生態(tài)法治視域下國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法的沖突與協(xié)調(diào)

秘明杰，李倩倩

（山東科技大學(xué)，山東 青島 266590）

一、國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法之間的互動原理分析

國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法都屬于法的規(guī)范范疇，是社會治理規(guī)則的表現(xiàn)形式，二者對于社會正義具有共同的價(jià)值追求，以維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定。但是，具體到形成機(jī)制、適用條件、適用范圍、適用方式等維度，二者之間存在較大差異。然而，這并不影響國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法合力作用的發(fā)揮，尤其是在我國大力推進(jìn)法治國家、法治政府、法治社會進(jìn)程中，兩種不同規(guī)則之間的沖突與協(xié)調(diào)，既是規(guī)范適用普適性與特定性的有機(jī)結(jié)合，也將共同推動我國經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展和法治建設(shè)的進(jìn)步。

（一）國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法之間的差異與沖突

如何定義習(xí)慣法，目前并沒有統(tǒng)一的規(guī)定。學(xué)者們通常將習(xí)慣法視為“由公眾自發(fā)形成的、反映全體公眾意志并為全體公眾所遵守的‘約束力量’”[1]6。各少數(shù)民族地區(qū)對于習(xí)慣法也存在不同的稱呼形式，如榔規(guī)、章程、阿佤理等?？偟膩碚f，少數(shù)民族習(xí)慣法可以概括為“廣大少數(shù)民族在千百年來的生活、生產(chǎn)實(shí)踐中逐漸形成的、世代相襲、長期存在并為本民族成員所信守的一種習(xí)慣法”[2]，它在維護(hù)民族共同利益、維持社會秩序以及傳遞民族文化等方面發(fā)揮了積極作用。比較國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法，可以發(fā)現(xiàn)二者在產(chǎn)生背景、內(nèi)涵、實(shí)踐運(yùn)行等各方面都存在差異和沖突。學(xué)者們對國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法之間的差異從不同角度展開討論，有的學(xué)者從立法、執(zhí)法和司法三個方面進(jìn)行闡述[3]；有的學(xué)者從文本結(jié)構(gòu)、民商規(guī)范、物權(quán)習(xí)慣與行為處罰四個方面進(jìn)行分析[4]；有的學(xué)者從思想基礎(chǔ)、開發(fā)管理自然資源的價(jià)值取向、正義觀差異、特質(zhì)四個方面進(jìn)行論述[5]90-91；有的學(xué)者從觀念層面、制度層面和運(yùn)作層面進(jìn)行探討[6]。無論如何，少數(shù)民族習(xí)慣法與國家制定法之間的沖突是一種正?，F(xiàn)象，該沖突是社會正功能得以實(shí)現(xiàn)而無法免除的成本。[7]唯物辯證法認(rèn)為，矛盾是事物發(fā)展的根本動力。因此，必須在承認(rèn)并且正視二者差異與沖突的基礎(chǔ)上，才能提高國家立法技術(shù)，推動國家立法進(jìn)步。

深入各民族地區(qū)的社會實(shí)踐可以發(fā)現(xiàn)，習(xí)慣法在少數(shù)民族地區(qū)仍保持著較強(qiáng)生命力，與國家制定法并立而行對少數(shù)民族地區(qū)的社會關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。由于二者運(yùn)行機(jī)制上的差異，具體適用過程中難免會有矛盾和沖突，但在許多時候和場合，二者之間往往能互不干涉、協(xié)調(diào)適用。有學(xué)者將國家制定法與習(xí)慣法之間這種協(xié)調(diào)互補(bǔ)的關(guān)系稱為典型的并行關(guān)系，即對于同一行為，國家制定法和習(xí)慣法有著各自的調(diào)整性規(guī)范，雖然會在價(jià)值觀、正義觀以及宗旨等方面存在一定的差異，但彼此互不介入、互不干擾，既不協(xié)作，也不會產(chǎn)生沖突[5]87-89。例如，在民族地區(qū)解決土地流轉(zhuǎn)合同糾紛過程中，當(dāng)事人既會尋求當(dāng)?shù)亓?xí)慣法的調(diào)解，也會尋求國家制定法的救濟(jì)，兩種相對獨(dú)立的救濟(jì)方式彼此互不干涉，也不會出現(xiàn)沖突，這是典型的并行關(guān)系。除此之外，還可能存在一種非典型的并行關(guān)系，即由國家制定法或者當(dāng)?shù)亓?xí)慣法其中的一種對某一行為進(jìn)行獨(dú)立調(diào)整，而另一種制度規(guī)范不進(jìn)行調(diào)整，故二者表現(xiàn)出一種不協(xié)作、無沖突的狀態(tài)。非典型并行關(guān)系往往處于一種不確定的狀態(tài)，積極地來預(yù)判則可能促進(jìn)二者之間的協(xié)同調(diào)整，消極地來預(yù)判則可能演變?yōu)殚g接沖突。

