大數(shù)據(jù)時(shí)代數(shù)據(jù)的產(chǎn)權(quán)問題研究

馮欽馨

一、 大數(shù)據(jù)時(shí)代下的中國

大數(shù)據(jù)指不采用抽樣調(diào)查這樣的分析方法，而是選擇對(duì)所有的數(shù)據(jù)進(jìn)行分析處理。 世界知名咨詢公司麥肯錫最早提出大數(shù)據(jù)時(shí)代已經(jīng)到來這一說法，麥肯錫稱：“數(shù)據(jù)，已經(jīng)滲透到當(dāng)今每一個(gè)行業(yè)和業(yè)務(wù)職能領(lǐng)域，成為重要的生產(chǎn)因素。”

大數(shù)據(jù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值愈加明顯的同時(shí)，人們越來越注重?cái)?shù)據(jù)交易所帶來的利益，而數(shù)據(jù)交易市場也隨之越來越活躍。當(dāng)前，中國主要有三種數(shù)據(jù)交易平臺(tái)：一個(gè)是以貴陽大數(shù)據(jù)交易所為代表的交易平臺(tái)，二是以中關(guān)村數(shù)字?jǐn)?shù)據(jù)交換平臺(tái)為代表的工業(yè)聯(lián)盟交易平臺(tái)，第三個(gè)是專注于互聯(lián)網(wǎng)綜合數(shù)據(jù)交易和服務(wù)的平臺(tái)。 通過分析中國近年來大數(shù)據(jù)交易的總體情況，可以看出中國的大數(shù)據(jù)交易主要集中于原始數(shù)據(jù)產(chǎn)品以及通過技術(shù)加工所衍生出來的數(shù)據(jù)產(chǎn)品交易。

二、 我國數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀

數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)與數(shù)據(jù)交易息息相關(guān)，確定了數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)，明晰了數(shù)據(jù)交易的規(guī)則，人們才能放心大膽地對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行交易而不擔(dān)心出現(xiàn)問題，但根據(jù)中國現(xiàn)行的法律制度，中國大數(shù)據(jù)的交易實(shí)踐同中國的立法規(guī)范并沒有直接關(guān)聯(lián)在一起。 我國既沒有規(guī)定數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的基本概念，也沒有制定統(tǒng)一的數(shù)據(jù)交易規(guī)則，這就導(dǎo)致大數(shù)據(jù)時(shí)代下數(shù)據(jù)的產(chǎn)權(quán)沒有明確的歸屬且數(shù)據(jù)交易實(shí)踐面臨不確定的法律風(fēng)險(xiǎn)。

我國《民法總則》第一百二十七條對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行了指引性規(guī)定：“法律對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！痹摋l規(guī)定充分表現(xiàn)了我國民法適應(yīng)大數(shù)據(jù)時(shí)代的與時(shí)俱進(jìn)的立場。 《民法總則》為完善數(shù)據(jù)保護(hù)的立法預(yù)留了空間，但是其并未涉及數(shù)據(jù)的產(chǎn)權(quán)歸屬。 《網(wǎng)絡(luò)安全法》界定了網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)的概念，它同時(shí)規(guī)定，有關(guān)各方在維護(hù)和保證網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)的完整性、機(jī)密性和可用性的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)采用技術(shù)措施和必要的其他措施，以防止網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)被他人竊取、篡改或者泄露。 2012 年3 月31 日通過的《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第五條，將無實(shí)物載體的電子信息產(chǎn)品交易納入了買賣合同的范疇，并規(guī)范了電子信息產(chǎn)品的交付方式。

我國的現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的歸屬，而僅僅是在行業(yè)規(guī)范和有關(guān)個(gè)人信息保護(hù)的法律法規(guī)中規(guī)定了有關(guān)數(shù)據(jù)交易的問題。

