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    債務(wù)加入的類型與結(jié)構(gòu)

    2020-11-06 07:29:31肖俊
    東方法學(xué) 2020年6期

    肖俊

    內(nèi)容摘要:在民法典頒布之前,債務(wù)承擔制度是以合同法第84條為核心進行建構(gòu),適用于第三人和債務(wù)人之間的免責債務(wù)承擔。但實踐中債務(wù)承擔糾紛在性質(zhì)和類型上都超出這一范圍,由此引發(fā)了學(xué)理和司法實踐的爭議,民法典回應(yīng)這一問題,通過第552條系統(tǒng)地確立了多種類型的債務(wù)加入制度(并存?zhèn)鶆?wù)承擔),滿足了現(xiàn)實生活的需求。但僅有的一個條文難以駕馭債務(wù)加入所涉及的復(fù)雜關(guān)系,在適用上還需要通過學(xué)理予以解釋和完善。

    關(guān)鍵詞:免責的債務(wù)承擔? 債務(wù)加入? 第三人利益合同? 單方允諾? 民法典第552條? 債權(quán)人

    中圖分類號:DF522? 文獻標識碼:A? 文章編號:1674-4039-(2020)06-0125-133

    引言

    債務(wù)承擔是指在維持債的同一性的情況下,替換或者增加債務(wù)人,使得債務(wù)關(guān)系不因債務(wù)人的改變而消滅,常用于債務(wù)結(jié)算和簡化交易。在民法典頒布之前,債務(wù)承擔制度以合同法第84條為核心,輔以第85條的債務(wù)人抗辯和第86條從債務(wù)承擔兩個條款,這些條文在民法典中悉數(shù)得以保存,民法典對債務(wù)承擔制度最大的變化在于增設(shè)第552條:“第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人,或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù),債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的,債權(quán)人可以請求第三人在其愿意承擔的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔連帶債務(wù)?!?/p>

    這一規(guī)定在債務(wù)承擔的性質(zhì)和類型兩方面都帶來了新的內(nèi)容:一方面明確規(guī)定了債務(wù)加入制度;另一方面則是確立了多種債務(wù)承擔方式,包括債務(wù)人與第三人、債權(quán)人與第三人以及第三人的單方允諾等合意類型。從體系上看,對第552條的解釋需要借助民法典其他制度,比如第522條第2款新增的“第三人利益合同”等。筆者以債務(wù)加入的效力與類型化為線索,結(jié)合民法典的體系,闡釋第552條的規(guī)范意義和制度價值。

    一、民法典第552條與債務(wù)加入的確立

    (一)債務(wù)加入的請求權(quán)基礎(chǔ)探尋

    根據(jù)原債務(wù)人是否脫離債務(wù)關(guān)系,債務(wù)承擔可分為免責債務(wù)承擔和并存?zhèn)鶆?wù)承擔兩種類型:如果第三人負擔債務(wù)并且債務(wù)人從原債務(wù)關(guān)系中脫離,這被稱為免責的債務(wù)承擔,即便承擔人不能履行債務(wù)或者陷入破產(chǎn)狀態(tài),原債關(guān)系也不再恢復(fù);反之,原債務(wù)人沒有從債務(wù)中解脫而與第三人共同承擔,就構(gòu)成了并存的債務(wù)承擔,也稱為債務(wù)加入。由于債務(wù)人償還能力和信賴程度對債權(quán)實現(xiàn)影響重大,所以債權(quán)人在免責的債務(wù)承擔中承擔了更大的風險,通常需要其同意作為生效要件。

    民法典第551條沒有明確區(qū)分免責和并存的債務(wù)承擔,代之以“全部”或者“部分”的份額規(guī)定,該條內(nèi)容和合同法第84條相同,既有的學(xué)理對此曾有兩種不同的解釋:一種觀點認為,并存的債務(wù)承擔無須債權(quán)人的同意,但無論是將合同義務(wù)全部還是部分轉(zhuǎn)移給第三人的,均需要債權(quán)人同意,所以這一條僅是對免責債務(wù)承擔的規(guī)定; 〔1 〕另一種觀點則認為, “全部”應(yīng)解釋為免責債務(wù)承擔,而“部分”一詞表征并存?zhèn)鶆?wù)承擔,由此合同法第84條射程范圍涵蓋了并存的債務(wù)承擔。〔2 〕

