并購重組中的控制權(quán)選擇及其對企業(yè)戰(zhàn)略的影響

肖濱江

摘? ? ? ? ? ?要：本文闡述了企業(yè)并購重組的相關(guān)概念，討論了企業(yè)并購重組中控制權(quán)選擇的幾種方式，以及控制權(quán)選擇對企業(yè)戰(zhàn)略造成的影響，提出幾點(diǎn)思考，僅供參考。

關(guān)鍵詞：并購重組;控制權(quán)選擇;企業(yè);影響

國內(nèi)企業(yè)并購額于1998-2002年期間以每年70%的增長速度持續(xù)上升，2002年時，涉及的中國范圍內(nèi)企業(yè)并購交易值高達(dá)300億美元之余，占比亞洲（日本除外）已經(jīng)公布的同類交易價值總額的20%左右。鑒于企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略改變之后利潤很可能會更高的緣故，外部投資者通常都會在股票市場上以各種控制權(quán)的爭奪來實(shí)現(xiàn)企業(yè)利潤的最大化。伴隨著股權(quán)分置改革工作的順利完成，中國范圍內(nèi)的資本市場開始慢慢進(jìn)入了一個后股權(quán)分置的時代，而其中最引人注目的新趨勢中的一個便是表現(xiàn)出來的并購活動的愈加活躍化以及形式的持續(xù)創(chuàng)新。由于股權(quán)流動性的增加而帶來的控制權(quán)交易也將會成為以后在中國投資市場中的最大機(jī)會。因此，基于小的投資環(huán)境下切實(shí)保護(hù)一些中小投資者的利益也就顯得尤為重要。

1.概述

1.1企業(yè)并購

將企業(yè)兼并和收購合稱為并購。企業(yè)兼并是指兼并企業(yè)在購買目標(biāo)企業(yè)（也就是被兼并企業(yè)）股份極其具體承擔(dān)的債務(wù)方式最終獲取目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)，促使企業(yè)喪失法人資格或者是能夠改變法人的實(shí)體行為的一種途徑，也是企業(yè)在進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易過程中和交易過后產(chǎn)生的一種企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，交易結(jié)束后舊的企業(yè)就會消失，并由此會誕生新的企業(yè)。企業(yè)收購是指一家企業(yè)持有另外一家企業(yè)的部分或者全部資產(chǎn)，達(dá)到完全控制該企業(yè)的目的，被控制企業(yè)一方則可以繼續(xù)保持自身獨(dú)立的法人地位。無論是兼并或是收購，控制權(quán)都會最終掌握在并購方手中，以至于實(shí)現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，并對企業(yè)控制權(quán)進(jìn)行重新分配。

1.2并購重組

可以通過并購重組的方式來搞活企業(yè)并盤活國企資產(chǎn)。目前對于我國的企業(yè)并購融資大多數(shù)都采用的現(xiàn)金收購和股權(quán)收購的支付方式。伴隨著收購數(shù)量的增加及并購金額的增大，很顯然，目前的并購方式明顯不足，而進(jìn)一步拓寬新的企業(yè)并購融資渠道也就成了持續(xù)性推進(jìn)國企改革的重要途徑。

2.并購重組中的控制權(quán)選擇

2.1股東絕對控制權(quán)

持股占比超過67%，可以絕對性控制公司。

法律依據(jù)：《公司法》第四十三條第二款中明確規(guī)定，股東通過股東會議可以修改公司的章程，也可以增加或是減少公司注冊資本，另外也可以決議公司合并、分立、解散以及公司形式變更，一定要經(jīng)公司代表三分之二以上的表決權(quán)股東通過。

2.2股東相對控制權(quán)

（1）與上述股東絕對控制權(quán)相對的除上述公司表決重大決策事項(xiàng)以外，要由股東表決的其他事項(xiàng)則終究屬于非重大事項(xiàng)。對于非重大事項(xiàng)，大多數(shù)公司都會選擇沿用超過二分之一的表決 通過的模式，持股超過51%的股東則就能夠掌控公司的主動控制權(quán)，并對非重大事項(xiàng)的表決行成實(shí)質(zhì)性的影響。

（2）《公司法》決定了公司可以持有非重大事項(xiàng)的章程自治權(quán)利，換言之，公司一些非重大事項(xiàng)的表決方式也可以以制定公司章程的途徑進(jìn)行具體規(guī)定，比如，超過1/3、1/4均可，如若持有相符于章程中對應(yīng)的股份數(shù)額時是可以對公司內(nèi)部的重大事項(xiàng)具有一定的控制權(quán)的，并且能夠一定意義上控制公司一部分權(quán)利。

法律依據(jù)：《公司法》中第四十三條第一款中明確規(guī)定，對于股東會的議事方式及表決程序，拋除本法規(guī)的一些規(guī)定之外，均是由公司的章程來決定的。

