識(shí)別“重大性”遠(yuǎn)離刑事風(fēng)險(xiǎn)

張睿開(kāi) 吳勁松

信息披露工作日益重要。今年3月新《證券法》實(shí)施，大幅提高了資本市場(chǎng)違法犯罪成本。6月，《刑法修正案（十一）（草案）》三條法律條文與信息披露有關(guān)，提高了量刑標(biāo)準(zhǔn)、細(xì)化了犯罪情形。7月，證監(jiān)會(huì)《上市公司信息披露管理辦法（修訂稿）》（征求意見(jiàn)稿）公開(kāi)征求意見(jiàn)，沿用了“違反本辦法，涉嫌犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)”。

《刑法》第一百六十一條違規(guī)披露、不披露重要信息罪，與上市公司息息相關(guān)。“依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的”;上市公司控股股東、實(shí)際控制人，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是犯罪主體，最高刑期10年。《刑法》多次提到“重要”。遠(yuǎn)離證券刑事風(fēng)險(xiǎn)，在信息披露中識(shí)別“重大性”成為關(guān)鍵所在。重大性包括三個(gè)層次：1.重大事實(shí)，指既存的可以影響證券價(jià)格的客觀事實(shí);2.重大變化，指既存事實(shí)、狀況所發(fā)生的可以影響證券價(jià)格的重大改變;3.重大信息，是包括重大事實(shí)、重大變化在內(nèi)的可以影響證券價(jià)格的重要情況。

我國(guó)立法中的重大性標(biāo)準(zhǔn)采取了“兩元”標(biāo)準(zhǔn)，即對(duì)于不同的信息披露階段采用不同的信息披露標(biāo)準(zhǔn)。在證券發(fā)行階段，證監(jiān)會(huì)要求“凡是對(duì)投資者做出投資決策有重大影響的信息，均應(yīng)在招股說(shuō)明書中披露”，此處突出了“投資者決策標(biāo)準(zhǔn)”。典型體現(xiàn)在《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號(hào)——招股說(shuō)明書》，規(guī)定“本準(zhǔn)則的規(guī)定是對(duì)招股說(shuō)明書信息披露的最低要求。不論本準(zhǔn)則是否有明確規(guī)定，凡對(duì)投資者做出投資決策有重大影響的信息，均應(yīng)披露”。按照“投資者決策標(biāo)準(zhǔn)”，法律要求一律從理性投資者的角度出發(fā)來(lái)考慮重大性，如果一項(xiàng)信息對(duì)于投資者的決策確有重要意義，那么該信息就是重大的。

對(duì)于上市公司的持續(xù)性信息披露義務(wù)，立法以“證券價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)”作為判斷“重大性”的主要標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)詳細(xì)列舉了屬于重大性事項(xiàng)的各種情形。新《證券法》將“信息披露”作為獨(dú)立一章，“重大事件”體現(xiàn)在第八十條和八十一條?！蹲C券法》第八十條要求披露對(duì)股票交易價(jià)格有影響的信息為“發(fā)生可能對(duì)上市公司、股票在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所交易的公司的股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易場(chǎng)所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說(shuō)明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果”，并列舉了11種主要情形;第八十一條要求披露對(duì)公司債券交易價(jià)格有影響的信息與之類似?！渡鲜泄拘畔⑴豆芾磙k法（修訂稿）》在此基礎(chǔ)上，作了進(jìn)一步細(xì)化和延伸，分別規(guī)定了21種情形和21+8種情形。

我國(guó)關(guān)于“重大性”的規(guī)定，采用概括式和列舉式的立法方式，賦予了證監(jiān)會(huì)補(bǔ)充認(rèn)定重大信息的權(quán)力，但這種權(quán)力的行使沒(méi)有明確的指引，導(dǎo)致認(rèn)定的任意性大。我們認(rèn)為，信息披露中的“重大性”應(yīng)以“投資者決策標(biāo)準(zhǔn)”為原則，而“證券價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)”是判斷“投資決策標(biāo)準(zhǔn)”的輔助和參考因素。除了立法上所作的具體列舉外，應(yīng)當(dāng)參考會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和獨(dú)立審計(jì)準(zhǔn)則的相關(guān)“重要性”標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)信息披露的要求作出具體的判斷。如審計(jì)實(shí)務(wù)中常用來(lái)判斷重要性水平的一些參考數(shù)值：稅前凈利潤(rùn)的5%-10%（凈利潤(rùn)較小時(shí)用10%，較大時(shí)用5%）;資產(chǎn)總額的0.5%-1%;凈資產(chǎn)的1%;營(yíng)業(yè)收入的0.5%-1%，在信息披露規(guī)則中未予明確的情況可以作為輔助的判斷標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于無(wú)法量化的“重大性”，主要依據(jù)上市公司董事會(huì)自身作出的定性判斷，如關(guān)于《證券法》第八十條第六款“公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的外部條件發(fā)生的重大變化”，一旦公司作出了這種判斷，并有意無(wú)意通過(guò)公司官網(wǎng)、微信公眾號(hào)、接受媒體采訪等形式為公眾所知曉，則必須履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)。

2019年1月至2020年4月，證監(jiān)會(huì)向公安機(jī)關(guān)移送財(cái)務(wù)造假涉嫌犯罪案件6起。當(dāng)前，立法司法行政機(jī)關(guān)重拳打擊證券犯罪?！渡鲜泄拘畔⑴豆芾磙k法》要求上市公司制定信息披露事務(wù)管理制度，該制度應(yīng)當(dāng)包括信息披露事務(wù)管理部門及其負(fù)責(zé)人在信息披露中的職責(zé)?！靶畔⑴读x務(wù)人”上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事監(jiān)事高管應(yīng)認(rèn)真研讀《刑法》《證券法》有關(guān)條文以及《上市公司信息披露管理辦法（修訂稿）》，加強(qiáng)信息披露警示教育，董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、董事會(huì)秘書、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人以及信息披露事務(wù)管理部門（董事會(huì)辦公室、證券事務(wù)部等）應(yīng)充分認(rèn)識(shí)在信息披露方面的履職風(fēng)險(xiǎn)，依法合規(guī)、勤勉開(kāi)展業(yè)務(wù)，遠(yuǎn)離證券刑事風(fēng)險(xiǎn)。其中，董秘負(fù)責(zé)組織和協(xié)調(diào)公司信息披露事務(wù)，更應(yīng)該做信息披露事務(wù)的專家，并在具體工作中從嚴(yán)要求，如履薄冰盡心盡責(zé)：這既是對(duì)公司、董監(jiān)高等信息披露義務(wù)人負(fù)責(zé)，也是對(duì)自己負(fù)責(zé)。