    從文義解釋上看,“部分”一詞既可以理解為對部分債務(wù)的免責承擔,也可以理解為對部分債務(wù)的并存承擔。比如甲欠乙一萬元,丙愿意承擔五千元份額的債務(wù),這一協(xié)議使得丙進入債務(wù)關(guān)系,但不能由此確定甲的債務(wù)份額有何改變,所以不能將“部分承擔”等同于并存的債務(wù)承擔。而“債權(quán)人同意”要件的存在也意味著債務(wù)承擔合意需要債權(quán)人的授權(quán)或者追認,所以將合同法第84條定位為單純的免責債務(wù)承擔更為準確。

    但是從實踐需求來看,大量的糾紛是關(guān)于債務(wù)加入的案例,因此也有學(xué)者提出合同法第84條雖然不包含并存?zhèn)鶆?wù)承擔,但是為了避免法律漏洞需要進行擴張解釋?!? 〕為了應(yīng)付社會生活中復(fù)雜的交易方式,最高人民法院的判決也承認債務(wù)加入規(guī)則。比如在(2010)民提字第153號案中,法院認為:“物業(yè)公司接受該《承諾函》后未表示異議,電訊集團即應(yīng)受該《承諾函》約束?!边@意味著只要債權(quán)人沒有表示異議,就視為并存的債務(wù)承擔成立。此外,地方的司法指導(dǎo)意見對債務(wù)承擔合同的類型進行了補充和完善,比如2005年江蘇省高級人民法院的討論紀要(蘇高發(fā)審委〔2005〕16號第17條)就提出:“債務(wù)加入是指第三人與債權(quán)人、債務(wù)人達成三方合同或第三人與債權(quán)人達成雙方合同或第三人向債權(quán)人單方承諾由第三人履行債務(wù)人的債務(wù),但同時不免除債務(wù)人履行義務(wù)的債務(wù)承擔方式。”這一意見注意到實踐中存在著多種類型的債務(wù)加入方式,也得到了很多其他法院的支持。

    顯然,判決和地方法院的指導(dǎo)意見無論在權(quán)威性還是科學(xué)性上都不足以填補合同法的不足,民法典第552條體系化地增設(shè)了債務(wù)加入制度,充分滿足實踐的需求,與此同時,合同法第84條上曾有的爭議在民法典第551條也不復(fù)存在。

    (二)民法典第552條與債務(wù)加入的確立

    雖然民法典沒有明確使用“免責”和“并存”這樣的術(shù)語,但實際上第552條的性質(zhì)顯然屬于并存?zhèn)鶆?wù)承擔,這可從以下三方面看出。

    第一,“債務(wù)加入”的術(shù)語使用。民法典第552條規(guī)定“第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)”,與民法典第551條相比,沒有繼續(xù)使用原來“轉(zhuǎn)移”的表達,而代之以“加入”一詞。從中文語義上看,“加入”意味著原債務(wù)人沒有從原債中解脫,第三人成為債務(wù)關(guān)系中新的一員,與之相對,第551條所使用的術(shù)語“轉(zhuǎn)移”則包含著債務(wù)人擺脫原債拘束的效果。如前文所述,在民法典頒布之前,司法實踐已經(jīng)將并存的債務(wù)承擔稱為“債務(wù)加入”并為之進行界定。所以,民法典第551條和第552條的術(shù)語差異體現(xiàn)出法典對免責和并存的債務(wù)承擔的區(qū)分。

    第二,構(gòu)成要件上無需債權(quán)人同意。第552條規(guī)定“債權(quán)人在合理期限內(nèi)未明確表示拒絕”,這意味著此種債務(wù)承擔不需要以債權(quán)人的明確同意為要件,因為此時原債務(wù)人的地位沒有改變,只是增加了一個新的債務(wù)人,不會影響到債權(quán)人的利益實現(xiàn),所以無需債權(quán)人的明確同意。這更為符合當事人各方的意圖和具體利益。債權(quán)人不會反對增加一個新的債務(wù)人以擴大責任財產(chǎn),債務(wù)人雖然沒有脫離原債關(guān)系,但他可以通過承擔合同要求承擔人向債權(quán)人進行清償,而第三人依照協(xié)議向債權(quán)人承擔債務(wù),連帶之債不會使之處于更為不利的局面。