首先，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商和企事業(yè)單位在收集公民的個(gè)人信息時(shí)，需要遵循《全國人大關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》和《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個(gè)人信息保護(hù)規(guī)定》的要求，即必須遵循合法、正當(dāng)以及必要這三個(gè)基本原則，且必須事先征得收集者的同意，基于收集者自愿的前提下才能開展收集工作。

其次，為了保護(hù)公民的個(gè)人隱私不被泄露，《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個(gè)人信息保護(hù)規(guī)定》還規(guī)定了公民信息撤回機(jī)制和注銷機(jī)制。 當(dāng)用戶選擇停止使用互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)和電信服務(wù)之后。 服務(wù)提供一方有義務(wù)幫助用戶注銷號(hào)碼或者賬號(hào)，且在用戶選擇停止使用服務(wù)的同時(shí)就不得再行收集和使用用戶的個(gè)人信息。

同時(shí)，我國嚴(yán)令禁止通過數(shù)據(jù)交易的方式買賣公民的個(gè)人信息以獲取利益。 《刑法修正案(九)》中明確規(guī)定了一旦違反規(guī)定獲取或出售公民個(gè)人信息，即要承擔(dān)刑事責(zé)任。 與此同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和企事業(yè)單位及其工作人員都有義務(wù)保障公民的個(gè)人信息安全，有義務(wù)防止公民的個(gè)人信息面臨被泄露、篡改及毀損的風(fēng)險(xiǎn)。

三、 數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)如何界分更有效率

數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)在當(dāng)下有兩種界分方案，其一為劃分給企業(yè)，其二則是劃分給個(gè)人。 而劃分給企業(yè)和個(gè)人這兩種分配方案中所產(chǎn)生的收益是截然不同的，通過分析比對(duì)這兩種分配方案所產(chǎn)生的收益狀況，我們可以得出數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)如何界分更有效率這一問題的答案。

首先如果我們將數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)劃分給企業(yè)，就會(huì)產(chǎn)生“范圍經(jīng)濟(jì)”和“規(guī)模經(jīng)濟(jì)”兩個(gè)重要的收益。 一般而言，我們每個(gè)人擁有的個(gè)人數(shù)據(jù)不僅數(shù)量很少，而且維度也不多，并且這些數(shù)據(jù)對(duì)我們來講作用并不大。 可是如果這些數(shù)據(jù)由企業(yè)擁有，情況就截然相反。 因?yàn)槠髽I(yè)不僅擁有你的個(gè)人信息，還擁有別人的信息； 不僅可以獲得你的基本信息，還可以通過分析構(gòu)建出更多多維度的信息。

假如我們把數(shù)據(jù)的產(chǎn)權(quán)劃分給了個(gè)人，那么以上所述的那些數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)歸屬于企業(yè)所能產(chǎn)生的收益將不復(fù)存在。 所以，從效率的角度上來比較把數(shù)據(jù)的產(chǎn)權(quán)劃分給企業(yè)還是個(gè)人，本質(zhì)就是要衡量其所能產(chǎn)生的收益多少。

經(jīng)濟(jì)學(xué)有個(gè)著名的“科斯定理”。 根據(jù)科斯定理，物品初始產(chǎn)權(quán)的劃分在交易成本為零時(shí)并不重要，最終物品將由評(píng)價(jià)更高的人獲得。 假設(shè)有一個(gè)交易成本足夠低的數(shù)據(jù)交易市場，那么按照科斯定理，在人們自愿交易之后，數(shù)據(jù)最終也會(huì)達(dá)到最優(yōu)的配置，因?yàn)槠浣K究會(huì)落到對(duì)其評(píng)價(jià)最高的人手里。

當(dāng)然，在現(xiàn)實(shí)中交易成本肯定不會(huì)為零且會(huì)很高，因此數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)最初的劃分必然會(huì)影響其最終歸屬。 不過，依然可以將零交易成本的情況作為一種假想的情形來作為討論的出發(fā)點(diǎn)，用其考察理想的數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)配置。