綜合來看，國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法之間存在以下幾種沖突表現(xiàn)形式：第一，少數(shù)民族習(xí)慣法阻礙國家制定法的實(shí)施。由于受到歷史文化傳統(tǒng)的影響，對于民族地區(qū)內(nèi)部成員之間的矛盾和爭議，少數(shù)民族地區(qū)往往崇尚“大事化小、小事化了”的處事原則，這種無訟理念的存在給國家制定法的實(shí)施增加了難度。少數(shù)民族地區(qū)民眾往往熱衷采用當(dāng)?shù)赝辽灵L的道德倫理習(xí)慣來化解糾紛，即便是在建設(shè)法治國家、法治政府、法治社會的大背景之下，仍是如此。如此一來，國家制定法的權(quán)威將受到影響，不利于其在全國各地尤其是少數(shù)民族地區(qū)的貫徹實(shí)施。第二，國家制定法影響少數(shù)民族習(xí)慣法的存續(xù)和發(fā)展。在現(xiàn)代法治背景下，國家制定法呈現(xiàn)出數(shù)量、規(guī)模和強(qiáng)度不斷擴(kuò)大的趨勢，并逐漸在少數(shù)民族地區(qū)推行，積極介入民族地區(qū)管理事務(wù)。由于國家制定法缺少當(dāng)?shù)亓?xí)慣法的適用路徑，致使司法實(shí)踐中相關(guān)人員對當(dāng)?shù)亓?xí)慣法的合理需求受到抑制，從而影響到當(dāng)?shù)亓?xí)慣法的具體適用，這不利于習(xí)慣法的發(fā)展與完善。第三，國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法對同一行為可能持不同乃至相反的態(tài)度。例如在藏區(qū)部落間的草山糾紛中，少數(shù)民族民眾之間經(jīng)常會因械斗而發(fā)生傷亡事件，對此，國家制定法主張對致人傷亡者進(jìn)行懲罰；而依據(jù)該民族地區(qū)習(xí)慣法，致人傷亡者意在保護(hù)本民族部落的草場資源，是被本民族習(xí)慣法所肯定的英雄。因此，國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法在價(jià)值取向、規(guī)則內(nèi)容、實(shí)施形式等方面的差異，可能使得二者對于同一行為采取不同的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，從而采取不同的處置方式。由此而產(chǎn)生的沖突與矛盾，既可能導(dǎo)致二者之間的關(guān)系更為緊張，也可能會促使二者的彼此調(diào)適、互為妥協(xié)。

（二）國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法之間沖突的原因分析

1.經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不同

經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，城鄉(xiāng)之間的貧富差距與地區(qū)間經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡是我國國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法存在沖突的根本原因。雖然我國的脫貧攻堅(jiān)戰(zhàn)已經(jīng)取得全面勝利，當(dāng)下正致力于鞏固拓展脫貧攻堅(jiān)成果和推進(jìn)鄉(xiāng)村振興[8]，但許多少數(shù)民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)狀況仍處于較低水平，短期內(nèi)我國的城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)不會發(fā)生根本變化。經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的城市地區(qū)，其法律制度相對健全和完善，同時城鄉(xiāng)教育水平的差異也影響到法律規(guī)范的實(shí)施效果。少數(shù)民族地區(qū)在經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)的前提條件下，國家制定法得以實(shí)施的土壤較為貧瘠，且當(dāng)?shù)鼐用褚罁?jù)世代沿襲的少數(shù)民族習(xí)慣法來約束規(guī)范自己行為的理念根深蒂固，傳統(tǒng)的思想意識使其難以接受國家制定法的調(diào)整與規(guī)制，從而產(chǎn)生各種各樣的沖突。可見，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的差異是影響國家制定法和少數(shù)民族習(xí)慣法有效實(shí)施的因素以及導(dǎo)致二者之間產(chǎn)生沖突的根源。攻克城鄉(xiāng)間、區(qū)域間經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡是國家所面臨的艱巨任務(wù)，曾是困擾我國多年的難題，也是接下來鞏固脫貧成果、實(shí)現(xiàn)鄉(xiāng)村振興的重點(diǎn)與難點(diǎn)，這也就意味著國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法之間的沖突在短期內(nèi)將一直存在。