    債務(wù)加入的原理基礎(chǔ)隨著合意結(jié)構(gòu)的差別而有所不同,分別適用第三人利益合同以及單方允諾等理論,這一部分的內(nèi)容將在本文第二、第三部分詳細展開論述。

    第三,連帶之債的效力。第552條規(guī)定第三人和“和債務(wù)人承擔連帶債務(wù)”,這意味著在債務(wù)加入中,債權(quán)人可以對債務(wù)人和承擔人中的一人或者全體,請求全部或者一部分的給付。早期有觀點認為并存的債務(wù)承擔產(chǎn)生的是不真正連帶責任,因為連帶之債必須有法律的規(guī)定或者雙方當事人明確的約定,而將并存的債務(wù)承擔全部作為連帶債務(wù),可能產(chǎn)生債權(quán)人預(yù)想不到的效果?!? 〕民法總則第178條第3款的規(guī)定也是如此,“連帶之債需要當事人明確的約定或者法律規(guī)定”,因此債務(wù)加入的效力需要規(guī)范上的補充。

    從原理上看,債務(wù)加入的效力與連帶之債是一致的:多債務(wù)人向同一債務(wù)人負擔債務(wù),且這些債務(wù)人向債權(quán)人負擔的是“同一給付”;每個債務(wù)人都負有義務(wù)實現(xiàn)全部的給付,而債權(quán)人只能有權(quán)獲得一次給付;各個債務(wù)人所負擔的債務(wù)也是同一層次的。在此基礎(chǔ)上,第552條的規(guī)定進一步滿足了連帶之債的形式要求,與民法總則第178條的規(guī)定相對應(yīng),能夠避免不必要的爭議。

    (三)第552條在債務(wù)加入建構(gòu)上的貢獻與不足

    從債務(wù)承擔的制度演進上看,早期的制度中心是免責債務(wù)承擔,法國民法典和德國民法典都沒有規(guī)定債務(wù)加入,但后者在現(xiàn)代社會的交易實踐中債務(wù)加入發(fā)揮著更為重要的作用,新時期的民法典,如1942年的意大利民法典第1272條和第1273條以及《歐洲私法統(tǒng)一框架》(III5:208)都專門規(guī)定了債務(wù)加入規(guī)則,因此我國民法典第552條的規(guī)定與比較法的趨勢以及我國的司法實踐是一致的。

    民法典第551條和第552條分別規(guī)定了免責和并存的債務(wù)承擔,但在規(guī)范上仍存有不明確之處。免責債務(wù)承擔合同的生效需要“債權(quán)人同意”這一要素,但是債權(quán)人同意并不一定產(chǎn)生免責債務(wù)承擔,能夠產(chǎn)生出免責債務(wù)承擔效力的前提是:當事人在合意中明確約定債務(wù)人可以擺脫原債關(guān)系,反之如果沒有債務(wù)人退出的明確約定,即便存在債權(quán)人同意,也只能產(chǎn)生出債務(wù)加入的效果。例如最高人民法院的判決((2005)民二終字第217號)指出:“一般而言,在當事人明確約定或表示原債務(wù)人退出原債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系中,或者根據(jù)合同約定可以確切推斷原債務(wù)人退出原債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系,方可認定成立免責性的債務(wù)承擔?!币虼擞斜匾⒁獾氖窃诘?51條和第552條之間存在一個推定的規(guī)則:對債務(wù)人和第三人之間沒有明確約定脫離原債的情形,應(yīng)視為債務(wù)加入。

    二、第三人和債務(wù)人的債務(wù)加入

    (一)債務(wù)加入的類型區(qū)分

    債的承擔涉及債權(quán)人、債務(wù)人和承擔人的三方關(guān)系,從邏輯上也對應(yīng)著三種承擔方式:(1)承擔人、債務(wù)人、債權(quán)人三方的債務(wù)承擔合同;(2)承擔人和債權(quán)人的債務(wù)承擔合同;(3)承擔人與債務(wù)人的債務(wù)承擔合同。雖然原來的合同法沒有規(guī)定其他承擔類型,但為了應(yīng)付社會生活中復(fù)雜的交易方式,地方的司法指導(dǎo)意見對債務(wù)承擔合同的類型進行了補充和完善,比如2005年江蘇省高級人民法院的討論紀要(蘇高發(fā)審委〔2005〕16號第17條)列舉了三種債務(wù)加入的模式:三方協(xié)議、第三人和債權(quán)人以及第三人的單方允諾。

