生前預(yù)囑涉及的法律問題思考

李松珊

西北政法大學公安學院，陜西 西安 710063

生前預(yù)囑是人們事先，即在健康或意識清楚時簽署的，說明在不可治愈的傷病末期或臨終時要或者不要哪種醫(yī)療護理的指示文件。［1］通過一份文件，安排自己的臨終醫(yī)療，極大的減輕了患者自身及其家庭的痛苦，也會減少醫(yī)療機構(gòu)所面臨的法律風險，同時對于合理分配醫(yī)療資源也具有重大的意義。

一、生前預(yù)囑的現(xiàn)狀

（一）生前預(yù)囑在國外的發(fā)展

上個世紀九十年代美國佛羅里達州的泰利因醫(yī)療事故成為植物人，其家人基于是否拔除泰利的進食管展開了長達七年的訴訟，最終美國法庭做出拒絕重新為泰利插上進食管的裁決，不久泰利便死去。目前世界上僅有荷蘭、比利時、瑞士等國和美國的俄勒岡州、華盛頓州和蒙大拿州等地允許“被動”安樂死，但對于泰利案件，更傾向于認為其屬于自然死亡，不歸之于安樂死，否則并沒有通過安樂死的佛羅里達州就不會裁決拔除泰利的進食管了，泰利的案件促進生前預(yù)囑制度的發(fā)展，如果泰利在成為植物人之前立下了生前預(yù)囑，那么事情可能就沒有這么復雜了。

美國加州于1976年首先通過了《自然死亡法案》，生前預(yù)囑是這項法律的配套文件，是全世界最早關(guān)于“尊嚴死”的法律。［2］由此可見，泰利案件的判決結(jié)果是與《自然死亡法案》相關(guān)規(guī)定相符合的。如今，美國35個州都通過了《自然死亡法案》。德國和瑞士也分別在民法典中對生前預(yù)囑進行了立法規(guī)定。奧地利也有專門的《生前預(yù)囑法》。［3］

（二）生前預(yù)囑在我國的現(xiàn)狀

1.我國港臺地區(qū)生前預(yù)囑現(xiàn)狀

我國臺灣作為亞洲第一個使生前預(yù)囑制度合法化的地區(qū)，其早在2000年就通過了《安寧緩和醫(yī)療條例》，并于十三年后進行了第三次修改，到目前仍在使用，其規(guī)定，年滿20周歲且具有完全行為能力的“公民”可自主決定是否設(shè)立生前預(yù)囑。［4］2015年，臺灣又通過《病人自主權(quán)利法》，該法案規(guī)定，未來臺灣地區(qū)民眾可以“預(yù)立醫(yī)療決定”，在權(quán)利法規(guī)定范圍內(nèi)的，且經(jīng)過醫(yī)療評估確定病情無法恢復的患者，醫(yī)療機構(gòu)或者醫(yī)生可以不負刑事責任的依照病人設(shè)立的生前預(yù)囑，結(jié)束或者不進行維持生命的治療。且自2019年開始，臺灣地區(qū)實施的《病人自主權(quán)利法》進一步擴大了生前預(yù)囑的適用范圍。此外，香港于2004年以非立法的方式推廣生前預(yù)囑，推出了香港地區(qū)建議使用的生前預(yù)囑表格，目前已被廣泛認可。［2］

2.我國大陸地區(qū)生前預(yù)囑現(xiàn)狀

2006年，羅女士等人創(chuàng)辦了“選擇與尊嚴”網(wǎng)站，提倡生前預(yù)囑和尊嚴死，并在網(wǎng)站擬寫了生前預(yù)囑的樣本，2013年，北京市又成立了生前預(yù)囑推廣協(xié)會。除此之外，中國目前沒有關(guān)于生前預(yù)囑的立法，而我國2018年的《民法典各分編（草案）》也刪去了專家提議的建立生前預(yù)囑制度的相關(guān)條款。我國《憲法》第三十三條第三款規(guī)定：“國家尊重和保障人權(quán)”，生前預(yù)囑的內(nèi)容是符合尊重和保障人權(quán)的，該制度理應(yīng)在我國予以確定。法律產(chǎn)生于需求，目的是保護公民的基本權(quán)利，從生前預(yù)囑制度在各國以及我國港臺地區(qū)的發(fā)展來看，確立法律并不是強迫公民去應(yīng)用它，而是可以使其更為規(guī)范的發(fā)展。［2］

二、生前預(yù)囑涉及的法律問題

我國目前沒有通過任何與生前預(yù)囑有關(guān)的法律，但根據(jù)我國《侵權(quán)責任法》第五十五條規(guī)定，醫(yī)療行為需要征得患者的書面同意，但是在患者不能向醫(yī)務(wù)人員表達自己的意愿的時候，患者的近親屬也能以書面同意使醫(yī)務(wù)人員進行醫(yī)療行為。在將醫(yī)療自主權(quán)賦予患者近親屬的同時，也會產(chǎn)生許多問題：第一，患者希望不使用生命維持系統(tǒng)，患者近親屬卻出于親情愛情或者倫理壓力不愿放棄治療，該如何處理；第二，不同近親屬之間意見不同時，誰的意見享有優(yōu)先性；第三，近親屬代為放棄治療，后果將會如何？如2010年，發(fā)生在深圳的“丈夫拔管致妻子死亡案”中，檢察院以故意殺人罪對丈夫提起了刑事訴訟。這些問題都是由于立法并沒有對相關(guān)方面進行規(guī)定，導致現(xiàn)實生活中遇到此類問題時會產(chǎn)生分歧。