2.價(jià)值追求與選擇不同

費(fèi)孝通先生提出了差序格局理念，認(rèn)為可以依據(jù)人與人之間的親密度來確定處理事務(wù)的方式，這是對民間關(guān)系的簡單概括?！暗瑫r差序格局也存在缺點(diǎn)，即每個人都從自身出發(fā)考慮一切問題，很容易引起公德敗壞，這就是習(xí)慣法的人性基礎(chǔ)”[9]13。少數(shù)民族地區(qū)作為相對傳統(tǒng)的社會存在形態(tài)，多以道德倫理為基準(zhǔn)，該地區(qū)更像是一個熟人社會，民眾更傾向于以和緩的方式解決糾紛，考慮不損害其所擁有的人際關(guān)系，他們所追求的是一種特殊正義。而國家制定法所追求的是建立在社會契約之上的普遍正義[9]13，具有普適性，明確規(guī)定法律面前人人平等。比如，在秋菊打官司這部電影中，秋菊只是想通過打官司來為丈夫找回公道，達(dá)到習(xí)慣法上的處理效果。但當(dāng)村長受到法律制裁之后，秋菊意識到這種結(jié)局并不是她和鄉(xiāng)親們所期待的，“秋菊所執(zhí)著討要的那個‘說法’并不是現(xiàn)代法制的救濟(jì)工具箱所能提供的”[10]。由于村長受到制裁，秋菊一家處于極其尷尬的地位，“她的行為違背了德克海姆所說的那種由‘社會連帶’而產(chǎn)生的集體良知，她就會在無形中受到某種非正式的社會制裁”[11]：她將在一定意義上被“流放”?？梢妵抑贫ǚㄗ⒅氐氖切问秸x、普遍正義，而少數(shù)民族習(xí)慣法追求的是實(shí)質(zhì)正義、特殊正義。

3.國家制定法介入方式與介入時機(jī)的考量

在少數(shù)民族地區(qū)的各村落、社區(qū)，習(xí)慣法已經(jīng)成為指導(dǎo)人們行為的規(guī)范和準(zhǔn)則，對于地區(qū)社會秩序的穩(wěn)定發(fā)揮了重要作用，已經(jīng)形成鄉(xiāng)土社會平等互惠、和諧穩(wěn)定的格局。隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，國家制定法正在向各個領(lǐng)域、各個地區(qū)滲透，但是由于其對地方性知識的欠缺導(dǎo)致其適用容易遭到社會成員的排斥。同時，在法律資源匱乏的民族偏遠(yuǎn)地區(qū)，只有涉及刑事等嚴(yán)重的犯罪問題才會得到相關(guān)部門的高度重視，此時國家制定法是以極重的刑罰方式出現(xiàn)，導(dǎo)致地區(qū)民眾對國家制定法充滿了恐懼。國家制定法進(jìn)入鄉(xiāng)土社會的方式主要是以司法判決來影響基層社會的秩序和觀念，恰恰是這些權(quán)力的干預(yù)，打破了既有的傳統(tǒng)，使他們感到極大的不適應(yīng)[12]。埃利克森認(rèn)為，法律制定者如果對那些會促成非正式合作的社會條件缺乏說服力，他們就可能造成一個法律更多而秩序更少的世界[13]。具有國家強(qiáng)制力和權(quán)威性的國家制定法所作出的判決，擁有其合法性與正當(dāng)性。但是，倘若介入方式和介入時機(jī)不當(dāng)、介入條件缺失，強(qiáng)行適用國家制定法，則易導(dǎo)致其在少數(shù)民族地區(qū)缺少實(shí)施合理性的根基，繼而容易造成少數(shù)民族習(xí)慣法與國家制定法之間難以調(diào)和的矛盾與沖突。

