建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)行使的問題及對策分析

楊正琴

江蘇宗域律師事務(wù)所，江蘇 南京 211200

近些年來，我國建筑業(yè)市場不斷繁榮，但是在市場繁榮的背后，卻存在著承包人的工程款項(xiàng)被拖欠的現(xiàn)象，這也會嚴(yán)重影響到承包企業(yè)的快速發(fā)展。一旦工程款項(xiàng)被拖欠，廣大建筑工人的勞動報(bào)酬也可能會被拖欠，嚴(yán)重侵害基層民眾的切身利益，會引發(fā)一系列的社會問題。因此，我國合同法第286條明確規(guī)定了建設(shè)工地優(yōu)先受償權(quán)，該項(xiàng)權(quán)利是法律賦予債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)利。因此，研究建設(shè)工地優(yōu)先受償權(quán)在現(xiàn)實(shí)生活中具有非常重要的意義。

一、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的概述

建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)主要是指承包人對于建設(shè)工程的款項(xiàng)，就該款項(xiàng)或者拍賣的款項(xiàng)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，該項(xiàng)權(quán)利優(yōu)于債權(quán)。一般來說，建設(shè)工程的優(yōu)先受償權(quán)具有以下幾方面的構(gòu)成要件。

第一，必須具有合法的建設(shè)施工合同。在整個(gè)建筑行業(yè)內(nèi)部，分包以及違法轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象較為普遍。分包主要是指在對主體工程進(jìn)行施工的前提之下，可以對一些專業(yè)領(lǐng)域進(jìn)行分包，這些是被法律所允許的。轉(zhuǎn)包主要是指將整個(gè)工地以分包的名義進(jìn)行轉(zhuǎn)包，并非實(shí)際的施工人進(jìn)行施工，這種行為是被法律所禁止的。由于建設(shè)工程本身就是一項(xiàng)非常專業(yè)的工程，承包人的資質(zhì)，對于其能夠承攬的建筑工程類型具有非常深遠(yuǎn)的影響，而且建筑工程合同一般都需要通過嚴(yán)格的招投標(biāo)程序才能夠簽訂，在程序方面要求非常的嚴(yán)格，以分包的名義進(jìn)行轉(zhuǎn)包實(shí)質(zhì)上就違背了對于機(jī)制的認(rèn)可，也對整個(gè)招投標(biāo)的程序造成了嚴(yán)重的破壞。

第二，合同義務(wù)已經(jīng)履行或者是合同約定的日期已經(jīng)超過。根據(jù)當(dāng)前最高人民法院就優(yōu)先受償?shù)某馄谙薜囊?guī)定，最高人民法院認(rèn)為可以是工程竣工或者是超過合同約定的日期之日起開始計(jì)算。在實(shí)際建筑的過程之中，工程竣工之后依舊會經(jīng)歷許多不同的程序，這一過程其實(shí)就是承包人以發(fā)包人就工程價(jià)款進(jìn)行討論的重要階段。但是在實(shí)踐生活之中，竣工日期常常是爭議的焦點(diǎn)所在。為此，最高人民法院發(fā)布了司法解釋規(guī)定如何確定實(shí)際的竣工日期方法，例如驗(yàn)收合格的以驗(yàn)收合格作為竣工日期，如果發(fā)包人無理由拖欠竣工驗(yàn)收的，那么承包人提交竣工驗(yàn)收報(bào)告可以被認(rèn)為是竣工日期，如果未經(jīng)驗(yàn)收發(fā)報(bào)的擅自使用的，轉(zhuǎn)移占有的日期就可以被認(rèn)為是竣工日期。

第三，發(fā)包人未按約支付工程款。發(fā)包人沒有按照約定支付價(jià)款也是當(dāng)前構(gòu)成優(yōu)先受償?shù)闹匾獥l件之一，但是這種債權(quán)并不具備牽連性，必須是對特定的合同所確定的價(jià)款。

第四，催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。承包人在行使優(yōu)先受償權(quán)之前必須有催告發(fā)包人支付款項(xiàng)的行為，而且催告函應(yīng)當(dāng)是在發(fā)包人合理支付價(jià)款的期限之內(nèi)。

