混剪視頻版權(quán)糾紛中合理使用的素材標(biāo)準(zhǔn)

● 陳笑春 蔡雨坤

混剪視頻，是基于剪輯功能的二次創(chuàng)作視頻類型。在我國現(xiàn)行著作權(quán)法框架下，視頻作品屬于“電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”（簡稱“類電作品”）[1]，是指“攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品”[2]。需要說明的是，2021年6月1日新著作權(quán)法施行之后，這類作品應(yīng)被歸為“視聽作品”。

從行為特征來看，混剪視頻將其他作品的音頻和視頻素材復(fù)制、剪輯之后，通過再組合的方式來完成新的視頻。近年來，隨著大數(shù)據(jù)環(huán)境下海量作品的傳播，主要以他人作品的段落進(jìn)行“拼接式”創(chuàng)作的現(xiàn)象在各類作品中越發(fā)普遍。其引發(fā)的如“谷阿莫侵權(quán)案”[3]等版權(quán)糾紛對司法實踐產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。“類電作品”因為素材“直接挪用”的直觀性，使其在是否使用他人作品片段上更為容易判斷。

在著作權(quán)侵權(quán)訴訟中，合理使用是常見的抗辯事由。我國著作權(quán)法在第二十二條指出了符合合理使用的十二種情形無需版權(quán)人同意，也無需支付報酬。這是因為合理使用作為版權(quán)限制制度的一種，其目的是防止由于版權(quán)的獨占性損害他人的學(xué)習(xí)、欣賞和創(chuàng)作。換言之，合理使用設(shè)立的初衷之一是滿足小范圍的使用。事實上，在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，私人使用可能在網(wǎng)絡(luò)中得以放大，同時由于互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容的“視聽化轉(zhuǎn)向”帶來的需求量的激增，在“再創(chuàng)作”的視聽作品中，合理使用的“適當(dāng)引用”情形往往會引發(fā)爭議。在“谷阿莫侵權(quán)案”“《三生三世十里桃花》被侵權(quán)案”[4]等案例中，較小數(shù)量的素材挪用排除合理使用的情形已經(jīng)在司法實踐中出現(xiàn)。

素材標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)成為合理使用的排除方法

“三步檢驗法”和“四因素法”是判斷合理使用的方法。前者來源于《伯爾尼公約》第九條第二款引申出的三個步驟：一是在特殊情況下，二是不損害作品的正常使用，三是不致無辜危害作者的合法權(quán)益?！八囊蛩胤ā眲t來自美國版權(quán)法，第一是使用的性質(zhì)和目的是商業(yè)使用還是非營利，其次是受版權(quán)保護(hù)作品本身的性質(zhì)，再次是使用部分占版權(quán)作品全部內(nèi)容的比重，第四是該使用對版權(quán)作品市場價值是否有影響。2014年10月生效的歐盟法（EU Law）也規(guī)定創(chuàng)作者可在網(wǎng)絡(luò)視頻中使用“有限數(shù)量”的版權(quán)材料用于仿擬、漫畫或仿制品。

在美國和歐盟的規(guī)定中，素材的“比例”和“數(shù)量”都作為對合理使用進(jìn)行排除的判斷因素。

在我國，當(dāng)前的《著作權(quán)法實施條例》第二十一條主要是《伯爾尼公約》“三步檢測法”的國內(nèi)法化。司法實踐中對“四因素法”也有所采納。比如2013年北京市高級人民法院在《鹽酸情人》信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件中將“所使用部分的質(zhì)量及其在整個作品中的比例”[5]作為對合理使用的排除情形?？梢钥闯觯夭牡臄?shù)量、比例和質(zhì)量都可能構(gòu)成對合理使用的排除，支持版權(quán)人的相關(guān)版權(quán)權(quán)利。在“莫阿谷侵權(quán)案”中，法院排除了合理使用的情形，支持了版權(quán)人的訴訟請求，但實際上谷阿莫的解說視頻剪輯的電影鏡頭不足正片的1%。2020年6月，北京知識產(chǎn)權(quán)法院對電視劇《三生三世十里桃花》圖片集一案做出終審判決，盡管只截取了第一集中的382幅畫面，合計起來的圖片集播放時長僅僅幾秒鐘，法院最終仍然判決原告方勝訴。

在上述版權(quán)糾紛中，法院實際執(zhí)行了更為嚴(yán)格的素材標(biāo)準(zhǔn)，沒有完全采用“所采用部分占版權(quán)作品比例”這一原則，對素材的數(shù)量和質(zhì)量也沒有做出特別說明，這一突破對混剪視頻版權(quán)糾紛中合理使用的情形設(shè)定了新的邊界，也可能對互聯(lián)網(wǎng)語境下更為普遍存在的“拼接式創(chuàng)作”的侵權(quán)判斷產(chǎn)生影響。

對素材的復(fù)制而非使用比例作為重要標(biāo)準(zhǔn)

素材比例原則以新作品素材比例而非新舊作品比較的比例作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，即新作品中來源于所有已發(fā)表版權(quán)作品的素材比例占新作品中素材比例的多少。