二、生態(tài)法治視域下的國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法

少數(shù)民族地區(qū)往往處于我國重要的生態(tài)環(huán)境功能區(qū)域范圍內(nèi)，以西部民族地區(qū)為例，那里既是我國重要的生態(tài)功能區(qū)，也是生態(tài)環(huán)境脆弱區(qū)，更是經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平較低的地區(qū)。該地區(qū)在環(huán)境保護(hù)方面自然而然地形成了當(dāng)?shù)氐纳贁?shù)民族習(xí)慣法，用以約束和規(guī)范人們的各種環(huán)境行為，這在很大程度上彌補(bǔ)了我國國家制定法的暫時性缺失與缺位。良法是善治之前提，習(xí)近平總書記在中央全面依法治國工作會議上的重要講話中強(qiáng)調(diào)“傳承中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化”“科學(xué)立法”，而尊重與認(rèn)可少數(shù)民族習(xí)慣法并從中汲取營養(yǎng)以完善國家制定法是其應(yīng)有之義。我國西部少數(shù)民族在長期的生產(chǎn)生活實(shí)踐中形成了善待自然、尊重自然、與自然和諧相處的生態(tài)道德倫理觀，其所體現(xiàn)的生態(tài)理念與我國當(dāng)前的生態(tài)文明建設(shè)、生態(tài)法治目標(biāo)相一致。與此同時，國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法之間的差異與沖突也不可忽視。著名法學(xué)家吉爾茲曾經(jīng)說過：“比較法研究得出的任何結(jié)論, 必須是關(guān)于如何處理差異而非消滅差別”[14]。文章討論國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法之間存在的差異并不是為了消滅差異，而是為了更好地協(xié)調(diào)二者之間的互動關(guān)系，實(shí)現(xiàn)二者的互補(bǔ)與對接。

（一）少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法的不足：效力范圍有限、表達(dá)較為粗糙

與國家制定法相比，少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法具有區(qū)域性、自發(fā)性、自控性等特征。第一，各少數(shù)民族形成的習(xí)慣法所調(diào)節(jié)的社會關(guān)系僅限于該地區(qū)內(nèi)的集體與個體之間的關(guān)系，這個范圍之外的關(guān)系，便不被承認(rèn)。第二，少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法是在社會生活中自發(fā)形成的，未經(jīng)過嚴(yán)格的立法程序，在內(nèi)容、技術(shù)等方面較為粗糙和簡陋。第三，少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法主要依靠道德、輿論的力量，沒有外在強(qiáng)制力的保障。例如廣西省的苗族習(xí)慣法中某村的《村規(guī)民約》規(guī)定：“不準(zhǔn)亂進(jìn)我屯砍伐生、干林木。違者以盜竊論處，除賠償經(jīng)濟(jì)損失外，沒收工具，處以1-5倍的罰款”[15]，該習(xí)慣法僅在特定的區(qū)域內(nèi)對特定的主體發(fā)生約束和規(guī)范作用，并且主要依靠的是村民內(nèi)心的自覺遵守。相應(yīng)地，國家制定法具有普適性、正式性和國家強(qiáng)制性等特點(diǎn)，如《水污染防治法》第八十二條①《中華人民共和國水污染防治法》第八十二條規(guī)定：違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令限期改正，處二萬元以上二十萬元以下的罰款；逾期不改正的，責(zé)令停產(chǎn)整治：（一）未按照規(guī)定對所排放的水污染物自行監(jiān)測，或者未保存原始監(jiān)測記錄的；（二）未按照規(guī)定安裝水污染物排放自動監(jiān)測設(shè)備，未按照規(guī)定與環(huán)境保護(hù)主管部門的監(jiān)控設(shè)備聯(lián)網(wǎng)，或者未保證監(jiān)測設(shè)備正常運(yùn)行的；（三）未按照規(guī)定對有毒有害水污染物的排污口和周邊環(huán)境進(jìn)行監(jiān)測，或者未公開有毒有害水污染物信息的。的規(guī)定?？梢婈P(guān)于生態(tài)環(huán)境治理的國家制定法是在全國范圍內(nèi)普遍適用，由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施，并且將有效克服上述少數(shù)民族習(xí)慣法存在的缺陷。