2.3一致行動人

對于股權(quán)相對分散的公司來說，單一的股東是不能實(shí)現(xiàn)67%、51%、34%或者其他的數(shù)額股份持有的，這種情況下可以在公司投資并購重組及其他的一些適宜的時間點(diǎn)，憑借股東之間的聯(lián)合成為一致行動人并且最終達(dá)成《一致行動人協(xié)議》，同時能夠集中目標(biāo)股權(quán)數(shù)額并且又聯(lián)合實(shí)現(xiàn)公司的股權(quán)控制。

法律依據(jù)：《合同法》《一致行動人協(xié)議》。

2.4有限合伙運(yùn)用

以發(fā)起設(shè)立有限合伙企業(yè)的方式來實(shí)現(xiàn)資本優(yōu)勢的集中，同時又擔(dān)任合伙企業(yè)的普通合伙人及執(zhí)行事物合伙人，然后通過目標(biāo)合伙企業(yè)朝目標(biāo)公司完成預(yù)期的目標(biāo)持股份額的投資，以執(zhí)行事物合伙人的身份來代表合伙企業(yè)具體參與公司決策，并且以比較有限的合伙資本優(yōu)勢最終獲得優(yōu)勢股權(quán)，并以此來實(shí)現(xiàn)公司控制權(quán)。

法律依據(jù)：《合伙企業(yè)法》中第六十七條明確規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人來執(zhí)行合伙事務(wù)。

2.5同錢不同股

一般情況下股東股權(quán)的持股比例都是和實(shí)際出資比例保持一致的，然而對于有限責(zé)任公司而言內(nèi)部全體股東也可以不按照實(shí)際出資比例來持有股權(quán)，做出這樣的約定并不會影響公司資本債權(quán)擔(dān)保等部分外部基本功的實(shí)現(xiàn)。假如這樣的約定屬于持股雙方當(dāng)事人各自表示的真實(shí)意思，而且并沒有損害到其他人的利益，以及沒有觸犯到法律或行政法規(guī)規(guī)定，則應(yīng)該是有效的。這種情況下，股東允許根據(jù)自身的情況于股權(quán)份額設(shè)置時來約定股權(quán)份額。

法律依據(jù)：《合同法》《公司章程》。

2.6同股不同權(quán)

制定公司章程的時候，必須充分考慮到公司內(nèi)部運(yùn)營和投資的分界，并且設(shè)置不同權(quán)利的公司表決方式以此來實(shí)現(xiàn)公司的控制權(quán)，打個比方，A股東一股兩份表決權(quán)或者B股東三股一份表決權(quán)。

法律依據(jù)：《公司法》中第四十二條做出明確規(guī)定，股東會議交由股東根據(jù)出資比例最終行駛表決權(quán);除過公司內(nèi)部另外有的規(guī)定以外。

2.7法定否決權(quán)

持股三分之二以上享有公司股份的絕對控制權(quán)，對應(yīng)的若占有公司三分之一股份以上（超過34%）則應(yīng)該對公司一些重大事項(xiàng)具有否決權(quán)，這樣就能在自我不同意的情況下不予表決通過公司內(nèi)部一些不符合公司利益的重大事項(xiàng)，控制公司否決權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)對公司的控制。

法律依據(jù)：《公司法》中第四十三條第二款明確作出規(guī)定，如通過股東會議修改公司章程、增加或是減少注冊資本的決議，另有公司合并、分立和解散以及公司形式變更的決議，都必須要求經(jīng)由公司超過三分之二的股東表決通過。

2.8約定否決權(quán)

假如并購之后投資方及公司原來的股東只是成了公司的一個小股東，那么它對于公司的經(jīng)營參與是有限的，此時立足于保護(hù)自身利益的角度來設(shè)置一些保護(hù)性條款，這其中就包括“一票否決權(quán)”。法律意義上“一票否決權(quán)”并沒有什么太大的障礙，而從本質(zhì)意義上分析則其也等同于特別事項(xiàng)的“全票通過”。它的限制范圍包括但不僅受限于聘請公司高管人員、員工獎勵機(jī)制以及對外投資擔(dān)保以及公司一些重大資產(chǎn)的購置，增資擴(kuò)股，股權(quán)出售限制，以及公司董事席位的變動等等。

