直播帶貨，網(wǎng)紅與商家的契約之爭(zhēng)

秦風(fēng)

“合力”新風(fēng)口?

江蘇省泰州市的抖音紅人陳妍，是一位服裝博主。2018年起，她在抖音上拍攝古裝視頻后迅速躥紅，不少網(wǎng)友覺(jué)得她撞臉劉亦菲，人氣越來(lái)越旺。

陳妍在網(wǎng)絡(luò)上爆紅，也引起了杭州市海璽文化傳媒公司（以下簡(jiǎn)稱海璽公司）的關(guān)注。這家公司除經(jīng)營(yíng)文化產(chǎn)品外，還批發(fā)銷售服裝鞋帽、化妝品等商品。為了激發(fā)大眾對(duì)其代理品牌的“消費(fèi)力”，公司派出專員多次與陳妍磋商直播帶貨事宜。陳妍在深入考察海璽公司品牌后，同意合作。

2018年7月12日，海璽公司與陳妍簽訂了《電商合作協(xié)議》。雙方約定共同打造商品的零售渠道和批發(fā)渠道及內(nèi)容分發(fā)渠道，開(kāi)展業(yè)務(wù)。在這份合作協(xié)議中，陳妍也確立了自己需要承擔(dān)的義務(wù)，她要嚴(yán)格按照海璽公司指定的上新計(jì)劃，按時(shí)完成拍攝、抖音預(yù)熱、微博預(yù)熱等合作內(nèi)容。陳妍在其自媒體發(fā)布的內(nèi)容，必須征得海璽公司同意，包括但不限于原創(chuàng)內(nèi)容、轉(zhuǎn)發(fā)內(nèi)容。協(xié)議還明確，未經(jīng)海璽公司書(shū)面許可，陳妍不得擅自使用與合作項(xiàng)目相關(guān)的資產(chǎn)（包括但不限于商標(biāo)、品牌、商號(hào)、社交媒體等進(jìn)行其他有償、無(wú)償?shù)纳虡I(yè)合作）。海璽公司可視市場(chǎng)變化及自身需求，引入第三方合作伙伴共同開(kāi)展本次合作。雙方還確定了陳妍直播帶貨的傭金結(jié)算基數(shù)，即合作項(xiàng)目營(yíng)業(yè)額的支付寶回款金額扣除退貨、刷單等后的剩余部分，并約定第一年、第二年，陳妍按實(shí)際營(yíng)業(yè)額的13%收取傭金。此外，海璽公司與陳妍還明確了各自的違約責(zé)任，即協(xié)議履行期間，若違反協(xié)議的條款之一，導(dǎo)致協(xié)議無(wú)法繼續(xù)履行或給對(duì)方造成重大損失的，違約方需向?qū)Ψ街Ц哆`約金，違約金數(shù)額以實(shí)際造成損失金額的5倍或500萬(wàn)元取最高值為準(zhǔn)。

《合作協(xié)議》簽訂的當(dāng)天，陳妍立即將其個(gè)人的淘寶店鋪“陳妍的小討喜”交給海璽公司運(yùn)營(yíng)。海璽公司為接管該店鋪，向陳妍支付238萬(wàn)元，收購(gòu)了該淘寶店鋪的全部存貨。

反目斷關(guān)系

2018年11月，海璽公司考慮到杭州天璽公司在客服和倉(cāng)儲(chǔ)方面的管理經(jīng)驗(yàn)，決定與天璽公司合作運(yùn)營(yíng)陳妍的網(wǎng)店和自媒體賬號(hào)。雙方約定：海璽公司和天璽公司共同參與陳妍簽訂過(guò)的《電商合作協(xié)議》的合作經(jīng)營(yíng)，兩方暫出資共計(jì)60萬(wàn)元：海璽公司出資30萬(wàn)元，負(fù)責(zé)店鋪視覺(jué)、運(yùn)營(yíng)工作;天璽公司出資30萬(wàn)元，負(fù)責(zé)客服、倉(cāng)庫(kù)、物流、財(cái)務(wù)等工作。有了天璽公司的加盟，陳妍更加忙碌了。她不停地向海璽公司的業(yè)務(wù)主管抱怨說(shuō)：“每天眼睛睜開(kāi)就是工作，公司要求、衣物搭配、外拍、回來(lái)修片、做視頻、打理網(wǎng)店……”