（二）國家制定法的缺陷：過于抽象和原則化，無法兼顧地方性差異

“國家法為顧全法制統(tǒng)一因而天生無法兼顧地方性差異，從而難免抽象和原則化，并且由于欠缺與地方性知識的溝通，導(dǎo)致國家制定法的民間不適用性”[16]。以生態(tài)補(bǔ)償制度為例，我國《憲法》第九條②《中華人民共和國憲法》第九條規(guī)定：礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，都屬于國家所有，即全民所有；由法律規(guī)定屬于集體所有的森林和山嶺、草原、荒地、灘涂除外。國家保障自然資源的合理利用，保護(hù)珍貴的動物和植物。禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞自然資源。和第二十六條①《中華人民共和國憲法》第二十六條規(guī)定：國家保護(hù)和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害。國家組織和鼓勵植樹造林，保護(hù)林木。對生態(tài)保護(hù)及自然資源權(quán)屬均做出原則性規(guī)定，為生態(tài)補(bǔ)償?shù)膶?shí)踐操作提供上位法依據(jù)?！秶鴦?wù)院實(shí)施〈中國人民共和國民族區(qū)域自治法〉若干規(guī)定》第八條第三款規(guī)定國家應(yīng)當(dāng)加快建立生態(tài)補(bǔ)償機(jī)制②《國務(wù)院實(shí)施〈中國人民共和國民族區(qū)域自治法〉若干規(guī)定》第八條第三項(xiàng)規(guī)定：國家加快建立生態(tài)補(bǔ)償機(jī)制，根據(jù)開發(fā)者付費(fèi)、受益者補(bǔ)償、破壞者賠償?shù)脑瓌t，從國家、區(qū)域、產(chǎn)業(yè)三個層面，通過財(cái)政轉(zhuǎn)移支付、項(xiàng)目支持等措施，對在野生動植物保護(hù)和自然保護(hù)區(qū)建設(shè)等生態(tài)環(huán)境保護(hù)方面作出貢獻(xiàn)的民族自治地方，給予合理補(bǔ)償。，《環(huán)境保護(hù)法》第三十一條第一款也確立了生態(tài)保護(hù)補(bǔ)償制度③《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》第三十一條第一款規(guī)定：國家建立、健全生態(tài)保護(hù)補(bǔ)償制度。，對其作了原則性規(guī)定?？梢?，我國國家制定法在生態(tài)補(bǔ)償制度方面作了抽象性和原則性的規(guī)定，但是并無具體的操作指導(dǎo)，導(dǎo)致其在實(shí)踐中實(shí)用性不強(qiáng)。劉雁翎教授也指出國家法治之效用在少數(shù)民族地區(qū)不同程度地存在著“宏觀抽象”“鞭長莫及”“水土不服”等問題[17]。而少數(shù)民族習(xí)慣法在本地的實(shí)施卻能夠起到彌補(bǔ)、豐富、具體化國家制定法、維護(hù)民族地區(qū)社會秩序穩(wěn)定的作用，“其看似神秘、粗糙，其實(shí)是為少數(shù)民族量身定做并且行之有效的鄉(xiāng)土秩序”[18]，這種鄉(xiāng)土秩序?qū)τ谏贁?shù)民族地區(qū)的生態(tài)治理具有重要意義。

（三）少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法與國家制定法的沖突：習(xí)慣法嚴(yán)苛的懲罰手段

少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法大多由鄉(xiāng)規(guī)民約和宗教禁忌構(gòu)成，以鄉(xiāng)規(guī)民約為例，一些鄉(xiāng)規(guī)民約規(guī)定村里每戶必須參加巡山以保護(hù)村里的森林資源，未參加者要繳納罰款，并且不能從村里分取維持生活所需的柴火。這種習(xí)慣法規(guī)定雖然是當(dāng)?shù)卮迕袷来a(chǎn)生活實(shí)踐所形成的行為規(guī)范，具有一定的民主性、權(quán)威性以及實(shí)用性。但從國家制定法注重權(quán)利與義務(wù)分配的角度看，該懲罰手段過于嚴(yán)苛，損害了村民享有的基本生存權(quán)，違背了法律公平、公正的價(jià)值追求。另外，還有一些習(xí)慣法規(guī)定的罰款數(shù)額高于國家制定法規(guī)定的罰款額度，違背法的公平性與普遍有效性，有損國家制定法的權(quán)威，進(jìn)而導(dǎo)致少數(shù)民族習(xí)慣法與國家制定法之間沖突的產(chǎn)生。