    與既有的司法實踐相比,民法典對于債務(wù)加入類型規(guī)定更為科學(xué)。從表面上看,第552條只規(guī)定了兩種債務(wù)加入的方式:第一種是第三人與債務(wù)人之間的債務(wù)承擔(“第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人”),第二種是第三人單方的債務(wù)承擔(“第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù),債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的”)。第552條沒有規(guī)定三方的債務(wù)加入,雖然三方債務(wù)承擔協(xié)議有著悠久的歷史,但是在現(xiàn)代發(fā)展中的意義逐漸縮小,其作用體現(xiàn)在指示交付方面,德國民法典將之規(guī)定在第783條的指示清償部分,只有《意大利民法典》第1268條還將之規(guī)定為債務(wù)承擔的一種類型,但功能也主要體現(xiàn)為票據(jù)承兌。因此,從制度的演進軌跡上看,第552條沒有規(guī)定三方債務(wù)加入的做法是正確的。其次,第552條規(guī)定了第三人和債務(wù)人之間的債務(wù)承擔協(xié)議,表面上看與第551條的債務(wù)承擔近似,都是產(chǎn)生于第三人和債務(wù)人的合意,但作為一種最為特殊的債務(wù)加入類型,此時債務(wù)加入合意不需要債權(quán)人的同意,因此有必要專門予以規(guī)定。第三,第三人單方的債務(wù)承擔與第三人和債權(quán)人之間的債務(wù)承擔兩種類型在原理上是一樣的,因此不需要分開進行規(guī)定。因此,第552條規(guī)定的兩種債務(wù)承擔類型足以涵蓋交易實踐的需求。

    強調(diào)債務(wù)承擔存在不同類型的意義在于,即便目的相同,但在基礎(chǔ)原理、原因關(guān)系、抗辯權(quán)行使等各方面都存在著差別,因此需要區(qū)分不同的類型進行研究。

    (二)第三人和債務(wù)人之間的債務(wù)加入

    第552條規(guī)定的第一種債務(wù)承擔類型是債務(wù)人和第三人的債務(wù)加入,相應(yīng)規(guī)定是“第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人……債權(quán)人在合理期限內(nèi)未明確表示拒絕”。從合意結(jié)構(gòu)上看,其特點在于無需債權(quán)人參與,直接在第三人和債務(wù)人之間形成了債務(wù)加入。從交易實踐上看,在這一類型的債務(wù)承擔中原債務(wù)人與承擔人之間往往還存在著范圍更大的基本行為。例如買賣合同,此時債務(wù)承擔合同只是買賣合同的附約,作為價金結(jié)算的方式?!? 〕

    此種債務(wù)加入方式使得承擔人負有按照原債的內(nèi)容進行清償?shù)牧x務(wù),與第522條第1款的第三人清償存在相似之處:兩者都是第三人對債務(wù)人負有債務(wù),債務(wù)人通過承擔人向債權(quán)人履行以消滅自己債務(wù)。在實踐中,債務(wù)承擔和履行承擔的界限易生混淆,如最高人民法院判決所指出:“代替”的含義至少包括第三人代為履行、債務(wù)加入或者債務(wù)轉(zhuǎn)移等情形,“代替”這一用語相對于債務(wù)轉(zhuǎn)移并不具有充分性?!? 〕兩者差異在于:在第三人清償中,清償人按照債務(wù)人的指示履行債務(wù),債權(quán)人對清償人沒有請求權(quán),所以也稱為“履行承擔”,清償人和債務(wù)人之間不需要締結(jié)合同。而債務(wù)承擔使得原債權(quán)人獲得對承擔人的請求權(quán),債務(wù)承擔必須得到承擔人的同意。兩者并非截然分開,在一定的情況下會隨著當事人的意志發(fā)生變化與交錯。

    (三)第三人和債務(wù)人的債務(wù)加入的理論基礎(chǔ):第三人利益合同

    第551條規(guī)定第三人和債務(wù)人可以不需要債權(quán)人同意達成債務(wù)承擔協(xié)議,使債權(quán)人直接獲得向第三人的請求權(quán),其理論基礎(chǔ)在于第三人利益合同。兩者的近似關(guān)系可以從下圖看出。

