關(guān)于公司上市前獲取同業(yè)競爭優(yōu)勢和關(guān)聯(lián)交易研究

范德業(yè)

【摘要】上市企業(yè)面臨著生存與發(fā)展的難題，在新時(shí)期，市場競爭加劇，公司與公司問的生存密度逐漸較少，上市企業(yè)越來越難獲得直接融資的渠道。為了穩(wěn)固自身的市場地位，確保公司的長遠(yuǎn)發(fā)展，企業(yè)需要基于同業(yè)競爭的視角，就公司上市前的治理進(jìn)行認(rèn)真的審視，通過對公司存在的問題進(jìn)行剖析，并給出相應(yīng)的解決措施，以在上市前獲取同業(yè)競爭的優(yōu)勢。故將針對公司上市前獲取同業(yè)競爭優(yōu)勢和關(guān)聯(lián)交易展開研究，并提出相關(guān)見解，以做參考之用。

【關(guān)鍵詞】上市公司 同業(yè)競爭 關(guān)聯(lián)交易

企業(yè)上市意味著更多的資金獲取來源，更健全的運(yùn)營體系，對于想要長遠(yuǎn)發(fā)展并且不斷擴(kuò)充市場的公司而言，上市是發(fā)展過程中的必然選擇，但是，公司在上市過程中也必然會(huì)面臨諸多困難，遭遇諸多挑戰(zhàn)。如果能夠在上市前獲取同業(yè)競爭優(yōu)勢，那么就能減輕上市過程中公司所面臨的種種壓力，對公司的可持續(xù)發(fā)展而言無疑大有裨益，故而需要對公司上市前的同業(yè)競爭優(yōu)勢和關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行研究，尋找能夠幫助公司獲得競爭優(yōu)勢的方法。

一、公司上市前的難點(diǎn)

企業(yè)上市前的難點(diǎn)主要體現(xiàn)在同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易兩大問題上，這兩個(gè)問題是影響公司是否能夠順利上市的關(guān)鍵，也是最難處理的地方。

（一）同業(yè)競爭

同業(yè)競爭是一個(gè)廣泛的概念，它并非嚴(yán)格的學(xué)術(shù)說法，在《公司法》或《證券法》中都沒有對“同業(yè)競爭”給出詳細(xì)的解釋、定義或者做出相應(yīng)的規(guī)定。目前關(guān)于“同業(yè)競爭”的解釋一般引自《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄》，根據(jù)《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄》的闡述將同業(yè)競爭定義為直接/間接控制公司或者能對公司產(chǎn)生重大影響的自然人或法人，這些自然人或法人控制或者影響的公司企業(yè)所從事著相似乃至相同的業(yè)務(wù)，彼此間存在競爭關(guān)系，這種關(guān)系即為“同業(yè)競爭”。

同業(yè)競爭的問題影響企業(yè)的發(fā)展平衡性，企業(yè)在發(fā)展過程中所做的決策都具有一定的商業(yè)考量或者運(yùn)營考慮，同業(yè)競爭的存在使得從事相同或者相似業(yè)務(wù)的企業(yè)沒辦法按照完全競爭的市場環(huán)境進(jìn)行平等競爭，在同業(yè)競爭環(huán)境下，企業(yè)的重大經(jīng)營權(quán)由控股的股東掌握，控股越多的股東，表決權(quán)越大，表決態(tài)度影響越深，如果一個(gè)預(yù)上市的公司，其大股東的個(gè)人態(tài)度傾向于非上市，那么該公司的中小股東就會(huì)遭受權(quán)益損失，對企業(yè)的發(fā)展十分不利。

綜合而言，同業(yè)競爭所帶來的問題表現(xiàn)在兩個(gè)方面，一是企業(yè)中的中小股東權(quán)益難以得到保護(hù)，在同業(yè)競爭影響下，大股東對公司的控制力度過強(qiáng)，容易因?yàn)橹\求私利而舍棄公司集體的利益，這便會(huì)間接損害中小股東的利益。二是公司上市后的獨(dú)立性難以凸顯，而喪失獨(dú)立性的公司也難以實(shí)現(xiàn)長期發(fā)展的目的。