3.企業(yè)并購重組中控制權(quán)選擇對企業(yè)產(chǎn)生的影響

3.1清晰制定并購戰(zhàn)略，促進(jìn)整合型并購，實(shí)現(xiàn)技術(shù)進(jìn)步，提升企業(yè)經(jīng)營效率

制定清晰的企業(yè)并購戰(zhàn)略，憑借境內(nèi)外一體化、縱向一體化以及跨界、轉(zhuǎn)型等一系列并購重組方式，促使有關(guān)企業(yè)可以立足于內(nèi)生發(fā)展的基礎(chǔ)上借助外生動力于短期內(nèi)積累各種資源、人才、技術(shù)、產(chǎn)品和渠道等優(yōu)勢，同時又必須淘汰落后產(chǎn)能并且提升生產(chǎn)力與競爭力，徹底實(shí)現(xiàn)規(guī)模效應(yīng)及協(xié)同效應(yīng)，從而進(jìn)一步助推實(shí)體經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型與發(fā)展。談及橫向并購可以有效地助推企業(yè)多元化和業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)型;達(dá)成企業(yè)規(guī)模效應(yīng)，同時確立市場優(yōu)勢地位;縱向并購則可以全面助推產(chǎn)業(yè)鏈的上下游延伸，進(jìn)一步提高企業(yè)利潤水平和企業(yè)競爭力;另跨界并購能夠進(jìn)一步助推企業(yè)跨行業(yè)協(xié)同發(fā)展和產(chǎn)業(yè)的轉(zhuǎn)型升級。

對于實(shí)體經(jīng)濟(jì)企業(yè)能夠賴以發(fā)展的核心所在就是它的技術(shù)研發(fā)能力，企業(yè)通過并購可以實(shí)現(xiàn)其他的產(chǎn)業(yè)行業(yè)比較高端的技術(shù)或者品牌的獲取，最終實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)鏈和價值鏈從低向高層次的逆襲;同時也可以并購一些其他的具備高端技術(shù)的其他行業(yè)企業(yè)借機(jī)步入新的行業(yè)。鑒于這種類型的并購帶有一定的戰(zhàn)略性目的，因此只要收購成功，企業(yè)方面最終都會收獲較之高端的技術(shù)和品牌，同時競爭能力也會大幅度提高。然而最近幾年，西方各個國家從政治、意識形態(tài)和國家安全以及技術(shù)流失等各方面原因綜合進(jìn)行分析，很警惕我國的跨境并購交易，時常會以國家安全、反壟斷審查為名進(jìn)行阻止或予以否決，促使企業(yè)能夠真正走出去，同時參與決策企業(yè)融入國際市場的許多困難，基于此，就要求我們必須要提出對應(yīng)的并購解決策略，遵循既定的國際慣例和規(guī)則，通行使用國際上比較慣用的方法。

3.2活躍資本市場，激活直接融資

企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)業(yè)并購的重要平臺便是資本市場，而它又在并購重組及盤活存量方面發(fā)揮著極為重要的作用，在國企國資的改革、過剩產(chǎn)能的化解及出清僵尸企業(yè)市場和創(chuàng)新催化等各方面都能為其提供專業(yè)化服務(wù)，進(jìn)而加快并有效提升產(chǎn)業(yè)升級的支持力度。企業(yè)想要做大做強(qiáng)都可以通過企業(yè)并購來實(shí)現(xiàn)，而且在產(chǎn)業(yè)并購過程中所需的資金、盡職調(diào)查、咨詢等服務(wù)都可以通過并購來獲得，以最終促進(jìn)資本市場參與者（例如券商等部分專業(yè)的融資機(jī)構(gòu)）的實(shí)時服務(wù)能力，縱使促進(jìn)市場資本股權(quán)交易活躍度的提高，從而為市場的發(fā)展注入一股新鮮的活力，將市場整合資源的基礎(chǔ)作用充分發(fā)揮出來。假如分析估值指標(biāo)，并購重組則更有助于提高公司市值，而且短期的效果往往會比長期效果好;假如從營利能力指標(biāo)進(jìn)行分析，通過并購重組可以實(shí)現(xiàn)上市公司的增量和提效;立足于營運(yùn)能力指標(biāo)來分析，即使整合存在很大困難，但指定能夠有效提高整體資源的運(yùn)轉(zhuǎn)效率;假如立足于償債能力指標(biāo)進(jìn)行分析，即使在短期內(nèi)沒有太大影響，但如果從長期分析看來卻很容易形成一種趨勢。

結(jié)束語

當(dāng)前掀起的一股重組并購潮，它除了要求在并購重組的過程中投資人和公司創(chuàng)始人要展開價格上的博弈以外，還要求公司的控制權(quán)必須要平衡，那么對于企業(yè)創(chuàng)始人而言，創(chuàng)辦一家企業(yè)實(shí)則是一件很不容易的事情，企業(yè)的發(fā)展就更不必說了，投資人投資創(chuàng)辦一家企業(yè)需要同時面臨經(jīng)濟(jì)、法律、管理等多重風(fēng)險，而并購重組雙方僅有在深刻體會到控制權(quán)的重要性的條件下，而且又在實(shí)務(wù)操作過程中以一種正確的方式來對待公司的控制權(quán)，并予以平衡方才是并購重組最關(guān)鍵的一步。

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