《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的修改建議（二）

趙文清

九、關(guān)于第九條的修改建議

（一）原有條款

第九條 將國家、集體、他人所有并已經(jīng)伐倒的樹木竊為己有，以及偷砍他人房前屋后、自留地種植的零星樹木，數(shù)額較大的，依照刑法第二百六十四條的規(guī)定，以盜竊罪定罪處罰。

（二）修改之處及理由

增加“偷砍、采挖移植非林地上的林木”的表述，擴(kuò)大盜竊罪的適用情形。根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，采伐非林地上的林木，只是侵犯林木所有權(quán)，侵犯的是單一客體，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊。而采伐林地上的林木，不僅侵犯林木所有權(quán)，而且侵犯采伐管理制度，侵犯的是雙重客體，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜伐林木罪。而根據(jù)新《森林法》第五十六條關(guān)于“采伐林地上的林木應(yīng)當(dāng)申請采伐許可證”“采挖移植林木按照采伐林木管理”的規(guī)定，采伐、采挖移植非林地上的林木，都不需要辦理采伐許可證。換句話說，采伐“非林地上”的林木，侵害的只是林木的所有權(quán)。

（三）建議條款

第九條 將國家、集體、他人所有并已經(jīng)伐倒的林木竊為己有，在非林地上偷砍、采挖移植國家、集體、他人所有的林木，以及偷砍、采挖移植農(nóng)村居民自留地和房前屋后個人所有的零星林木，數(shù)額較大的，依照刑法第二百六十四條的規(guī)定，以盜竊罪定罪處罰。

十、關(guān)于第十條的修改建議

（一）原有條款

第十條 刑法第三百四十五條規(guī)定的“非法收購明知是盜伐、濫伐的林木”中的“明知”，是指知道或者應(yīng)當(dāng)知道。具有下列情形之一的，可以視為應(yīng)當(dāng)知道，但是有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：

（一）在非法的木材交易場所或者銷售單位收購木材的；

（二）收購以明顯低于市場價(jià)格出售的木材的；

（三）收購違反規(guī)定出售的木材的。

（二）修改之處及理由

修改之處有三點(diǎn)。一是，將“收購”替換為“收購、運(yùn)輸”。二是，刪除第一項(xiàng)。新《森林法》取消了木材經(jīng)營加工許可證，“非法的木材交易場所或者銷售單位”已經(jīng)無法認(rèn)定。三是，將木材經(jīng)營加工企業(yè)不按照新《森林法》要求的建立臺賬的行為，以及偽造、涂改相關(guān)臺賬的行為，作為“明知”的一種客觀表現(xiàn)。新《森林法》第六十五條規(guī)定：“木材經(jīng)營加工企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立原料和產(chǎn)品出入庫臺賬。任何單位和個人不得收購、加工、運(yùn)輸明知是盜伐、濫伐等非法來源的林木?！?/p>

（三）建議條款

第十條 刑法第三百四十五條第三款規(guī)定的“非法收購、運(yùn)輸明知是盜伐、濫伐的林木”中的“明知”，是指知道或者應(yīng)當(dāng)知道。具有下列情形之一的，可以視為應(yīng)當(dāng)知道，但是有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：

（一）收購、運(yùn)輸以明顯低于市場價(jià)格出售的林木的；

（二）收購、運(yùn)輸違反規(guī)定出售的林木的；

（三）未依法建立或者偽造、涂改木材經(jīng)營的原料和產(chǎn)品出入庫臺賬的。

十一、關(guān)于第十一條的修改建議

（一）原有條款

第十一條 具有下列情形之一的，屬于在林區(qū)非法收購盜伐、濫伐的林木“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）非法收購盜伐、濫伐的林木二十立方米以上或者幼樹一千株以上的；

（二）非法收購盜伐、濫伐的珍貴樹木二立方米以上或者五株以上的；

（三）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

具有下列情形之一的，屬于在林區(qū)非法收購盜伐、濫伐的林木“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