2019年春節(jié)期間，陳妍在西湖邊拍攝的“漢服小姐姐”視頻，再次爆紅，粉絲因此增加至1000多萬(wàn)。但是，隨著粉絲量的暴漲，各路商家紛紛私下與陳妍洽談，開(kāi)出了更高的傭金數(shù)額，陳妍開(kāi)始對(duì)海璽公司安排的街拍等任務(wù)推諉拖延。在此期間，海璽公司發(fā)現(xiàn)陳妍為第三方拍攝視頻并直播，并發(fā)現(xiàn)天璽公司繞開(kāi)海璽公司私自與陳妍合作。于是，兩家公司交惡。2019年8月14日，海璽公司發(fā)出電子郵件和書(shū)面通知：決定解除與天璽公司之間的《投資協(xié)議》;若天璽公司拒絕交還合作項(xiàng)目的銀行卡、U盾、支付寶密碼及支付寶綁定手機(jī)卡，由陳妍配合掛失補(bǔ)辦，重新設(shè)置支付密碼。但是，陳妍“以其人之道還治其人之身”，向海璽公司寄送了《要求全面履行約定義務(wù)的告知函》，要求海璽公司向自己提供其已履行約定義務(wù)的書(shū)面履約憑證、傭金計(jì)算與支付憑證及相關(guān)記錄，海璽公司沒(méi)有理睬。2019年8月21日，陳妍向海璽公司發(fā)出《解除〈電商合作協(xié)議〉的通知函》。

互告無(wú)贏家

2019年9月10日，海璽公司向?yàn)I江區(qū)人民法院提出訴訟，要求解除海璽公司與陳妍簽署的《電商合作協(xié)議》，陳妍返還海璽公司抖音信息流費(fèi)用（廣告費(fèi)）9萬(wàn)元，并賠付違約金326.98萬(wàn)元，承擔(dān)海璽公司支付的律師費(fèi)5萬(wàn)元。

答辯期間，陳妍沒(méi)有進(jìn)行書(shū)面回應(yīng)，卻于同年9月23日另行向?yàn)I江區(qū)人民法院起訴，請(qǐng)求法院確認(rèn)陳妍、海璽公司簽署的《電商合作協(xié)議》于2019年8月23日解除;判令海璽公司于《電商合作協(xié)議》解除之日起不得行使任何陳妍肖像權(quán)、姓名權(quán)、著作權(quán)等權(quán)利及使用相關(guān)載體;海璽公司向陳妍提供2018年7月至2019年8月15日期間實(shí)際營(yíng)業(yè)額及傭金算法，并支付陳妍應(yīng)獲得的傭金，暫計(jì)為50萬(wàn)元（以法庭查明為準(zhǔn)）;海璽公司向陳妍支付泄密違約金50萬(wàn)元;海璽公司支付陳妍律師費(fèi)12.8萬(wàn)元;海璽公司向陳妍支付協(xié)議無(wú)法繼續(xù)履行或造成重大損失的違約金500萬(wàn)元。

針對(duì)海璽公司的起訴，陳妍表示對(duì)解除《電商合作協(xié)議》不持異議，但海璽公司要求返還9萬(wàn)元抖音廣告費(fèi)無(wú)事實(shí)依據(jù)。根據(jù)合同約定，在海璽公司負(fù)責(zé)運(yùn)營(yíng)抖音的基礎(chǔ)上，如果海璽公司能為陳妍接下廣告，雙方才會(huì)利潤(rùn)分成。但海璽公司什么也不做，所有一切都由陳妍獨(dú)立完成，海璽公司無(wú)權(quán)獲得廣告分成。

海璽公司在應(yīng)對(duì)陳妍的訴訟中答辯稱：雙方合作前，陳妍在抖音的視頻已經(jīng)開(kāi)設(shè)一年多，當(dāng)時(shí)的粉絲數(shù)量只有100多萬(wàn)，淘寶店鋪的銷售量也只有幾十萬(wàn)元。為宣傳推廣雙方合作的淘寶店鋪和抖音賬號(hào)，海璽公司雇傭大量的專業(yè)人員，投入大量的宣傳推廣費(fèi)用，為此支付各類費(fèi)用400萬(wàn)元，并且貢獻(xiàn)自身各類資源，用于支持陳妍發(fā)展。雙方合作后至2019年8月份，海璽公司負(fù)責(zé)運(yùn)營(yíng)合作項(xiàng)目期間，陳妍抖音的粉絲數(shù)量已經(jīng)增長(zhǎng)至1100多萬(wàn)，在雙方合作期間，淘寶店鋪的總營(yíng)業(yè)額累計(jì)至3600多萬(wàn)元。