    債務(wù)承擔合同等同于第三人利益合同中的“補償關(guān)系”,這是立約人與受約人的對待給付;債務(wù)人和債權(quán)人之間的原債關(guān)系對應(yīng)的是 “對價關(guān)系”,這是第三人取得利益的原因。而承擔人和債權(quán)人的關(guān)系則對應(yīng)于“履行關(guān)系”。〔7 〕由此可見,第552條所規(guī)定的第一種債務(wù)加入方式的學(xué)理基礎(chǔ)在于第522條第2款新增的第三人利益合同,“法律規(guī)定或者當事人約定第三人可以直接請求債務(wù)人向其履行債務(wù),第三人未在合理期限內(nèi)明確拒絕,債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的,第三人可以請求債務(wù)人承擔違約責任;債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯,可以向第三人主張”。

    與一般第三人利益合同相比,這種債務(wù)加入的特殊性在于承擔人(立約人)同時受到了補償關(guān)系(承擔關(guān)系)和對價關(guān)系(原債關(guān)系)的拘束,這導(dǎo)致它在抗辯權(quán)主張上和第三人利益合同存在著差別。在第三人利益合同中,債務(wù)人可以向受益第三人提起補償關(guān)系中的同時履行抗辯權(quán); 〔8 〕但是債務(wù)承擔中,承擔人不能以債務(wù)人不履行承擔關(guān)系中的對待給付為由對抗債權(quán)人,因為第三人負擔債務(wù)的基礎(chǔ)不僅在于承擔合同本身也源于原債關(guān)系,此時債權(quán)人的請求權(quán)與承擔關(guān)系中承擔人的請求權(quán)沒有牽連關(guān)系?!? 〕所以,承擔人只能行使法定解除權(quán),在承擔關(guān)系解除后對債權(quán)人提起抗辯。

    雖然第552條規(guī)定,只要債權(quán)人沒有拒絕,無需明示的同意,債務(wù)加入即可生效。但是債權(quán)人明確表示的同意,并非全無效力。債權(quán)人的同意可以通過多種方式表達出來,包括向新債務(wù)人為催告、訴訟,通知新債務(wù)人對債權(quán)進行移轉(zhuǎn),在新債務(wù)人破產(chǎn)時申報破產(chǎn)財產(chǎn),免除或者與新債務(wù)人締結(jié)債的更新。〔10 〕根據(jù)第三人利益合同的原理,此時,債權(quán)人同意的效力等同于第三人利益合同中“第三人表示享受其利益之意思”,債權(quán)因此得以確定,不得再變更第三人利益合同或進行撤銷。而在債權(quán)人同意以前,債務(wù)人仍然可以自由地變更或者撤銷承擔協(xié)議,將該權(quán)利移轉(zhuǎn)于自己或新受益人,債權(quán)人只有在其同意之后,才能確定地取得對承擔人的債權(quán)。

    第552條沒有規(guī)定債權(quán)人拒絕的效果?;诶娴谌撕贤脑?,在債權(quán)人拒絕接受權(quán)利的時候,第三人利益合同無效。與此近似,債權(quán)人拒絕也會導(dǎo)致債務(wù)承擔合同不生效。但此時應(yīng)注意保護債務(wù)人和第三人的合意的效力,債務(wù)人仍然可以要求第三人在經(jīng)濟內(nèi)容上繼續(xù)替代債務(wù)人履行,只不過第三人和債權(quán)人之間不存在債的關(guān)系。從法律行為理論上看,這屬于無效法律行為的轉(zhuǎn)化:一個完全無效的法律行為如果具備另一法律行為的要件,而且可以認為當事人知道此行為無效即愿意另一個行為有效的,此時可作為另一法律行為處理。〔11 〕因此債權(quán)人拒絕導(dǎo)致債務(wù)承擔合同不生效,但同時債務(wù)承擔合同可以轉(zhuǎn)換為第522條第1款的履行承擔,在第三人履行的義務(wù)不涉及個人的特別技術(shù)、資格或其他條件時,債權(quán)人不能拒絕受領(lǐng)。

    三、第三人與債權(quán)人的債務(wù)承擔

    (一)第三人單方的債務(wù)承擔

    第552條規(guī)定的第二種債務(wù)加入的類型是單方允諾的債務(wù)承擔,相應(yīng)的規(guī)定是“第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)……債權(quán)人在合理期限內(nèi)未明確表示拒絕”,這里用語是“表示”而非合意,在表示之后并不需要債權(quán)人同意就產(chǎn)生出債務(wù)承擔的效力,這近似于一個單方允諾。