（一）非法收購盜伐、濫伐的林木一百立方米以上或者幼樹五千株以上的；

（二）非法收購盜伐、濫伐的珍貴樹木五立方米以上或者十株以上的；

（三）其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

（二）修改之處及理由

修改之處有三點(diǎn)。一是，將“在林區(qū)”刪除，將“收購”修改為“收購、運(yùn)輸”。因?yàn)?，《刑法修正案（四）》取消了“在林區(qū)”的表述，將“運(yùn)輸”增列為犯罪行為。二是，刪除第一款（二）項(xiàng)和第二款（二）項(xiàng)。因?yàn)?，“法釋?000〕36號”是2000年12月11日開始施行的，當(dāng)時(shí)只有非法采伐、毀壞珍貴樹木罪，沒有非法收購珍貴樹木的犯罪，而2002年施行的《刑法修正案（四）》，增加了非法收購國家重點(diǎn)保護(hù)植物罪。三是，將涉案林木的價(jià)值增設(shè)為標(biāo)準(zhǔn)之一。

（三）建議條款

第十一條 具有下列情形之一的，屬于非法收購、運(yùn)輸盜伐、濫伐的林木“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）非法收購、運(yùn)輸盜伐、濫伐的林木二十立方米以上或者幼樹一千株以上的；

（二）非法收購、運(yùn)輸盜伐、濫伐的林木價(jià)值十萬元或者違法所得五萬元以上的；

（三）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

具有下列情形之一的，屬于非法收購、運(yùn)輸盜伐、濫伐的林木“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

（一）非法收購、運(yùn)輸盜伐、濫伐的林木一百立方米以上或者幼樹五千株以上的；

（二）非法收購、運(yùn)輸盜伐、濫伐的林木價(jià)值五十萬元或者違法所得二十五萬元以上的；

（三）其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

十二、關(guān)于第十二條的修改建議

（一）原有條款

第十二條 林業(yè)主管部門的工作人員違反森林法的規(guī)定，超過批準(zhǔn)的年采伐限額發(fā)放林木采伐許可證或者違反規(guī)定濫發(fā)林木采伐許可證，具有下列情形之一的，屬于刑法第四百零七條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重，致使森林遭受嚴(yán)重破壞”，以違法發(fā)放林木采伐許可證罪定罪處罰：

（一）發(fā)放林木采伐許可證允許采伐數(shù)量累計(jì)超過批準(zhǔn)的年采伐限額，導(dǎo)致林木被采伐數(shù)量在十立方米以上的；

（二）濫發(fā)林木采伐許可證，導(dǎo)致林木被濫伐二十立方米以上的；

（三）濫發(fā)林木采伐許可證，導(dǎo)致珍貴樹木被濫伐的；

（四）批準(zhǔn)采伐國家禁止采伐的林木，情節(jié)惡劣的；

（五）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

（二）修改之處及理由

修改之處有兩點(diǎn)。一是，增加“林地上的”的表述，以與新《森林法》保持一致。二是，將“珍貴樹木”替換為“珍貴樹木或者國家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物”，以與《刑法修正案（四）》保持一致。

（三）建議條款

第十二條 林業(yè)主管部門的工作人員違反森林法的規(guī)定，超過批準(zhǔn)的年采伐限額發(fā)放林木采伐許可證或者違反規(guī)定濫發(fā)林木采伐許可證，具有下列情形之一的，屬于刑法第四百零七條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重，致使森林遭受嚴(yán)重破壞”，以違法發(fā)放林木采伐許可證罪定罪處罰：

（一）發(fā)放林木采伐許可證允許采伐數(shù)量累計(jì)超過批準(zhǔn)的年采伐限額，導(dǎo)致林地上的林木被采伐數(shù)量在十立方米以上的；

（二）濫發(fā)林木采伐許可證，導(dǎo)致林木被濫伐二十立方米以上的；

（三）濫發(fā)林木采伐許可證，導(dǎo)致珍貴樹木或者國家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物被濫伐的；

（四）批準(zhǔn)采伐國家禁止采伐的林木，情節(jié)惡劣的；

（五）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

十三、關(guān)于第十三條的修改建議

（一）原有條款

第十三條 對于偽造、變造、買賣林木采伐許可證、木材運(yùn)輸證件，森林、林木、林地權(quán)屬證書，占用或者征用林地審核同意書、育林基金等繳費(fèi)收據(jù)以及其他國家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的林業(yè)證件構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百八十條第一款的規(guī)定，以偽造、變造、買賣國家機(jī)關(guān)公文、證件罪定罪處罰。

對于買賣允許進(jìn)出口證明書等經(jīng)營許可證明，同時(shí)觸犯刑法第二百二十五條、第二百八十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