當(dāng)數(shù)據(jù)交易市場的交易成本為零時(shí)會(huì)呈現(xiàn)出什么樣的狀態(tài)，微軟首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家蘇珊艾瑟曾進(jìn)行過一項(xiàng)實(shí)驗(yàn)，去誘導(dǎo)人們通過收取費(fèi)用透露自己的相關(guān)信息。 結(jié)果發(fā)現(xiàn)，即便是宣稱十分重視自己個(gè)人隱私的人，在實(shí)驗(yàn)中也會(huì)以非常低廉的價(jià)格出售自己的信息。 由此證明，人們其實(shí)并不像他們自己想象的那樣重視自己的信息。 相比之下，這些信息對(duì)于那些平臺(tái)企業(yè)的價(jià)值更高一點(diǎn)。 因此，從效率的角度上來看，將數(shù)據(jù)的產(chǎn)權(quán)在最初劃分給企業(yè)是更為合適的。

但是，根據(jù)分析中國的現(xiàn)狀可以看出，在未來相當(dāng)長的一段時(shí)間內(nèi)，數(shù)據(jù)所有權(quán)的定義都將處于這樣一種狀態(tài)，立法可能不會(huì)明確規(guī)定數(shù)據(jù)絕對(duì)權(quán)利的歸屬，更大的可能是從競爭法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的層面，以及對(duì)數(shù)據(jù)產(chǎn)生的貢獻(xiàn)方面來保護(hù)權(quán)利人的利益，而不輕易地允許有人來對(duì)相關(guān)權(quán)利進(jìn)行壟斷。

四、 保護(hù)數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的建議和對(duì)策

(一)盡快明晰數(shù)據(jù)交易法律權(quán)屬

保證數(shù)據(jù)交易合法性的前提就是數(shù)據(jù)權(quán)屬，一旦數(shù)據(jù)權(quán)屬的認(rèn)識(shí)存在差異，那么在數(shù)據(jù)交易過程中就會(huì)導(dǎo)致數(shù)據(jù)交易合法與非法邊界不清，而且一旦數(shù)據(jù)主體在數(shù)據(jù)交易過程中處于不知情的狀態(tài)，那么就更容易泄露個(gè)人隱私以致引起知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛。 我國現(xiàn)行的法律制度并沒有明確規(guī)定數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)究竟歸屬于誰，這就導(dǎo)致我國大數(shù)據(jù)在交易過程中面臨著產(chǎn)權(quán)不明的法律風(fēng)險(xiǎn)。 所以，盡快明晰數(shù)據(jù)交易的法律權(quán)屬至關(guān)重要。

(二)加大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)的宣傳力度

我國關(guān)于數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的相關(guān)法律法規(guī)較少，保護(hù)數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的意識(shí)也比較薄弱，所以我們需要加大數(shù)據(jù)保護(hù)意識(shí)的宣傳力度。 首先，要加強(qiáng)企業(yè)保護(hù)自身數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的意識(shí)。 對(duì)于信息服務(wù)企業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)來說，它們最有價(jià)值的資本和核心的競爭力所在就是其擁有的數(shù)據(jù)，一旦數(shù)據(jù)受到損傷，那么該企業(yè)遭受的商業(yè)損失將會(huì)十分巨大。 因此，企業(yè)需要加強(qiáng)對(duì)于數(shù)據(jù)的保護(hù)意識(shí)，在數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)被侵害時(shí)，積極尋求法律支援；其次，要加強(qiáng)數(shù)據(jù)交易平臺(tái)保護(hù)數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的意識(shí)。 數(shù)據(jù)交易平臺(tái)需要采用先進(jìn)的管理系統(tǒng)對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行技術(shù)保護(hù)，對(duì)自身擁有的數(shù)據(jù)積極的申請相關(guān)專利和版權(quán)，同時(shí)應(yīng)當(dāng)制定完備的數(shù)據(jù)保護(hù)措施以及數(shù)據(jù)被侵害后的救濟(jì)機(jī)制，用以維護(hù)交易雙方的利益；再次，要加強(qiáng)數(shù)據(jù)賣家保護(hù)數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的意識(shí)。 通過更加積極的普法以及對(duì)于數(shù)據(jù)交易行業(yè)規(guī)范的深入了解，數(shù)據(jù)賣家要更為清楚地知道國家關(guān)于數(shù)據(jù)交易的禁止性規(guī)定以及數(shù)據(jù)要在合理范圍內(nèi)使用，一旦違反規(guī)定或者非法使用數(shù)據(jù)，將要面臨的法律后果極為嚴(yán)重； 最后，要加強(qiáng)公民對(duì)于數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)。 公民在使用信息服務(wù)提供商以及互聯(lián)網(wǎng)的服務(wù)之前，務(wù)必要認(rèn)真仔細(xì)閱讀服務(wù)協(xié)議條款，了解是否有格式條款，一旦發(fā)生個(gè)人數(shù)據(jù)被非法使用的情況，一定要積極利用法律規(guī)定來保護(hù)自身的合法權(quán)益。

