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    賭博罪的特殊情形

    2020-12-09 01:26:14尹遠(yuǎn)
    時(shí)代人物 2020年31期
    關(guān)鍵詞:賭資營(yíng)利賭場(chǎng)

    尹遠(yuǎn)

    (廣東尹遠(yuǎn)律師事務(wù)所 廣東廣州 510725)

    為深入貫徹落實(shí)習(xí)近平總書記重要指示和中共中央、國(guó)務(wù)院《關(guān)于開展掃黑除惡專項(xiàng)斗爭(zhēng)的通知》精神,中央政法委、中央綜治委、公安部印發(fā)《關(guān)于集中打擊整治農(nóng)村賭博違法犯罪的通知》,要求各地各有關(guān)部門集中打擊整治賭博違法犯罪,在此背景下,筆者認(rèn)為有必要更深層次的明晰賭博罪與他罪的區(qū)別,以更好的在實(shí)務(wù)操作中明晰其罪與非罪、此罪與彼罪的界限,從而合法有效的維護(hù)犯罪嫌疑人的權(quán)利。

    賭博罪的學(xué)理解釋

    賭博。賭博即用斗牌、擲色子等形式,是一種拿有價(jià)值的東西做注碼來賭輸贏的游戲。任何賭博在不同的文化和歷史背景有不同的意義。目前,在西方社會(huì)中,它有一個(gè)經(jīng)濟(jì)的定義,是指“對(duì)一個(gè)事件與不確定的結(jié)果,下注錢或具物質(zhì)價(jià)值的東西,其主要目的為贏取得更多的金錢或物質(zhì)價(jià)值。

    賭博罪。賭博罪是指以營(yíng)利為目的,聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。其構(gòu)成要件如下:本罪侵犯的客體是社會(huì)主義的社會(huì)風(fēng)尚。在客觀方面表現(xiàn)為聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。本罪主體為一般主體,即凡達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪。在主觀方面表現(xiàn)為故意,并且以營(yíng)利為目的。即行為人聚眾賭博或者一貫參加賭博,是為了獲取錢財(cái),而不是為了消遣、娛樂。以營(yíng)利為目的并不是說行為人一定要贏得錢財(cái),只要是為了獲取錢財(cái),即使實(shí)際上未能贏得錢財(cái)甚至輸了錢,也不影響行為人具備賭博罪的主觀要件。對(duì)于其既遂標(biāo)準(zhǔn),聚眾賭博屬行為犯。只要行為人以營(yíng)利為目的實(shí)施聚眾人進(jìn)行賭博的行為即構(gòu)成既遂,至于被聚集的眾人是否已經(jīng)著手賭博行為在所不問,本人參加賭博與否也在所不問。

    賭博罪的認(rèn)定

    賭資和行為的認(rèn)定。賭博罪的行為方式:即以營(yíng)利為目的,聚眾賭博的行為,或者是以營(yíng)利為目的以賭博為業(yè)的行為。聚眾賭博是指組織、招引多人進(jìn)行賭博,本人從中抽頭漁利的行為;以賭博為業(yè),是指嗜賭成性,一貫賭博,以賭博所得為其生活來源的行為。

    賭資,也即賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物。通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪的,賭資數(shù)額可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。以下五種情形是公安機(jī)關(guān)關(guān)于賭博罪的立案標(biāo)準(zhǔn):組織三人以上賭博,抽頭漁利數(shù)額累計(jì)五千元以上的;組織三人以上賭博,賭資數(shù)額累計(jì)五萬元以上;組織三人以上賭博,參賭人數(shù)累計(jì)二十人以上的;組織中華人民共和國(guó)公民十人以上赴境外賭博,從中收取回扣、介紹費(fèi)的;其他聚眾賭博應(yīng)予追究刑事責(zé)任的情形。

    賭博罪的共同犯罪。明知他人實(shí)施賭博犯罪活動(dòng),而為其提供資金、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、通訊、費(fèi)用結(jié)算等直接幫助的,以賭博罪的共犯論處。