陳妍作為原告的訴訟案件，法院經(jīng)審理認(rèn)為：根據(jù)《電商合作協(xié)議》約定，海璽公司的義務(wù)包括“合作項(xiàng)目日常運(yùn)營(yíng)及項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)的管理”“供應(yīng)鏈服務(wù)”“傭金算法”等內(nèi)容。在實(shí)際履行中，“傭金算法”不清晰、對(duì)陳妍抖音服務(wù)不周全，海璽公司已構(gòu)成違約。當(dāng)然，這些未完全履行合同義務(wù)，尚不構(gòu)成根本性違約?；诖?，陳妍提出解除合同，屬于單方行為，構(gòu)成根本性違約。陳妍在本案中要求海璽公司支付違約金，不予支持。在此需要指出的是，海璽公司引進(jìn)第三方天璽公司負(fù)責(zé)客服、倉(cāng)庫(kù)、物流、財(cái)務(wù)等工作，陳妍以實(shí)際行為認(rèn)可此種合作模式，事后又以此為由向海璽公司主張泄密違約金，亦不予支持。有關(guān)合同解除的清算問(wèn)題，從2018年7月至2019年8月合作期間，實(shí)際營(yíng)業(yè)額涉及海璽公司與天璽公司之間詳細(xì)對(duì)賬，在本案中難以查明。實(shí)際上，陳妍已經(jīng)領(lǐng)取相應(yīng)傭金，若陳妍認(rèn)為少算傭金，其可另行主張權(quán)利。陳妍要求海璽公司支付傭金50萬(wàn)元，不予支持。當(dāng)然，本判決不妨礙陳妍另行主張權(quán)利。有關(guān)陳妍肖像權(quán)、姓名權(quán)、著作權(quán)等權(quán)利問(wèn)題，本案屬于合同糾紛，不是侵權(quán)糾紛，不宜在本案中解決。如果合同解除后，存在上述侵權(quán)行為的，陳妍可另行主張權(quán)利。最后，有關(guān)律師費(fèi)問(wèn)題。根據(jù)前述，海璽公司的確存在部分違約行為，陳妍主張律師費(fèi)，符合合同事先約定，應(yīng)當(dāng)予以支持。但律師費(fèi)的金額，考慮海璽公司作為原告案件的平衡處理，將其調(diào)整為5萬(wàn)元。

2020年4月27日，浙江省杭州市濱江區(qū)人民法院作出一審判決，解除原告陳妍與海璽公司之間簽署的《電商合作協(xié)議》;海璽公司支付給原告陳妍律師代理費(fèi)5萬(wàn)元。

同日，濱江區(qū)法院對(duì)海璽公司作原告的案件也作出了判決，解除海璽公司與陳妍之間簽署的《電商合作協(xié)議》;陳妍支付給海璽公司違約金300萬(wàn)元，另陳妍支付給海璽公司律師代理費(fèi)5萬(wàn)元。

（本文人名均為化名）

編輯：夏春暉? 386753207@qq.com

法官點(diǎn)評(píng)

直播行業(yè)需要規(guī)范引導(dǎo)

2020年，一場(chǎng)疫情給我們帶來(lái)了很多全新的思考，直播電商就是其中最為亮眼的一個(gè)。從演藝明星到網(wǎng)紅大咖，都不約而同進(jìn)入“主播”領(lǐng)域，在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上推銷商品。一些直播專場(chǎng)，短短數(shù)小時(shí)內(nèi)，百萬(wàn)、千萬(wàn)甚至超億元的銷售金額，讓線下商店望塵莫及。一時(shí)間，直播帶貨的“銷量神話”顛覆了很多人的想象，成為名副其實(shí)的“營(yíng)銷神器”。但是，直播電商想要繼續(xù)成長(zhǎng)并走向成熟，必須由法律法規(guī)進(jìn)行約束和引導(dǎo)，這在本質(zhì)上保障的絕非任何一方的利益，而是多方共贏！