如若在我國實行生前預(yù)囑制度，同樣有一些法律問題值得進行思考：1.生前預(yù)囑的效力如何？2.如果有人假裝代理人拿出假的生前預(yù)囑，醫(yī)院根據(jù)這個預(yù)囑實施相應(yīng)的消極作為或者不作為，導致病人被自然死亡，那么醫(yī)院是否需要負責任？3.在醫(yī)生按照患者生前預(yù)囑執(zhí)行后且執(zhí)行前近親屬表示同意，患者近親屬卻以“未簽名不知情”為由，事后找醫(yī)院的麻煩，應(yīng)該如何？4.醫(yī)生該如何明確什么情況實施患者的生前預(yù)囑；5.假如實施生前預(yù)囑，使患者自然死亡的過程十分痛苦，那么此種情況是否還屬于尊嚴死的范疇？要杜絕以上情況，就需要我國立法對生前預(yù)囑制度的各方面進行規(guī)定，建立相關(guān)措施、制度，確立相關(guān)標準。

三、解決生前預(yù)囑發(fā)展的相關(guān)問題思考

結(jié)合我國現(xiàn)有的法律環(huán)境和港臺地區(qū)實行生前預(yù)囑的現(xiàn)狀，我國可以先以非立法模式推廣生前預(yù)囑制度，待公眾對生前預(yù)囑制度認可度提高后，再以立法的形式確認生前預(yù)囑制度。以法律的形式確立生前預(yù)囑制度，要明確以下幾個方面。

（一）生前預(yù)囑的實施主體

生前預(yù)囑有兩種實施主體，即立囑人和其代理人，在立囑人意識清醒的時候，由立囑人自己決定是否實施生前預(yù)囑，在其意識不清無法做出決定時，屬于生前預(yù)囑可以實施的情況下，可由其近親屬代為決定是否實施。代理人情形要予以明確規(guī)定，以防止如果有人假裝代理人拿出假的生前預(yù)囑，醫(yī)院根據(jù)這個預(yù)囑實施相應(yīng)的消極作為或者不作為，導致病人被自然死亡的情況出現(xiàn)。若立囑人在簽署生前預(yù)囑的同時與其他人簽訂了代理書，并經(jīng)過公證部門公證，代理人可在立囑人意識不清無法做出決定時代為實施生前預(yù)囑。［2］

（二）生前預(yù)囑的程序設(shè)置

基于我國國情，我國可以借鑒前述國家的經(jīng)驗，我國應(yīng)制定嚴謹?shù)牧?、鑒定、實施、撤銷程序，保障患者的基本權(quán)益。［5］

首先在立囑方面，應(yīng)當規(guī)定具有完全民事行為能力的人通過正規(guī)網(wǎng)站才能進行立囑，其數(shù)據(jù)應(yīng)得到保護，避免泄露，立囑人還可以同時委托一名合格的代理人，由律師起草委托書，如有必要，在生前預(yù)囑上也需立囑人近親屬簽名，以防止其近親屬以不知情的名義否認生前預(yù)囑的真實性；其次，在公證方面，所有文件都應(yīng)當經(jīng)過專門機構(gòu)公證，嚴格限制生前預(yù)囑生效的條件，以保證其效力，可以借鑒我國關(guān)于遺囑的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行順位，同時，專門機構(gòu)在進行公證時，應(yīng)當告知立囑人應(yīng)明確具體的醫(yī)療方案以及生效條件和產(chǎn)生的后果，且公證機構(gòu)應(yīng)與醫(yī)療機構(gòu)進行聯(lián)網(wǎng)，使得醫(yī)療機構(gòu)能夠及時查到立囑人的生前預(yù)囑文件；再次，對于患者是否到了可以執(zhí)行生前預(yù)囑的時期的問題一定要明確，以免在不恰當?shù)臅r期執(zhí)行生前預(yù)囑，法律應(yīng)明確規(guī)定只有確認患不治之癥、疾病末期，且自愿放棄生命維持系統(tǒng)的患者才能啟動生前預(yù)囑，并制定具體疾病的判斷標準，且鑒定患者是否處于臨終狀態(tài)，必要時可以由專業(yè)人員進行鑒定，如在韓國，如果主治醫(yī)師及相關(guān)領(lǐng)域的1名專家從醫(yī)學的角度判斷患者已經(jīng)處于臨終期且治愈無望，患者可以決定是否接受心肺復蘇、血液透析、抗癌及人工呼吸器4種維持生命的治療［6］；最后在實施和撤銷方面，若患者簽訂了生前預(yù)囑，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)優(yōu)先執(zhí)行生前預(yù)囑，不予優(yōu)先執(zhí)行的情形應(yīng)由法律條文明文規(guī)定，若一切程序均按照法律規(guī)定的進行，患者家屬事后追責，醫(yī)療機構(gòu)可以受到法律保護，撤銷生前預(yù)囑，也必須經(jīng)過官方網(wǎng)站撤銷，如有代理人，自撤銷時起，委托合同也隨即失效。

對于我國建立生前預(yù)囑制度，必須考慮到各方面的因素，考慮到醫(yī)生方面的權(quán)利，配套建立各種相關(guān)措施及法律法規(guī)，所以，我國對于生前預(yù)囑制度的建立還是要循序漸進，不能操之過急。