三、國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法調(diào)和的必要性與可行性分析

我國生態(tài)法治建設(shè)的迫切要求以及少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法獨(dú)特的價(jià)值功能決定了國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法之間具有調(diào)和的必要性和可行性。這一調(diào)和的路徑，不僅可以為國家制定法在少數(shù)民族地區(qū)的有效運(yùn)作提供一條便利的途徑，而且也是習(xí)慣法獲得合法性的有效方式[19]。加強(qiáng)國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法之間的互動互促、協(xié)調(diào)互補(bǔ)，有助于推進(jìn)兩類制度規(guī)范的豐富和發(fā)展，為民族地區(qū)生態(tài)法治之良好運(yùn)行提供強(qiáng)有力保障。

（一）對于少數(shù)民族地區(qū)的生態(tài)環(huán)境保護(hù)，法律固然不能缺席，但法律能否有效并且在多大程度上保護(hù)民族地區(qū)的生態(tài)環(huán)境有待時間檢驗(yàn)?！懊褡宓貐^(qū)是我國重要的生態(tài)功能區(qū)，是生態(tài)文明建設(shè)的戰(zhàn)略要地，是實(shí)現(xiàn)綠色現(xiàn)代化、人與自然和諧共生的戰(zhàn)略后花園，但其生態(tài)環(huán)境問題日益嚴(yán)峻，生態(tài)環(huán)境優(yōu)劣直接影響民族地區(qū)民眾生產(chǎn)生活，民族地區(qū)對生態(tài)環(huán)境的高度依存性，決定了少數(shù)民族地區(qū)生態(tài)保護(hù)立法的必要性和緊迫性”[20]。針對少數(shù)民族地區(qū)生態(tài)環(huán)境問題日益嚴(yán)重的現(xiàn)實(shí)情況，雖然已經(jīng)確立一定數(shù)量的環(huán)境保護(hù)法律規(guī)范，但立法的質(zhì)量有待提高，故在法律“作用”有限的情況下，尋求少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法輔助國家制定法，保護(hù)西部少數(shù)民族地區(qū)的生態(tài)環(huán)境、完善生態(tài)法治體系是必要的，也是緊迫的。

（二）少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法是少數(shù)民族在日常生產(chǎn)、生活實(shí)踐中自發(fā)形成的，用以指導(dǎo)其行為的規(guī)范，具有良好的群眾基礎(chǔ)，并獲得普遍的遵從，是內(nèi)化于心、外化于民眾行為的規(guī)范。以少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法為橋梁，“充分利用習(xí)慣法的儀式資源培養(yǎng)少數(shù)民族群眾對國家制定法的信仰”[21]，可以為國家制定法向各少數(shù)民族地區(qū)的傳輸提供充足條件。并且，隨著法治文化、法治文明在少數(shù)民族地區(qū)的不斷滲透，今天的少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法在條款、語義以及邏輯層次等方面與國家法的規(guī)定正逐漸契合。由此可見，少數(shù)民族地區(qū)的生態(tài)習(xí)慣法在其生存空間內(nèi)不僅凸顯出自身的獨(dú)立性價(jià)值，同時也表達(dá)了對國家制定法靠攏的暗示[22]，故加強(qiáng)國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法之間的相互協(xié)調(diào)是必要的，也是可行的。

（三）少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法面臨發(fā)展危機(jī)。少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法具有獨(dú)特的價(jià)值功能，其有利于構(gòu)建民族地區(qū)的生態(tài)環(huán)境秩序，而且具有生態(tài)理性和經(jīng)濟(jì)理性的雙重調(diào)節(jié)作用[23]。它不僅僅是生態(tài)環(huán)境規(guī)則，還充當(dāng)了民族社會秩序規(guī)范、地方性知識載體和信仰表現(xiàn)形式等角色[1]7。然而由于市場經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展，受經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)使，少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法變成了當(dāng)事人追逐個人利益的“工具”，導(dǎo)致其在現(xiàn)代化法治進(jìn)程中陷入了轉(zhuǎn)型抑或邊緣化的境地[24]。基于少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法多樣化的價(jià)值功能以及豐富的民族文化保存的需求，有必要借助國家制定法的力量，通過制度規(guī)范的調(diào)和對少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法進(jìn)行再塑，這不僅有利于少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法適應(yīng)現(xiàn)代化發(fā)展的要求，同時對于民族關(guān)系的和諧穩(wěn)定具有重要意義。