    但這種債務(wù)加入方式與單方允諾的一般原理存在差別,通說認為,單方允諾的只有在面對不特定公眾的懸賞廣告中才能生效,而第552條的規(guī)定是在第三人和債權(quán)人之間,這意味著第三人只要向債權(quán)人發(fā)出愿意承擔債務(wù)的意思表示,就即時產(chǎn)生出債務(wù)承擔的效果,而第三人也不能主張要約的撤回和撤銷(民法典第475條和第476條),這必然加重了其負擔。一些學(xué)者也反對單方允諾能夠產(chǎn)生出債務(wù)承擔的效果,認為債務(wù)承擔必須要取得債權(quán)人的同意,允諾人如果拒絕履行只是對信賴利益的損害?!?2 〕

    但在我國司法實踐中,大量的債務(wù)承擔是通過第三人對債權(quán)人出示欠條和承諾函來完成。在第三人向債權(quán)人出具借條的情形中,上海市高級人民法院的判決對此進行了詳細的論證:“從該行為的表象來分析,系民事主體(表意人)向相對人作出的對自己設(shè)定義務(wù),使相對人取得債權(quán)的意思表示,它是表意人單方的意思表示,其性質(zhì)為單方允諾。對于單方允諾是否能形成債權(quán),我國法律目前沒有明確規(guī)定……單方允諾是否足夠產(chǎn)生債之效力,還需對單方允諾的形式、原因等鄭重性標準進行判斷?!?〔13 〕由此可見,法官以一種謹慎的立場承認了債務(wù)承擔的單方允諾。

    從大陸法系的理論發(fā)展上看,早期學(xué)說認為第三人和債權(quán)人的債務(wù)加入只能通過合同設(shè)立, 〔14 〕而現(xiàn)代民法認可第三人與債權(quán)人的承擔關(guān)系也可以通過單方行為完成,即第三人向債權(quán)人作出承擔債務(wù)的意圖,債權(quán)人接受債務(wù)人的允諾,不需要進行明確同意的意思表示,只要不拒絕即可,因為在債務(wù)加入的情況下,不會損害到債權(quán)人的利益也不會改變原債務(wù)人的地位?!?5 〕《歐洲私法統(tǒng)一框架》(DCFR)也明確規(guī)定“為了債務(wù)人的利益由新債務(wù)人作出的獨立的單方法律行為,新債務(wù)人即可被增加為債務(wù)人”(第III-5:209條)?!?6 〕我國學(xué)界也有新的觀點認為,對于不符合擔保法律特征的承諾,在自愿加入債的關(guān)系并作為并存的債務(wù)人時,應(yīng)將其定位于單方允諾?!?7 〕

    筆者認為,單方的債務(wù)承擔并沒有改變債務(wù)承擔合意的一般原理,它在本質(zhì)上只是在交易實踐中基于意思表示解釋進行的簡化。第三人單方允諾的效力,需要結(jié)合第三人和債權(quán)人的債務(wù)承擔合意進行觀察。如果第三人向債務(wù)人進行單方允諾,或者第三人沒有表現(xiàn)出債務(wù)承擔意圖,并不能產(chǎn)生出債務(wù)承擔的效果。欠條和承諾書還需要結(jié)合具體的交易場景進行意思表示解釋:比如債權(quán)人要求與債務(wù)人有利害關(guān)系的第三人承擔債務(wù),第三人為此出具了承諾書或者欠條; 〔18 〕或者第三人在他人的欠條或者催款函上簽名, 〔19 〕此時都可以認為產(chǎn)生出債務(wù)承擔的效力。即便欠條中只是單純的給付金額,但從整體的交易狀況中可以推定為債務(wù)承擔,因為這一履行的意思表示是第三人向債權(quán)人作出,而不是債務(wù)人向承擔人的指示,從交易習慣上應(yīng)解釋為債務(wù)承擔而非履行承擔,否則第三人的意思表示是沒有意義的。〔20 〕但是如果在單純允諾中推斷出其他的意圖,比如股東表示如果公司出現(xiàn)拖欠工資問題,愿意自己付款?!?1 〕此時只有在公司履行不能時第三人才承擔責任,此時單方允諾中產(chǎn)生的是保證責任。