（二）關(guān)聯(lián)交易

根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易的含義是指上市公司和關(guān)聯(lián)方間進(jìn)行的資源轉(zhuǎn)移或者義務(wù)事項(xiàng)，在關(guān)聯(lián)交易中，關(guān)聯(lián)關(guān)系可能發(fā)生于公司的控股股東，公司的實(shí)際控制人或者公司的高層管理等可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的人員身上，這種交易和關(guān)系在大部分預(yù)上市的企業(yè)身上都會(huì)存在，尤其是新時(shí)期，因?yàn)楣赊D(zhuǎn)系統(tǒng)并沒有絕對禁止關(guān)聯(lián)交易，只要符合相關(guān)規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易就有可能發(fā)生。關(guān)聯(lián)交易的出現(xiàn)對預(yù)上市企業(yè)而言是非常嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，如果企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易數(shù)量過大，則會(huì)對企業(yè)的市場效益造成不利影響。如果企業(yè)的定價(jià)機(jī)制不完善，則關(guān)聯(lián)交易也會(huì)對企業(yè)的利潤產(chǎn)生負(fù)面性影響。此外，公司如果沒有建立起適用于關(guān)聯(lián)交易的決策制度，那么大量的關(guān)聯(lián)交易一樣會(huì)沖擊企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益，使企業(yè)出現(xiàn)利潤流失的問題，極大的打擊企業(yè)的融資能力，破壞企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展的可能性，且如果在整合資源中沒有按照相關(guān)規(guī)定嚴(yán)格落實(shí)對應(yīng)措施，還有可能會(huì)導(dǎo)致出現(xiàn)公司出現(xiàn)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，影響到企業(yè)的市場基本盤建設(shè)，企業(yè)的市場利潤擴(kuò)大等等。

二、公司上市前獲取同業(yè)競爭優(yōu)勢和關(guān)聯(lián)交易的策略

（一）同業(yè)競爭的優(yōu)勢獲取

常用的同業(yè)競爭解決辦法有預(yù)上市的公司收購?fù)瑯I(yè)競爭中競爭方所持有的競爭性業(yè)務(wù)或者預(yù)上市公司將和自己存在同業(yè)競爭關(guān)系的競爭方吸收合并。但是，部分企業(yè)因?yàn)榭陀^原因，本身已經(jīng)不能與競爭方發(fā)生整合行為，這種情況則一般采取轉(zhuǎn)移行為，如預(yù)備上市企業(yè)將手中存在同業(yè)競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)禮上給無關(guān)聯(lián)的第三方或者直接放棄存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)。

但是不管采用上述的哪一種方法，預(yù)上市公司都會(huì)存在一定的資金損失，如果直接采取收購?fù)瑯I(yè)競爭中競爭方或者和競爭方合并，則企業(yè)需要支出大筆的資金。如果采取轉(zhuǎn)移或者放棄業(yè)務(wù)，則公司的利潤收入會(huì)縮減。幾種方法雖然能都幫助企業(yè)擺脫同業(yè)競爭的困擾，但也都會(huì)造成企業(yè)的利潤流失，對企業(yè)上市后的融資能力產(chǎn)生負(fù)面的影響。

為了能保證企業(yè)上市前從同業(yè)競爭中獲取到優(yōu)勢性，建議采取協(xié)調(diào)做法，即在不放棄業(yè)務(wù)的前提下，讓公司的控股股東和公司的實(shí)際控制人達(dá)成協(xié)定，彼此共通約定企業(yè)上市過程中不進(jìn)行同業(yè)競爭，并出具擁有法律約束效力的書面承諾。或者將企業(yè)股份作為籌碼，讓競爭方將與公司存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)作為出資投入企業(yè)，然后交予部分企業(yè)股份，或者將自身的競爭性業(yè)務(wù)交給競爭方，從競爭方處獲得股份。這些辦法和直接吞并或者轉(zhuǎn)移競爭性業(yè)務(wù)相比，能更有效地實(shí)現(xiàn)資源規(guī)?；募坌?yīng)，提升企業(yè)的資源儲(chǔ)備。

在新時(shí)期中，企業(yè)在上市之后有極高的概率選擇和其他競爭方進(jìn)行整合，以減少同業(yè)競爭帶來的壓力，而為了從其中取得最大化的優(yōu)勢，企業(yè)在執(zhí)行整合操作時(shí)就需要采取定向增發(fā)、重大資產(chǎn)重組等方式加快資金流動(dòng)，通過一系列資產(chǎn)運(yùn)作來減少同業(yè)競爭對公司上市造成的經(jīng)濟(jì)損失，增加公司在資本市場中獲得的關(guān)注度。

（二）企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的加強(qiáng)

為加強(qiáng)企業(yè)上市前對關(guān)聯(lián)交易的應(yīng)對能力，減輕關(guān)聯(lián)交易對企業(yè)利益的損害性。企業(yè)要有效地減少以及規(guī)范關(guān)聯(lián)企業(yè)間的交易，關(guān)聯(lián)交易的利益牽涉廣，涉及內(nèi)容多，企業(yè)在上市前必須做好審慎審查，對公司的交易歷史進(jìn)行追溯，檢查過去的交易過程中有無不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易情況。公司的管理人員要認(rèn)真盤查每一次關(guān)聯(lián)交易的交易金額和交易比例，用對比的方式將其和同類同期產(chǎn)品的價(jià)格進(jìn)行比較，如果交易金額和交易比例高于或者低于同類同期產(chǎn)品，這類交易便極有可能存在不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為，如果不進(jìn)行處理，會(huì)為公司的利潤獲取帶來很大的損失。