四、國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法的運(yùn)行

“國家法在任何社會里都不是惟一的和全部的法律，無論其作用多么重要，它們只是整個法律程序中的一個部分，在國家法之外、之下，還有各種各樣其他類型的法律，它們不但填補(bǔ)了國家制定法遺留的空隙，甚至構(gòu)成國家制定法的基礎(chǔ)”[25]。雖然我國目前在生態(tài)環(huán)境保護(hù)領(lǐng)域并未明確規(guī)定將少數(shù)民族習(xí)慣法與國家制定法相融合，但已有《憲法》《民族區(qū)域自治法》《物權(quán)法》等不同層次的法律對少數(shù)民族地區(qū)習(xí)慣法的積極作用給予了不同程度的肯定和認(rèn)同。2020年頒布的《中華人民共和國民法典》在總則部分也將習(xí)慣奉為民法法源，可見國家立法已經(jīng)將少數(shù)民族習(xí)慣及習(xí)慣法置于重要位置。

（一）在國家制定法統(tǒng)一布局的基礎(chǔ)上，尊重少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法

在國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法的互動過程中需要明確幾個原則：一是不得與憲法相抵觸。當(dāng)少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法與國家制定法發(fā)生沖突時，首先要堅(jiān)持與憲法規(guī)定相一致的原則。少數(shù)民族習(xí)慣法不得與憲法相抵觸，國家制定法在調(diào)整適用時也必須符合憲法的規(guī)定。二是國家制定法主動吸收少數(shù)民族習(xí)慣法。在現(xiàn)代化法治的大背景之下，國家制定法的不斷壯大與傳統(tǒng)習(xí)慣法之間的碰撞與沖突亟需一種妥善的解決方式，國家制定法的地位決定了其必須發(fā)揮主動性作用， 法律有明文規(guī)定時，優(yōu)先依據(jù)法律的強(qiáng)制性規(guī)定處理[26]。當(dāng)然，對于具有鮮明少數(shù)民族特色的事項(xiàng)，可以以少數(shù)民族習(xí)慣法為主。

加強(qiáng)國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法之間的關(guān)聯(lián)性，需要從立法、司法和執(zhí)法三個方面協(xié)同進(jìn)行，實(shí)現(xiàn)二者在生態(tài)法治領(lǐng)域的協(xié)調(diào)合作。在立法上，國家制定法主動吸收少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法中的合理成分，將其“合法化”，習(xí)慣法雖然能夠起到一定的約束規(guī)范作用，但法律的硬性約束卻能夠使相關(guān)主體的責(zé)任義務(wù)更加明確。而且通過立法吸收，一定程度上可以避免國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法在具體運(yùn)用中相互沖突的尷尬局面。目前在司法實(shí)踐中，少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法已經(jīng)通過間接方式被適用，司法機(jī)關(guān)運(yùn)用多種法律方法以及法官在行使自由裁量權(quán)的法定范圍內(nèi)適用少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法，這有效實(shí)現(xiàn)了國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法之間的良性互動。

（二）完善中央與地方之間的溝通機(jī)制，加強(qiáng)生態(tài)環(huán)境信息的對接與互動

有學(xué)者將國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法之間的沖突關(guān)系進(jìn)一步細(xì)分為良性沖突和惡性沖突[27]，對于惡性沖突應(yīng)防患于未然，因?yàn)閻盒詻_突一旦發(fā)生，將造成嚴(yán)重后果——損害國家制定法的權(quán)威性，甚至引發(fā)社會秩序的不穩(wěn)定，影響民族關(guān)系的和諧。國家在制定法律及政策時，一旦缺少與地方的溝通和交流，就會缺少對少數(shù)民族地區(qū)的本土性認(rèn)知，繼而會導(dǎo)致制定法的民間適用受阻，最終難以發(fā)揮立法所期待的規(guī)范效果。而作為地方機(jī)構(gòu)，少數(shù)民族自治地方政府處于承上啟下的關(guān)鍵位置，它對本民族地區(qū)的實(shí)際情況最為了解，對本土化的認(rèn)知最為深刻。在中央與地方進(jìn)行溝通交流時，地方政府可以借助廣泛的技術(shù)手段和工具，搭建中央與少數(shù)民族地區(qū)間順暢的溝通機(jī)制和渠道，加強(qiáng)雙向交流。在立法過程中，國家應(yīng)以接收的少數(shù)民族地方生態(tài)環(huán)境信息與地區(qū)政治、經(jīng)濟(jì)、文化狀況為參考，注重吸收少數(shù)民族地區(qū)習(xí)慣法的合理性內(nèi)容。加強(qiáng)中央與少數(shù)民族地區(qū)之間的溝通，能夠提高國家制定法對少數(shù)民族地區(qū)地方性知識的認(rèn)知，實(shí)現(xiàn)科學(xué)立法，減少國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法沖突的產(chǎn)生，最大程度地提高國家制定法的民間適用性。