(三)加強(qiáng)大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)

根據(jù)我國的法律規(guī)定，大數(shù)據(jù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)在不同情況下可以受到多項(xiàng)法定權(quán)利的保護(hù)。 但是，目前影響大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展的首要障礙就是有關(guān)數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)的缺失。國家需要盡快出臺(tái)有關(guān)大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)法律，明確界定數(shù)據(jù)信息的二次利用等相關(guān)權(quán)責(zé)，建立一套完善的保護(hù)大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的法律體系。

(四)加強(qiáng)技術(shù)控制，降低大數(shù)據(jù)泄漏風(fēng)險(xiǎn)

大數(shù)據(jù)應(yīng)用發(fā)展如此之快的背后，依托的是不間斷創(chuàng)新的科學(xué)技術(shù)，所以其負(fù)效應(yīng)的消除也依賴于網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)不斷的創(chuàng)新發(fā)展。 因此，國家應(yīng)當(dāng)積極推進(jìn)大數(shù)據(jù)安全防護(hù)技術(shù)的研發(fā)，鼓勵(lì)支持互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和信息服務(wù)企業(yè)進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新，加強(qiáng)技術(shù)控制，從技術(shù)層面降低大數(shù)據(jù)泄露的風(fēng)險(xiǎn)，提高大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的安全管理水平。

(五)建立完善數(shù)據(jù)交易監(jiān)管機(jī)制

縱觀全局，我國的大數(shù)據(jù)交易剛剛起步，還處于初級(jí)階段，尚未形成完善的可靠的數(shù)據(jù)交易監(jiān)管機(jī)制。 在這樣的現(xiàn)狀之下，數(shù)據(jù)交易過程無法得到有效的監(jiān)管，就容易出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)，數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)根本無法得到有效的保護(hù)，進(jìn)而影響到我國數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。 所以我們要立足于現(xiàn)實(shí)，根據(jù)中國的基本國情進(jìn)行自主創(chuàng)新，制定具有中國特色的數(shù)據(jù)交易監(jiān)管機(jī)制，進(jìn)而推動(dòng)中國數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展。

(六)營造良好的大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)發(fā)展環(huán)境

沒有一個(gè)良好的環(huán)境，大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)就無法得到有效的發(fā)展，就容易出現(xiàn)越來越多的法律風(fēng)險(xiǎn)，數(shù)據(jù)爭議也會(huì)越來越多。 所以相關(guān)的政府管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)實(shí)狀況，研究制定出可以促進(jìn)大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)發(fā)展的政策措施，為大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)營造一個(gè)良好的發(fā)展環(huán)境。 同時(shí)可以通過提供優(yōu)惠條件，引導(dǎo)國家財(cái)政資金、金融機(jī)構(gòu)和社會(huì)資本投入建設(shè)和發(fā)展大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)。 支持高校和相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)共同培養(yǎng)大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的專業(yè)人才，組織開展這一方面的培訓(xùn)推廣活動(dòng)，開展大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)方面的相關(guān)學(xué)術(shù)研究。