（二）修改之處及理由

修改之處主要有五點(diǎn)。具體包括：

第一點(diǎn)，刪除“木材運(yùn)輸證”“木材經(jīng)營許可證”“育林基金等繳費(fèi)收據(jù)”。理由在于：新《森林法》取消了“木材運(yùn)輸證”“木材經(jīng)營許可證”；無論是在新、舊《森林法》以及《森林法實(shí)施條例》中，都沒有“育林基金”的相關(guān)表述。

第二點(diǎn)，增加“植物檢疫證書”“林木種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證”“林木種苗檢疫審批書”的表述。原因在于：“植物檢疫證書”是《植物檢疫條例》第八條設(shè)立的法定證件，由植物檢疫機(jī)構(gòu)實(shí)施檢疫后依法核發(fā)；“林木種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證”“林木種苗檢疫審批書”，是《種子法》設(shè)立的法定證件，由國務(wù)院農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門，以及縣級以上地方人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門依法核發(fā)。

第三點(diǎn)，將“占用或者征用林地審核同意書”替換成“占用林地審核同意書、臨時(shí)使用林地批準(zhǔn)書、占用林地批準(zhǔn)書”。理由在于：新《森林法》第二十一條關(guān)于“為了生態(tài)保護(hù)、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等公共利益的需要，確需征收、征用林地、林木的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國土地管理法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理審批手續(xù)，并給予公平、合理的補(bǔ)償”的規(guī)定，取消了舊《森林法》第十八條設(shè)定的征收、征用林地審核同意書；新《森林法》確定了三類涉及林地的法律文書，分別是占用林地審核同意書（第三十七條第一款）、臨時(shí)使用林地批準(zhǔn)書（第三十八條第一款）、修筑直接為林業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營服務(wù)的工程設(shè)施占用林地批準(zhǔn)書（第五十二條）。

第四點(diǎn)，繼續(xù)保留“允許進(jìn)出口證明書”。理由在于：盡管，新《森林法》刪除了舊《森林法》第三十八條，即“國家禁止、限制出口珍貴樹木及其制品、衍生物。禁止、限制出口的珍貴樹木及其制品、衍生物的名錄和年度限制出口總量，由國務(wù)院林業(yè)主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。出口前款規(guī)定限制出口的珍貴樹木或者其制品、衍生物的，必須經(jīng)出口人所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府林業(yè)主管部門審核，報(bào)國務(wù)院林業(yè)主管部門批準(zhǔn)，海關(guān)憑國務(wù)院林業(yè)主管部門的批準(zhǔn)文件放行。進(jìn)出口的樹木或者其制品、衍生物屬于中國參加的國際公約限制進(jìn)出口的瀕危物種的，并必須向國家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)申請辦理允許進(jìn)出口證明書，海關(guān)并憑允許進(jìn)出口證明書放行”，但是，《野生植物保護(hù)條例》第二十條仍然保留了“允許進(jìn)出口證明書”的相關(guān)制度，即“出口國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物或者進(jìn)出口中國參加的國際公約所限制進(jìn)出口的野生植物的，應(yīng)當(dāng)按照管理權(quán)限經(jīng)國務(wù)院林業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)，或者經(jīng)進(jìn)出口者所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門審核后報(bào)國務(wù)院農(nóng)業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)，并取得國家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)核發(fā)的允許進(jìn)出口證明書或者標(biāo)簽。海關(guān)憑允許進(jìn)出口證明書或者標(biāo)簽查驗(yàn)放行。國務(wù)院野生植物行政主管部門應(yīng)當(dāng)將有關(guān)野生植物進(jìn)出口的資料抄送國務(wù)院環(huán)境保護(hù)部門”。

第五點(diǎn)，在第二款中，增加“林木種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證”。因?yàn)?，根?jù)新《種子法》的規(guī)定，林木種子的生產(chǎn)經(jīng)營必須依法取得行政許可。

（三）建議條款

第十三條 對于偽造、變造、買賣采伐許可證、林木種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證、植物檢疫證書，森林、林木、林地權(quán)屬證書，占用林地審核同意書或者批準(zhǔn)書、引進(jìn)林木種苗檢疫審批書以及其他國家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的林業(yè)證件、文件構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百八十條第一款的規(guī)定，以偽造、變造、買賣國家機(jī)關(guān)公文、證件罪定罪處罰。

對于買賣允許進(jìn)出口證明書、林木種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證等經(jīng)營許可證明，同時(shí)觸犯刑法第二百二十五條、第二百八十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