一般而言，企業(yè)之所以將關(guān)聯(lián)交易中的交易金額抬高或者壓低，其目的都是為了盡可能多的獲取利益，在關(guān)聯(lián)交易中，定價(jià)虛高或者虛低能夠?yàn)槠髽I(yè)的利益輸送或轉(zhuǎn)移創(chuàng)造空間，通過改變關(guān)聯(lián)交易中的定價(jià)，企業(yè)便能夠?qū)崿F(xiàn)規(guī)避稅費(fèi)的目的。從短期來看，關(guān)聯(lián)交易能為企業(yè)帶來一定的經(jīng)濟(jì)效益，但是，如果放任關(guān)聯(lián)交易的存在，那么在上市之后，企業(yè)的成本便會(huì)寸雜賣增加。公司上市的目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)自身的可持續(xù)長遠(yuǎn)發(fā)展，所以出于長遠(yuǎn)考慮，企業(yè)應(yīng)當(dāng)應(yīng)當(dāng)盡量避免或減少與關(guān)聯(lián)方之間的關(guān)聯(lián)交易，防止其對公司的長遠(yuǎn)利益造成影響。

企業(yè)需要在上市之前完成對關(guān)聯(lián)方占用公司資金等現(xiàn)象的清理工作，減輕企業(yè)上市之后的成本負(fù)荷，如果因?yàn)樘囟ㄔ蛟斐申P(guān)聯(lián)交易無法避免，或者關(guān)聯(lián)方有合理的理由而繼續(xù)進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易，公司也要秉承“責(zé)任細(xì)分”的原則，以依法簽訂關(guān)聯(lián)交易協(xié)議的方式對關(guān)聯(lián)芍的交易行為形成約束，以法律法規(guī)和規(guī)章制度作為關(guān)聯(lián)交易的基礎(chǔ)保障，用規(guī)范性文件和公司章程確保關(guān)聯(lián)交易不會(huì)損害到公司的長遠(yuǎn)利益以及涉及交易的相關(guān)者所擁有的合法權(quán)益。此外，公司及關(guān)聯(lián)方在關(guān)聯(lián)交易中應(yīng)當(dāng)遵循公平公正的交易原則，其交易目的不應(yīng)當(dāng)以避稅、利益轉(zhuǎn)移為主，而是要在遵守公允的定價(jià)機(jī)制的前提下正常進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，以此提升企業(yè)受益。

在關(guān)聯(lián)交易中，企業(yè)要建立完善的信息公示制度，做到公司信息的透明化、公開化，能充分確保公示信息的準(zhǔn)確、完整和及時(shí)。交易過程必須基于交易雙方的絕對了解而展開，故公司處理要展示資本內(nèi)容，更要將主體人格質(zhì)量向交易相對人及第三人進(jìn)行展示，使交易的另一方可以良好的了解企業(yè)的信用狀況，判斷企業(yè)的信用價(jià)值。同時(shí)，為了讓關(guān)聯(lián)交易中的第三人所具有的知情權(quán)得到保證，公司要對動(dòng)態(tài)信息的更新保持關(guān)注，使信息更新始終維持同步性，讓交易第三人及時(shí)了解相關(guān)內(nèi)容。最后，作為預(yù)上市的企業(yè)單位，公司需要考慮市場信用度的建立，公示內(nèi)容不能再僅僅局限于年度報(bào)告，同時(shí)還要基于企業(yè)自身的市場影響力增加其他重要內(nèi)容，如企業(yè)在上市前的資產(chǎn)增減情況，企業(yè)的住所地、辦公地變動(dòng)情況，企業(yè)在業(yè)務(wù)交易中是否履約、違約，且履約、違約的次數(shù)和比例等信息都要納入到公示內(nèi)容中。為此，企業(yè)需要構(gòu)建起信息公示平臺，通過健全的信息公示模式，讓關(guān)聯(lián)交易中的第三人及時(shí)地、全面地了解到企業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展情況，這樣的做法也助于降低企業(yè)的信息公示成本，幫助企業(yè)建立起良好的市場信用額度，為企業(yè)的上市及上市后的融資發(fā)展提供幫助。

三、結(jié)語

大部分的預(yù)上市企業(yè)都處于創(chuàng)業(yè)初期，缺乏市場應(yīng)變能力和長遠(yuǎn)的發(fā)展占郊洛目光，無論從公司的治理結(jié)構(gòu)還是財(cái)務(wù)報(bào)表規(guī)范都和掛牌要求相去甚遠(yuǎn)。要想順利掛牌上市，企業(yè)和專業(yè)中介機(jī)構(gòu)積極合作，在中介機(jī)構(gòu)的協(xié)助下完善公司內(nèi)部的治理結(jié)構(gòu)，從當(dāng)前的公司上市情況來看，同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易是公司上市過程中影響較大的兩點(diǎn)，公司也要合理的采取規(guī)避和整改辦法，獲取同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易的優(yōu)勢性，為上市后的民遠(yuǎn)發(fā)展奠定基礎(chǔ)。

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