)交易中出現(xiàn)受美國制裁的實(shí)體，就可能出現(xiàn)無法通過金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行付款的風(fēng)險。

2.3.2 進(jìn)口國特殊的進(jìn)口制度導(dǎo)致的相關(guān)風(fēng)險 如尼日利亞的SONCAP制度，該制度要求對尼日利亞的管制類貨物在裝船前就必須完成相應(yīng)產(chǎn)品認(rèn)證檢驗(yàn)，合格后檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具產(chǎn)品證書，并要辦理SONCAP證書，該證書是在尼日利亞辦理進(jìn)口通關(guān)手續(xù)時的必要文件。同時，尼日利亞買家必須實(shí)現(xiàn)申請并獲得有效的Form M。Form M是尼日利亞買方或進(jìn)口商必須申請的一個表格，上面會有一個Form M編號，由進(jìn)口商向尼日利亞當(dāng)?shù)劂y行領(lǐng)取，然后依據(jù)出口商提供的P/I(Proforma Invoice，形式發(fā)票)填寫，填寫Form M表的內(nèi)容應(yīng)與P/I中的完全一致。然后將Form M表連同P/I提交銀行，即完成了進(jìn)口前的必要手續(xù)。當(dāng)出口產(chǎn)品運(yùn)抵尼日利亞時，如果該國買家尚未獲得Form M，尼日利亞海關(guān)可以在不做出任何通知的情況下沒收該貨物。

還有進(jìn)口國采用貿(mào)易壁壘策略限制進(jìn)口，包括采取數(shù)量配額限制、增加政府批準(zhǔn)要求，非自動許可證管理等限制措施，會導(dǎo)致貨物在海關(guān)滯留，買家無法收貨，出口企業(yè)也無從進(jìn)行保理操作。

3 法律風(fēng)險規(guī)避

3.1 事前貿(mào)易合同相關(guān)法律風(fēng)險防范

3.1.1 規(guī)范簽署基礎(chǔ)貿(mào)易合同 應(yīng)規(guī)范簽署書面的貿(mào)易合同，合同條款要盡量完善，尤其是標(biāo)的、價格、數(shù)量、發(fā)貨時間及方式、付款方式以及違約責(zé)任等，要約定得齊備。如果僅僅憑借PO(Purchase Order，采購訂單)或PI(Purchase Invoice，購貨發(fā)票)，甚至郵件就發(fā)貨了，這些都屬于合同簽署瑕疵，在發(fā)生風(fēng)險時會出現(xiàn)債權(quán)主張困難，難以避免后續(xù)出現(xiàn)糾紛。因此作為出口企業(yè)，簽署規(guī)范的書面合同尤為重要，同時合同條款需盡量完善，買賣雙方的權(quán)利義務(wù)需明確[8]。

3.1.2 質(zhì)量爭議期風(fēng)險的規(guī)避 在合同中明確質(zhì)量異議期。對于食品機(jī)械而言，一方面是出口商要加強(qiáng)對機(jī)械設(shè)備的質(zhì)量把關(guān)，尤其是要對主要生產(chǎn)工藝進(jìn)行監(jiān)控把關(guān)，例如生產(chǎn)工藝各環(huán)節(jié)的相應(yīng)處理等；另一方面也建議在合同中約定質(zhì)量異議期，即在買方收到貨物后，在一定期限內(nèi)若未提出質(zhì)量問題，超過此期限后提出的問題均納入售后服務(wù)的范疇，買方不得以質(zhì)量問題為由苛扣貨款。這里的“一定期限”一般可以約定為與付款期限相匹配或者依據(jù)雙方約定。當(dāng)然約定好納入售后服務(wù)的同時，要制定售后服務(wù)的解決方案，例如出口商認(rèn)可的質(zhì)量問題，可按照問題的嚴(yán)重程度予以解決，如遇雙方爭議的問題，本著“誰主張，誰舉證”的原則，由主張問題的一方向雙方認(rèn)可的第三方檢測機(jī)構(gòu)提出質(zhì)檢申請，根據(jù)第三方檢測的結(jié)果來判斷責(zé)任。約定質(zhì)量異議期后，可以明顯降低由于質(zhì)量問題影響債權(quán)成立的情況。