    (二)第三人和債權(quán)人的債務(wù)加入合意

    基于前文的分析可以發(fā)現(xiàn),雖然沒有明文規(guī)定,但第552條的射程自然也應(yīng)該包括第三人和債權(quán)人的債務(wù)加入合意。傳統(tǒng)教科書認為,在第三人和債務(wù)人之間缺乏對價關(guān)系的情況下,第三人直接與債權(quán)人締約的情形很罕見?!?2 〕不過在我國的實踐中這一類型的債務(wù)加入存在較大的適用空間,常見的情形是債務(wù)對于第三人有利益關(guān)系,第三人直接為之承擔債務(wù),典型的如公司對外負有債務(wù),公司代表人以自然人的身份為公司承擔債務(wù)。建筑單位為施工單位向材料方進行債務(wù)承擔等。這種債務(wù)承擔的方式近似于保證。但兩者在債務(wù)屬性、債務(wù)存續(xù)期間、抗辯事由援引及債務(wù)移轉(zhuǎn)等具體法律效果上都存在差異。如最高法人民院判決提出,“保證系從合同,保證人是從債務(wù)人,是為他人債務(wù)負責;并存的債務(wù)承擔系獨立的合同,承擔人是主債務(wù)人之一,是為自己的債務(wù)負責”并且提出了區(qū)分兩者的方式,如承擔人承擔債務(wù)的意思表示中有較為明顯的保證含義,可以認定為保證。如果沒有,則應(yīng)當從保護債權(quán)人利益的立法目的出發(fā),認定為并存的債務(wù)承擔?!?3 〕

    筆者認為,當事人的意思表示是最重要的判斷因素,但問題的難點在于約定不明的情況,此時需要結(jié)合制度本旨和交易習慣進行考察,而不是設(shè)定一個過于簡單的標準。首先,考察債的可轉(zhuǎn)讓性,在債務(wù)承擔中債的客體必須具有可轉(zhuǎn)讓性,而保證責任作為輔助責任,對客體沒有要求;其次是履行順序,如果雙方約定了債務(wù)人和承擔人的先后履行順序,即只有在主債務(wù)人屆期不履行債務(wù)時,第三人才履行債務(wù),此時即便雙方約定為債務(wù)承擔,仍然只是保證,因為承擔人的履行順位在后體現(xiàn)的正是保證的從屬性特征; 〔24 〕第三,第三人與債務(wù)的關(guān)聯(lián)性,在連帶保證中,履行順序不足以區(qū)分債務(wù)加入和保證,需要進一步考察承擔人和債務(wù)的關(guān)系,承擔行為是否與自身利益有關(guān)。比如轉(zhuǎn)租人愿意為承租人承擔債務(wù),汽車所有權(quán)人愿意承擔借用人對于承攬人的債務(wù),此時可將之看作是主債務(wù)人?!?5 〕

    (三)債務(wù)人的異議權(quán)

    第552條規(guī)定了債權(quán)人的異議權(quán),但沒有規(guī)定原債務(wù)人的異議權(quán)。第三人和債權(quán)人的債務(wù)承擔,根據(jù)債務(wù)人和第三人之間是否存在委托和指示關(guān)系,可以區(qū)分為兩種情況:如果債務(wù)人和第三人之間存在委托或者指示關(guān)系的情形,這實際上存在著三方合意達成的債務(wù)承擔。如果沒有這種關(guān)系,則是第三人自愿介入。在第三人自愿加入的情況下,原債務(wù)人的自決能力是一個需要分析的問題。有學(xué)說認為,需要給予債務(wù)人異議權(quán),因為這屬于債務(wù)人意思自治的范圍,債務(wù)人可能不愿意受到第三人求償權(quán)的影響, 〔26 〕DCFR也持同樣的立場。日本有學(xué)說認為,無利害關(guān)系的第三人不能違反債務(wù)人的意愿而清償,但可以作為保證人,即便違反債務(wù)人意愿也可清償?!?7 〕筆者認為,第三人和債權(quán)人之間合意的效力,需要結(jié)合邏輯和現(xiàn)實利益兩方面進行分析。