第五，不屬于不宜折價(jià)或者是拍賣的工程。一般來說，不宜折價(jià)或者是拍賣工程主要是以社會利益或者是國家利益密切相關(guān)，主要包含有軍事設(shè)施、公共道路、港口、機(jī)場、橋梁等等。

二、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)行使的問題

（一）優(yōu)先受償權(quán)主體范圍不明確

第一，勘驗(yàn)人和設(shè)計(jì)人的主體資格不夠明確。根據(jù)眾多學(xué)者研究，學(xué)者們對于勘驗(yàn)人和設(shè)計(jì)人是否享有優(yōu)先權(quán)存在的不同的觀點(diǎn)。在一些學(xué)者看來，建筑師以及設(shè)計(jì)師可以被認(rèn)為是在施工過程中的勞務(wù)人員，他們只有通過自己的技術(shù)和知識為建筑工程項(xiàng)目施工提供參考意見，這些人員并沒有直接參與到項(xiàng)目的承攬之中，因此不能享有優(yōu)先受償權(quán)。在另一些學(xué)者看來，建筑師以及設(shè)計(jì)師可以成為優(yōu)先受償?shù)闹黧w，這主要是由于整個(gè)建筑施工合同包含有多個(gè)不同類型，施工合同、設(shè)計(jì)合同都屬于其中，因此從這個(gè)角度分析，建筑師以及設(shè)計(jì)師也屬于施工合同中的主體，他們?yōu)檎麄€(gè)施工提供了必要的技術(shù)支持，付出了自己的勞動和智慧，所以也應(yīng)當(dāng)享有優(yōu)先受償權(quán)。

第二，裝修人的主體資格依舊需要進(jìn)行明確。根據(jù)最高人民法院的批復(fù)，當(dāng)前我國已經(jīng)將裝修工程列入到了建筑工程之中，這同樣也意味著裝修人員也應(yīng)當(dāng)屬于建筑工程項(xiàng)目主體，同樣可以享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。雖然最高人民法院做出了這種批復(fù)和解釋，但是并不能理解為所有的裝修人員都可以優(yōu)先受償。有些學(xué)者機(jī)械的將裝修等同于施工過程中的裝修項(xiàng)目，并不會將一些后續(xù)裝修項(xiàng)目融入其中，所以并不是所有從事該裝修的工作人員都可以從法律角度去享有優(yōu)先受償權(quán)。與此同時(shí)，在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐之中，很多裝修裝飾人員都是與總承包人簽訂合同，但是總承包人并不享有該項(xiàng)建筑物的所有權(quán)，所以裝飾裝修人員是否可以和建筑人員一起享有優(yōu)先受償權(quán)依舊需要在法律上進(jìn)行明確。

（二）優(yōu)先受償?shù)臉?biāo)的范圍仍需進(jìn)一步明確

第一，墊資是否優(yōu)先受償存在疑問。在建設(shè)的過程之中實(shí)踐中常常會發(fā)現(xiàn)承包人墊資施工的情形，但是這種行為并不被法律所認(rèn)可，因此有被人們認(rèn)為是一種違法行為，故而不應(yīng)當(dāng)納入到優(yōu)先受償?shù)男蛄兄?。但是在一起的眼中，墊資的行為只是違反了政府的規(guī)章制度，我國法律法規(guī)并沒有條文明確禁止這種行為，甚至我國最高人民法院還認(rèn)可這一行為，因此墊資也應(yīng)當(dāng)優(yōu)先受償。

第二，因發(fā)包人違約所造成的損失是否享有優(yōu)先受償權(quán)。在項(xiàng)目建設(shè)的過程之中，由于承包商的問題和出現(xiàn)與合同約定不相符的損失之時(shí)，該項(xiàng)損失是否享有優(yōu)先受償權(quán)，不同的學(xué)者也有不同的看法。雖然當(dāng)前最高人民法院的批復(fù)中明確指出，由于承包商自身問題而導(dǎo)致?lián)p失的，承包商不享有優(yōu)先受償權(quán)。但是這一規(guī)定是否合理依舊值得我們深思，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況進(jìn)行具體分析。例如由于發(fā)包人違約而導(dǎo)致項(xiàng)目被迫終止，承包人在此期間依舊需要支付人工費(fèi)用以及一些其他的必要開支，將這些承包人在施工中被迫所產(chǎn)生的額外費(fèi)用排除在優(yōu)先受償權(quán)之外，對于承包人來說損失非常巨大，同時(shí)也顯示公平。