十四、關(guān)于第十四條的修改建議

（一）原有條款

第十四條 聚眾哄搶林木五立方米以上的，屬于聚眾哄搶“數(shù)額較大”；聚眾哄搶林木二十立方米以上的，屬于聚眾哄搶“數(shù)額巨大”，對首要分子和積極參加的，依照刑法第二百六十八條的規(guī)定，以聚眾哄搶罪定罪處罰。

（二）修改之處及理由

將林木的價(jià)值增設(shè)為標(biāo)準(zhǔn)。

（三）建議條款

第十四條 聚眾哄搶林木五立方米以上或者價(jià)值二萬五千元以上的，屬于聚眾哄搶“數(shù)額較大”；聚眾哄搶林木二十立方米以上或者價(jià)值十萬以上的，屬于聚眾哄搶“數(shù)額巨大”，對首要分子和積極參加的，依照刑法第二百六十八條的規(guī)定，以聚眾哄搶罪定罪處罰。

十五、關(guān)于第十五條的修改建議

（一）原有條款

第十五條 非法實(shí)施采種、采脂、挖筍、掘根、剝樹皮等行為，牟取經(jīng)濟(jì)利益數(shù)額較大的，依照刑法第二百六十四條的規(guī)定，以盜竊罪定罪處罰。同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

（二）修改之處及理由

增加“以非法占有為目的”一詞，以進(jìn)一步明確該行為的構(gòu)成要件。同時(shí)，刪除“牟取經(jīng)濟(jì)利益”一詞，因?yàn)樵撘潜I竊罪所必需。

（三）建議條款

第十五條 以非法占有為目的，擅自實(shí)施采種、采脂、挖筍、掘根、剝樹皮等行為，數(shù)額較大的，依照刑法第二百六十四條的規(guī)定，以盜竊罪定罪處罰。同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

十六、關(guān)于第十七條的修改意見及理由

（一）原有條款

第十七條 本解釋規(guī)定的林木數(shù)量以立木蓄積計(jì)算，計(jì)算方法為：原木材積除以該樹種的出材率。

本解釋所稱“幼樹”，是指胸徑五厘米以下的樹木。

濫伐林木的數(shù)量，應(yīng)在伐區(qū)調(diào)查設(shè)計(jì)允許的誤差額以上計(jì)算。

（二）修改之處及理由

將“株數(shù)”增設(shè)為林木數(shù)量的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，增加林木的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。

（三）建議條款

第十七條 本解釋規(guī)定的林木數(shù)量以株數(shù)、立木蓄積計(jì)算。立木蓄積的計(jì)算方法為：原木材積除以該樹種的出材率。

本解釋所稱“幼樹”，是指胸徑五厘米以下的樹木，以株作為計(jì)算單位。

既無出材率又不屬于幼樹，林木數(shù)量無法計(jì)算的，按照林木的價(jià)值認(rèn)定。

濫伐林木的數(shù)量，應(yīng)在伐區(qū)調(diào)查設(shè)計(jì)允許的誤差額以上計(jì)算。

十七、關(guān)于第十八條的修改建議

（一）原有條款

第十八條 盜伐、濫伐以生產(chǎn)竹材為主要目的竹林的定罪量刑問題，有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可以參照上述規(guī)定的精神，規(guī)定本地區(qū)的具體標(biāo)準(zhǔn)，并報(bào)最高人民法院備案。

（二）修改之處及理由

將“以生產(chǎn)竹材為主要目的竹林”替換成“自然保護(hù)區(qū)的竹林、國家特別規(guī)定的灌木林”。理由在于：

第一點(diǎn)，將“自然保護(hù)區(qū)的竹林”納入盜伐、濫伐的對象，是新《森林法》第五十六條第一款的明確規(guī)定：“采伐林地上的林木應(yīng)當(dāng)申請采伐許可證，并按照采伐許可證的規(guī)定進(jìn)行采伐；采伐自然保護(hù)區(qū)以外的竹林，不需要申請采伐許可證，但應(yīng)當(dāng)符合林木采伐技術(shù)規(guī)程?！?/p>

第二點(diǎn)，將“國家特別規(guī)定的灌木林”納入盜伐、濫伐的對象，主要基于以下考慮：

1.“國家特別規(guī)定的灌木林”依法屬于“森林”的范疇。新《森林法》第八十三條明確規(guī)定，“本法下列用語的含義是：（一）森林，包括喬木林、竹林和國家特別規(guī)定的灌木林。按照用途可以分為防護(hù)林、特種用途林、用材林、經(jīng)濟(jì)林和能源林。（二）林木，包括樹木和竹子”。