    首先,需要考慮債務(wù)人是否因連帶之債的效力而受損。在第三人和債權(quán)人締結(jié)承擔合意后,原債務(wù)人將受制于一系列連帶責任的規(guī)則。有觀點認為,此時債務(wù)人對債務(wù)履行的掌控被削弱,而成為與一名非其所選的人構(gòu)成的法律關(guān)系中的一方當事人,債務(wù)人可能不愿意受制于連帶之債的規(guī)則?!?8 〕對此,筆者認為,根據(jù)民法典新增的連帶之債的規(guī)定可以給予債務(wù)人足夠的保護。根據(jù)第520條的規(guī)定,各債務(wù)人的債務(wù)是獨立的,對各債務(wù)人生效的事項只具有相對效力,只有在共同目的因某一債務(wù)人的事項已經(jīng)實現(xiàn)時才具有絕對效力,因此債務(wù)人不會因為連帶之債而受損。

    其次,是否可能對債權(quán)人產(chǎn)生不利益。在非金錢債務(wù)中,除了對待給付,債務(wù)人可能對履行有其他的利益期待。比如希望通過履行來持續(xù)雇用一支技能熟練的勞動隊伍,并由此吸引未來的業(yè)務(wù),此時第三人與債權(quán)人的債務(wù)加入可能對原債務(wù)人的利益造成損害?!?9 〕但是此類債務(wù),尤其是勞務(wù)之債本身就不具有可轉(zhuǎn)讓性,而且合同內(nèi)容外的其他利益期待只是就屬于動機,因此不需要專門的異議權(quán)來保護債務(wù)人。

    最后需要注意的是,免責債務(wù)承擔和債務(wù)加入的差異。雖然現(xiàn)行法沒有對第三人和債權(quán)人之間免責的債務(wù)承擔進行規(guī)定,但從原理上可以推導(dǎo)出,這種免責的承擔合意使得債務(wù)人退出原債關(guān)系,其后果與債務(wù)免除近似,此時應(yīng)類推第575條的規(guī)定,“債務(wù)人在知道或者應(yīng)當知道免除之日起合理期限內(nèi)拒絕的除外”,給予債務(wù)人以異議權(quán)。但在債務(wù)加入中,債務(wù)人的狀態(tài)沒有改變,即便第三人進行了清償消滅原債,債務(wù)人依然對第三人負有同樣的債務(wù)。

    因此,整體而言,基于債務(wù)加入的原理和債務(wù)人利益的判斷,我國的債務(wù)加入規(guī)則不需要給予債務(wù)人以異議權(quán)。

    結(jié) 語

    民法典第552條對于債務(wù)加入的類型化設(shè)計符合制度演進的規(guī)律和我國的司法實踐的經(jīng)驗總結(jié),有效彌補了現(xiàn)行法中的債務(wù)承擔制度的不足,但在規(guī)則適用中仍然存在有待進一步完善的地方。

    第一,明確免責債務(wù)承擔和債務(wù)加入的區(qū)分。第551條免責債務(wù)承擔規(guī)定債權(quán)人同意,而第552條債務(wù)加入無效債權(quán)人表示同意。但是免責債務(wù)承擔和債務(wù)加入的區(qū)別不在于是否存在債權(quán)人同意,而是以承擔協(xié)議中是否明確規(guī)定債務(wù)人明確退出原債關(guān)系,這是法律適用中應(yīng)該注意的首要問題。

    第二,債務(wù)承擔性質(zhì)和類型的不對稱性。民法典第551條規(guī)定的是第三人和債務(wù)人之間的免責的債務(wù)承擔,而第552條規(guī)定的是第三人和債務(wù)人以及第三人和債權(quán)人之間并存的債務(wù)承擔,但現(xiàn)行法卻沒有對第三人和債權(quán)人之間免責的債務(wù)承擔進行規(guī)定。

    對于第三人和債權(quán)人之間免責的債務(wù)承擔,涉及原債務(wù)人地位的處分問題,應(yīng)類推適用第575條債務(wù)免除的規(guī)則,并給予原債務(wù)人以異議權(quán)。

    第三,意思表示轉(zhuǎn)換規(guī)則。在第三人和債務(wù)人的債務(wù)承擔協(xié)議中,當債權(quán)人拒絕債務(wù)承擔協(xié)議時,無論是免責還是并存的債務(wù)承擔協(xié)議,都會溯及既往地無效,但基于對意思自治的保護,無效的債務(wù)承擔協(xié)議可以轉(zhuǎn)化為履行承擔,債務(wù)人仍然可以要求第三人向債權(quán)人履行,這需要在法律適用中補充相應(yīng)的規(guī)則?!?0 〕

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