    在認(rèn)定賭博罪共犯時(shí),需要注意兩點(diǎn):一是必須有證據(jù)證明行為人明知他人在實(shí)施賭博犯罪,這是行為人主觀上存在溝通故意的前提。行為人的認(rèn)知狀態(tài)是明知,認(rèn)知內(nèi)容是他人在實(shí)施賭博犯罪。二是行為人必須提供了資金、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、通訊、費(fèi)用結(jié)算等直接幫助。其中計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)幫助,主要指互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間等條件和服務(wù)。其中直接幫助,是指對(duì)于賭博犯罪的發(fā)生和發(fā)展來說,這種幫助有直接的促進(jìn)作用,并非可有可無。

    賭博罪的罪與非罪。兩者的主要區(qū)別在于:主觀上是否以營(yíng)利為目的,客觀上是否具有聚眾賭博、開設(shè)賭場(chǎng)、以賭博為業(yè)的行為。

    所謂聚眾賭博,是指組織、招引多人進(jìn)行賭博,本人從中抽頭漁利。這種人俗稱“賭頭”,賭頭本人不一定直接參加賭博。所謂以賭博為業(yè),是指嗜賭成性,一貫賭博,以賭博所得為其生活來源,這種人俗稱“賭棍”,只要具備聚眾賭博或以賭博為業(yè)的其中一種行為,即符合賭博罪的客觀要件對(duì)于雖然多次參加賭博,但輸贏不大,不是以賭博為生活或主要經(jīng)濟(jì)來源的;或者行為人雖然提供賭場(chǎng)、賭具,本人未從中獲利的,都不能認(rèn)定賭博罪。其中情節(jié)嚴(yán)重的,可按《治安管理處罰法》有關(guān)規(guī)定處理。

    賭博罪與開設(shè)賭場(chǎng)罪的界限。賭博罪與開設(shè)賭場(chǎng)罪均有為賭博提供場(chǎng)所、賭具等物質(zhì)便利條件的行為,兩者的區(qū)別在于:

    聚眾賭博的規(guī)模一般較小,賭頭通常利用自己的人際關(guān)系在小范圍內(nèi)組織他人參賭抽頭漁利、獲取回扣、介紹費(fèi)等,沒有控制賭場(chǎng)的能力,且聚眾賭博行為中其成員相對(duì)固定,同時(shí)賭頭也參與賭博;開設(shè)賭場(chǎng)具有一定的規(guī)模,參賭的人員眾多。內(nèi)部有嚴(yán)密的組織和明確的分工,有控制賭場(chǎng)活動(dòng)的能力,有賭場(chǎng)服務(wù)人員在賭場(chǎng)內(nèi)負(fù)責(zé)收費(fèi)、記賬、發(fā)牌或洗牌,有專人望風(fēng),參賭人員由賭徒介紹或熟人帶路,才能進(jìn)入賭場(chǎng)參賭。

    聚眾賭博一般具有臨時(shí)性、短暫性的特點(diǎn),組織參賭人員在一次賭博結(jié)束后,下一次賭博又須再次組織;開設(shè)賭場(chǎng)具有持續(xù)性和穩(wěn)定性特點(diǎn),只要在其時(shí)間內(nèi)、賭博人員來到賭場(chǎng)均能進(jìn)行賭博活動(dòng)。

    賭具的提供,聚眾賭博中的賭具有時(shí)由召集者提供,有時(shí)由參賭者自帶;開設(shè)賭場(chǎng)中的賭具一般由賭場(chǎng)提供。

    聚眾賭博的賭博方式一般由參賭人員臨時(shí)確定;開設(shè)賭場(chǎng)的賭博方式具有多樣性,一般由經(jīng)營(yíng)者事先設(shè)定,提供籌碼,有時(shí)還有一定的賭博規(guī)程。

    賭博過程中涉嫌詐騙罪的情形。對(duì)以賭博為名,行詐騙之實(shí),比如參賭一方在賭具中弄虛作假,或者采用黑話、暗語為號(hào),誘騙另一方與之賭博,詐騙對(duì)方的財(cái)物的行為應(yīng)構(gòu)成詐騙罪。因?yàn)闃?gòu)成賭博罪要求決定輸贏的偶然事實(shí)必須為共賭者所不預(yù)知,如為共賭者一方所預(yù)知,而參賭對(duì)方毫不知情,則預(yù)知?jiǎng)儇?fù)的一方的行為完全符合詐騙罪的特征,應(yīng)以詐騙罪論處。

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