在制作技術(shù)和傳播技術(shù)普及化的背景下，制作和傳播音視頻作品可能不再僅僅由專業(yè)制作者完成，視聽作品本身的剪輯特性使得這種拼接組合成為常態(tài)?；旒粢曨l的制作流程包括對音樂素材進(jìn)行測曲速、扒譜使其中的原始音樂素材剝離，然后通過填詞、調(diào)教、混音等對聲音及臺詞進(jìn)行重制，再通過修圖、制作視頻等技巧替換視頻素材中的人物形象和人物關(guān)系，最終達(dá)到重寫或新編故事情節(jié)的效果。從表現(xiàn)形式上看，混剪視頻是將同一件事物重復(fù)，或?qū)⒉煌挛锝M合，形成富有節(jié)奏感并帶有搞笑、抒情等情緒特征的視聽作品?！安鸱种亟M”之后的混剪視頻顯得似曾相識卻又“面目全非”。因此，經(jīng)過剪輯拼接之后，每一個原始的音視頻素材中可能只有比例極小的一段或幾段用在了新的視頻作品之中，如果以新舊作品的比例來看，比例往往是比較小的。

使用一個有版權(quán)的作品，沒有一個絕對的標(biāo)準(zhǔn)來限定復(fù)制、引用多少原作品仍為合理使用。這在以多部作品素材為基礎(chǔ)而進(jìn)行的混剪作品中更加難以衡量，因為再剪輯的作品對每一部之前的作品都只是截取了其中數(shù)量微小的素材數(shù)量，再通過“疊加”的手法形成了新的音視頻作品。

在“《三生三世十里桃花》被侵權(quán)案”中，被告辯稱：“作者觀劇后的文字分享，需要有圖片配合陳述，且300多張圖如果連續(xù)播放僅能播放幾秒鐘，對整個視頻來說，屬合理引用行為。”[6]實際上，混剪類視頻無論是截取靜態(tài)圖片還是動態(tài)片段，都首先需要將這些截取的圖片或者動態(tài)的片段進(jìn)行保存、復(fù)制后再進(jìn)行重新編輯，才能最后將編輯的新的音視頻作品上傳至網(wǎng)絡(luò)。在這一過程中，其復(fù)制行為、上傳行為可能落入版權(quán)人的復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的控制范圍。因此，即便是復(fù)制了較小比例的素材，只要這些素材并非公有領(lǐng)域的表達(dá)，而是具有獨創(chuàng)性表達(dá)的內(nèi)容，就有可能作為排除合理使用的因素之一。

對“獨家素材”的使用作為輔助標(biāo)準(zhǔn)

版權(quán)保護(hù)的是獨創(chuàng)性的表達(dá)，這一表述在實踐中常被解讀為版權(quán)保護(hù)的形式而非內(nèi)容。事實上，對于文學(xué)藝術(shù)作品來說，形式和內(nèi)容是有機(jī)結(jié)合，往往難以被截然分開。從立法的角度來看，各個國家的版權(quán)法律都沒有明文規(guī)定不保護(hù)內(nèi)容，“倒是有一些國家的版權(quán)法指出：如果作品包含某些不應(yīng)有的內(nèi)容，則不受保護(hù)。由此可以從反面推出這樣的結(jié)論：該法在確定是否將某作品列為受保護(hù)客體時，將估計該作品的內(nèi)容”[7]。著作權(quán)作品中獨家素材本身無法受到著作權(quán)法的保護(hù)，但基于獨家素材的表達(dá)具有更高的獨創(chuàng)性水平。

素材性質(zhì)原則以使用獨家內(nèi)容的表達(dá)而非實質(zhì)性內(nèi)容使用作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。版權(quán)法保護(hù)表達(dá)而非思想的觀點原本是要排除屬于公共性的思想，以保證創(chuàng)作通道不會被壟斷。在司法實踐中，“思想表達(dá)二分法”是重要的判斷方法，但一直存在爭議，其主要原因在于思想與表達(dá)無法完全分開?？梢姡瑢Κ毤倚运夭牡氖褂脩?yīng)得到更高程度的保護(hù)，因為這種獨家素材的獲得和記錄通常需要更多的投入，可能成為原作品中的實質(zhì)性構(gòu)成，應(yīng)該視為合理使用抗辯事由的排除原則。

在一些視聽作品的創(chuàng)作中，視聽素材的獲取比如何呈現(xiàn)這些素材更為重要，并且視聽素材轉(zhuǎn)瞬即逝的特性也決定了攝影或錄制中的獨家素材具有唯一性，并且在拍攝過程中，任何一個記錄過程都帶有角度、景別等創(chuàng)作者的自主選擇。因此，獨家性視聽素材的表達(dá)是作品獨創(chuàng)性最主要的體現(xiàn)之處，常常決定了作品在流通中可實現(xiàn)的著作權(quán)價值的巨大差別，因此，對“獨家素材”的直接抓取應(yīng)該作為合理使用的排除原則。

2018年3月，國家廣播電視總局《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目傳播秩序的通知》中指出要“堅決禁止非法抓取、剪拼改編視聽節(jié)目的行為”。其中的“非法”二字指向?qū)騿栴}、版權(quán)問題、內(nèi)容問題。所涉及的版權(quán)問題實際也就是對他人作品素材的使用是否符合著作權(quán)法律的框架。在互聯(lián)網(wǎng)語境下，海量的先創(chuàng)作作品都可能是后創(chuàng)作作品的素材來源，因此，在當(dāng)下的“混合式文化”之下，原創(chuàng)性可能會更多地來源于“使用”的能力。正因為如此，對合理使用的排除原則中，素材標(biāo)準(zhǔn)的有效建立和細(xì)化具有重要的意義。

【本文為國家社科基金一般項目“互聯(lián)網(wǎng)視聽產(chǎn)業(yè)的版權(quán)糾紛及其法律規(guī)制研究”（編號：2014BXW032）成果】