（三）注重公眾參與，發(fā)揮本土人群的能動作用

少數(shù)民族習(xí)慣法是少數(shù)民族地區(qū)社會共同體的智慧結(jié)晶，基于習(xí)慣法的形成原因，應(yīng)當(dāng)將少數(shù)民族民眾以及相應(yīng)的社會群體納入到參與生態(tài)治理的序列之中[28]。在推動少數(shù)民族地區(qū)生態(tài)善治的過程中，不能忽視本土人群的能動作用，也不能僅利用少數(shù)人或個別人的有限理性，這對于構(gòu)造一套完善的法治體系是極難的。故利用本土資源和地區(qū)民眾所具備的地方性知識，對于推進(jìn)少數(shù)民族地區(qū)生態(tài)法治具有不容忽視的意義。

注重公眾參與是保障公眾環(huán)境權(quán)益的重要途徑。提倡生態(tài)環(huán)境“保護(hù)優(yōu)先”理念并不是完全忽視少數(shù)民族地區(qū)民眾的合法權(quán)益，而是需要在環(huán)境公共利益與民眾私人利益之間尋求平衡，并遵循衡平原則[29]。保障少數(shù)民族地區(qū)民眾的參與權(quán)，有利于保障少數(shù)民族群體的話語權(quán)，重視其利益訴求，預(yù)防環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)與社會風(fēng)險(xiǎn)，從而實(shí)現(xiàn)公平正義，維持民族關(guān)系的穩(wěn)定。對此，在少數(shù)民族地區(qū)可以利用聽證會等多種方式聽取民眾意見，了解當(dāng)?shù)貍鹘y(tǒng)文化與優(yōu)良習(xí)慣，盡可能在少變、少改的情況下創(chuàng)新和完善少數(shù)民族地區(qū)的生態(tài)習(xí)慣法。此外，協(xié)商立法[30]也是引導(dǎo)公眾參與的有效方式。引入?yún)f(xié)商立法模式可以擴(kuò)大立法的民主性與民族性內(nèi)容，增強(qiáng)少數(shù)民族地區(qū)生態(tài)環(huán)境立法的可操作性，實(shí)現(xiàn)國家制定法與少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法的協(xié)調(diào)互補(bǔ)。

（四）推動少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型

轉(zhuǎn)型工作主要從內(nèi)部和外部兩個方面展開。從內(nèi)部來看，少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法需要加強(qiáng)自身的轉(zhuǎn)變。由于少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法的產(chǎn)生與具體適用具有一定的隨意性，因此應(yīng)嚴(yán)格習(xí)慣法的制定和執(zhí)行程序，增強(qiáng)其科學(xué)性和現(xiàn)代性。在外部推動力方面，主要是加強(qiáng)國家層面的引導(dǎo)。首先，對于經(jīng)濟(jì)落后的少數(shù)民族地區(qū)給予一定的政策傾斜，提高貧困地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，為國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法的良性互動提供充分條件。其次，國家在推動少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型過程中，應(yīng)該深入分析少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法的發(fā)展脈絡(luò)以及運(yùn)行機(jī)制，積極進(jìn)行側(cè)面引導(dǎo)，避免采用激進(jìn)方式，防止少數(shù)民族群眾產(chǎn)生抗拒心理。唯物辯證法認(rèn)為，事物的發(fā)展是內(nèi)因和外因共同起作用的結(jié)果。內(nèi)因是事物變化發(fā)展的根據(jù)，外因是事物變化發(fā)展的條件，外因通過內(nèi)因起作用，所以必須堅(jiān)持內(nèi)外因相結(jié)合的觀點(diǎn)。由此可見，少數(shù)民族生態(tài)習(xí)慣法轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵在于習(xí)慣法本身的更新和完善，雖然國家層面的引導(dǎo)也至關(guān)重要，但是只能作為外部推動力。