3.1.3 完善應(yīng)收賬款形成機(jī)制，避免瑕疵 對于海外買家提出的債務(wù)抵消安排，出口企業(yè)可以提出用罰款的方式替代。即如果出口產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量或服務(wù)問題，海外買家可以依據(jù)罰款條款對出口企業(yè)進(jìn)行罰款，出口企業(yè)另行賠償買方損失，但海外買家依然需要按時支付貨款。這樣既保證了交易能順利進(jìn)行，解除買方疑慮，又保證了應(yīng)收賬款不會有瑕疵。

在合同中明確規(guī)定應(yīng)收賬款的形成時點(diǎn)，比如出運(yùn)；如果有提供服務(wù)的環(huán)節(jié)，可以設(shè)定驗(yàn)收程序，并規(guī)定某驗(yàn)收步驟為債權(quán)成立時點(diǎn)。在這個時點(diǎn)，應(yīng)收賬款形成。保證企業(yè)作為賣方或服務(wù)提供方在某個清晰的動作或時點(diǎn)后，應(yīng)收賬款即形成。這樣在達(dá)到相應(yīng)時點(diǎn)后，食品機(jī)械出口企業(yè)就可以順利進(jìn)行出口保理的操作。

3.1.4 重視適用法律的選擇 食品機(jī)械出口企業(yè)應(yīng)重視、熟悉進(jìn)口國的法律制度，在國際貿(mào)易中，出口企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守國際貿(mào)易規(guī)則和進(jìn)口國的法律制度。這一要求在眾多司法和仲裁案例中均有體現(xiàn)。企業(yè)要密切關(guān)注進(jìn)口國法律制度、行政措施和政策變化，以避免合同無法順利執(zhí)行，加強(qiáng)風(fēng)險評估，并通過與專業(yè)機(jī)構(gòu)合作重視相應(yīng)信息的預(yù)警工作[9]。

3.2 事中履約與瑕疵補(bǔ)救

切實(shí)履行合同義務(wù)，發(fā)現(xiàn)合同條款瑕疵時要及時補(bǔ)救。作為出口方，食品機(jī)械企業(yè)必須嚴(yán)格履行基礎(chǔ)貿(mào)易合同。包括在生產(chǎn)過程中嚴(yán)格把好質(zhì)量關(guān)，嚴(yán)格履行在物流運(yùn)輸、服務(wù)提供中各類義務(wù)中。一旦企業(yè)在履約方面出現(xiàn)瑕疵，都可能會被海外買家以后續(xù)履約問題而拒絕付款。

但畢竟在實(shí)際情況中，無論基礎(chǔ)貿(mào)易合同條款訂立的嚴(yán)密清晰，食品機(jī)械出口企業(yè)全面謹(jǐn)慎履約，都不能完全避免出現(xiàn)履約問題，杜絕糾紛發(fā)生。此時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)首先檢視自身履約情況，對于出現(xiàn)瑕疵的情況要盡早依據(jù)基礎(chǔ)貿(mào)易合同和相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行補(bǔ)救。

3.3 事后追償與政策性工具運(yùn)用

在出現(xiàn)買方風(fēng)險信號時，食品機(jī)械出口企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過各種方法，盡量保存確認(rèn)債權(quán)的證據(jù)，與保理商或銀行密切合作，必要時配合其委托專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行追討。食品機(jī)械出口企業(yè)應(yīng)積極利用政策性出口信用保險等政策性工具，在政策性出口信用保險項(xiàng)下，與銀行合作進(jìn)行出口保理操作，通過政策性出口信用保險機(jī)構(gòu)對海外買家出現(xiàn)的信用風(fēng)險造成的損失進(jìn)行賠償，減少企業(yè)的損失。

4 結(jié)語

中國食品機(jī)械產(chǎn)業(yè)日益壯大，相關(guān)企業(yè)對海外市場拓展需求日趨強(qiáng)烈。在走出去的過程中，需要通過諸如出口保理等金融業(yè)務(wù)的支持，便利企業(yè)融資，化解企業(yè)風(fēng)險，保障企業(yè)資金鏈安全與提高企業(yè)應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率[10]。但中國眾多食品機(jī)械企業(yè)對于出口保理等業(yè)務(wù)操作尚不完全熟悉，對相應(yīng)法律風(fēng)險了解有限，需要進(jìn)一步加強(qiáng)研究，積極作為，規(guī)避風(fēng)險。