三、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)行使的對策分析

（一）明確優(yōu)先受償權(quán)主體

第一，勘察人和設(shè)計(jì)人不屬于優(yōu)先受償?shù)闹黧w。在實(shí)踐之中，勘察人和設(shè)計(jì)人是在項(xiàng)目建設(shè)之前付出自己勞動，而且并不需要投入太多的資源，完成任務(wù)的成本非常低廉，所以其不能夠被當(dāng)做是建設(shè)工程的施工人員，不能夠享有優(yōu)先獲得受償?shù)臋?quán)利。

第二，符合條件的裝修人員可以作為優(yōu)先受償?shù)闹黧w。由于最高人民法院就裝修人員是否屬于優(yōu)先受償人員給出了非常明確的規(guī)定，但是在這項(xiàng)規(guī)定之中對于裝修人員的范圍又沒有做出明確說明。因此，本文認(rèn)為裝修人員所實(shí)施的裝修工程無論是在建筑之中還是在完成之后，裝修人員都付出了自己的勞動，裝修人員對此產(chǎn)生的債權(quán)和其他人員并無任何本質(zhì)上的差別，為此同樣可以享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

（二）明確客體的范圍

第一，明確不宜折價(jià)或者是拍賣的建筑工程。本文認(rèn)為，不宜折價(jià)或者是拍賣的工程主要是與國計(jì)民生相關(guān)，主要是與人民的生活息息相關(guān)，例如國防工程、市政工程等等，這些工程都可以列入到不宜折價(jià)和拍賣的工程之中。

第二，將已經(jīng)作為商品房預(yù)售的建設(shè)工程納入到客體范疇之中。根據(jù)當(dāng)前法律規(guī)定，如果項(xiàng)目已經(jīng)出售給消費(fèi)者，承包人的優(yōu)先受償權(quán)不得對抗消費(fèi)者債權(quán)。本文認(rèn)為我國的法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定承包人享有銷售者購買以外建筑項(xiàng)目的優(yōu)先受償權(quán)，因?yàn)橐粋€(gè)項(xiàng)目不可能全部都已經(jīng)售賣，對于沒有售賣的依舊可以享有優(yōu)先受償權(quán)，這樣可以最大限度的保護(hù)承包人的權(quán)益。

（三）細(xì)化優(yōu)先受償權(quán)的標(biāo)的范圍

第一，墊資可以作為工程優(yōu)先受償?shù)姆秶?。在?dāng)前的中國建筑行業(yè)之中，承包人墊資已經(jīng)成為一種行業(yè)慣例，否則承包人難以獲得施工合同。本文認(rèn)為，對于墊資也應(yīng)當(dāng)納入到優(yōu)先受償?shù)姆秶?，因?yàn)閴|資也已經(jīng)成為了項(xiàng)目啟動的資金，如果沒有項(xiàng)目啟動資金，整個(gè)項(xiàng)目將無法落實(shí)，為此應(yīng)當(dāng)考慮其納入到優(yōu)先賠償?shù)姆懂犞小?/p>

第二，因發(fā)包人違約而造成的損失可以優(yōu)先受償。在建筑施工的過程之中很可能會出現(xiàn)窩工的現(xiàn)象，而窩工主要是由于發(fā)包人沒有及時(shí)支付相關(guān)的資金而導(dǎo)致承包人受損。在這一期間，承包人需要支付人工工資、材料費(fèi)用、設(shè)備租賃等一系列費(fèi)用，同時(shí)還需要做好用電和管理費(fèi)用。因此，對于發(fā)包人違約而導(dǎo)致的損失也應(yīng)當(dāng)納入到優(yōu)先受償?shù)姆懂犞小?/p>

四、結(jié)語

綜上所述，為了可以更好的推動建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使，我們需要明確優(yōu)先受償權(quán)的主體，明確客體的范疇同時(shí)還是要細(xì)化標(biāo)的范圍，以便可以更好落實(shí)優(yōu)先受償權(quán)。