2.“國家特別規(guī)定的灌木林”屬于盜伐、濫伐林木罪的犯罪對象。是否屬于盜伐、濫伐林木罪的對象，取決于采伐的林木是否需要采伐許可證。新《森林法》將采伐許可證的對象，限定為“林地上”的林木，而根據(jù)《“國家特別規(guī)定的灌木林地”的規(guī)定（試行）》（林資發(fā)〔2004〕14號）第一條關(guān)于“‘國家特別規(guī)定的灌木林地’特指分布在年均降水量400毫米以下的干旱（含極干旱、干旱、半干旱）地區(qū)，或喬木分布（垂直分布）上限以上，或熱帶亞熱帶巖溶地區(qū)、干熱（干旱）河谷等生態(tài)環(huán)境脆弱地帶，專為防護(hù)用途，且覆蓋度大于30%的灌木林地，以及以獲取經(jīng)濟(jì)效益為目的進(jìn)行經(jīng)營的灌木經(jīng)濟(jì)林”的規(guī)定，“國家特別規(guī)定的灌木林”恰恰屬于林地上的“林木”，采伐時(shí)必須辦理采伐許可證。

3.在《森林法實(shí)施條例》中，有“國家特別規(guī)定的灌木林地”的法律規(guī)定。該條例第二十四條規(guī)定：“森林法所稱森林覆蓋率，是指以行政區(qū)域?yàn)閱挝簧置娣e與土地面積的百分比。森林面積，包括郁閉度0.2以上的喬木林地面積和竹林地面積、國家特別規(guī)定的灌木林地面積、農(nóng)田林網(wǎng)以及村旁、路旁、水旁、宅旁林木的覆蓋面積?！?/p>

4.在實(shí)踐中，因?yàn)樯鲜鲱愋偷墓嗄?，既無法按照幼樹對待，也無法計(jì)算立木蓄積，難以按照普通的盜伐、濫伐林木罪來定罪量刑。盜伐、濫伐此類灌木，通常都具有嚴(yán)重的社會危害性，對生態(tài)脆弱地區(qū)的森林資源的破壞，在短時(shí)期內(nèi)往往難以恢復(fù)，理應(yīng)給予刑事處罰。因此，需要制定相應(yīng)的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，以有效打擊此類違法犯罪行為。此類問題，大都發(fā)生在生態(tài)環(huán)境較為惡劣、灌木也是重要的森林資源的地區(qū)，在全國范圍內(nèi)并不具有普遍性，因此，將此類案件的定罪量刑問題，交由地方司法機(jī)關(guān)根據(jù)本地實(shí)際予以規(guī)定，是比較合理的。

（三）建議條款

第十八條 盜伐、濫伐自然保護(hù)區(qū)的竹林、國家特別規(guī)定的灌木林的定罪量刑問題，有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可以參照上述規(guī)定的精神，規(guī)定本地區(qū)的具體標(biāo)準(zhǔn)，并報(bào)最高人民法院備案。

十八、關(guān)于第十九條的修改建議

（一）原有條款

第十九條 各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可以根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況，在本解釋第四條、第六條規(guī)定的數(shù)量幅度內(nèi)，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并報(bào)最高人民法院備案。

（二）修改之處及理由

修改之處在于，明確在沒有制定地方標(biāo)準(zhǔn)的情況下，直接采用本解釋已經(jīng)設(shè)定的相應(yīng)幅度的起點(diǎn)，作為入罪的最低標(biāo)準(zhǔn)。這樣規(guī)定，主要是考慮到，截至目前，仍有江蘇省、上海市等地的高級人民法院尚未發(fā)布本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，直接導(dǎo)致當(dāng)?shù)氐男淌铝笜?biāo)準(zhǔn)無法統(tǒng)一。

（三）建議條款

第十九條 各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可以根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況，在本解釋第四條、第六條規(guī)定的數(shù)量幅度內(nèi)，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并報(bào)最高人民法院備案。

在前款“本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)”確定之前，各省、自治區(qū)、直轄市應(yīng)當(dāng)以第四條、第六條規(guī)定的數(shù)量幅度的起點(diǎn)作為本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。