刑法助力民企反腐背后

周群峰

圖/視覺中國

7月25日，刑法修正案（十二）草案提請十四屆全國人大常委會第四次會議審議，此次修改的重要內(nèi)容之一是完善了民營企業(yè)內(nèi)部人員腐敗相關(guān)犯罪規(guī)定。

此前，刑法規(guī)定了國有公司、企業(yè)相關(guān)人員非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，為親友非法牟利罪和徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪，這次刑法修改將上述三個罪名擴展到了民企。

民企反腐的新聞近兩年層出不窮，2022年各個“大廠”的“反腐成績單”也曾引發(fā)外界關(guān)注。騰訊集團(tuán)查處商業(yè)賄賂、職務(wù)侵占等觸犯企業(yè)“高壓線”事件70余起，100余人被辭退，10余人被移送公安機關(guān)；美團(tuán)查處重大案件41起，移送司法機關(guān)107人，其中涉及內(nèi)部員工47人，生態(tài)合作商等外部人員60人，因廉潔合作問題清退且永不合作的合作商41家。

馬化騰曾在去年末騰訊集團(tuán)內(nèi)部的會議上說，內(nèi)部貪腐問題“真的是觸目驚心”，“很多業(yè)務(wù)做不起來并不是管理者問題，而是貪腐漏洞太大，業(yè)務(wù)被掏空了”。

然而，正如上海市高級人民法院黨組書記、院長賈宇所說，相較于國有企業(yè)反腐，懲治民營企業(yè)內(nèi)部貪腐問題存在立法薄弱滯后、追責(zé)力度不足、刑事量刑幅度公私失衡以及現(xiàn)代企業(yè)制度不完善等短板。2013年以來，全國人大代表、政協(xié)委員提出的涉及修改這方面規(guī)定的議案、建議和提案有65件，其中很多是來自企業(yè)的代表、委員。

張遠(yuǎn)煌是北京師范大學(xué)法學(xué)院教授，參與了此次刑法修正案（十二）草案咨詢會議。他告訴《中國新聞周刊》，此前我國民企反腐主要還是企業(yè)自發(fā)性的，缺少國家層面的制度化推進(jìn)，這已成為國家推進(jìn)反腐的一個短板。刑法修正案（十二）草案中涉及的民企反腐條款，表明在法律層面上，我國將對公共領(lǐng)域和非公領(lǐng)域的反腐敗協(xié)同推進(jìn)，體現(xiàn)了國家全面反腐的要求，“這塊短板正在逐漸補上”。

全鏈條腐敗

張遠(yuǎn)煌曾做過調(diào)查，腐敗犯罪是民營企業(yè)的多發(fā)性犯罪，民營企業(yè)內(nèi)部的腐敗風(fēng)險點分布非常廣泛，貫穿在采購、銷售、財務(wù)管理、招投標(biāo)、人事等各個環(huán)節(jié)，可以說是呈“全鏈條式”的。涉及民企的案件中，因腐敗問題鋃鐺入獄者，既包含高層，也包含一些普通員工。

“快手第一大反腐案”去年落槌定音，快手前副總裁、社區(qū)內(nèi)容研究院負(fù)責(zé)人趙丹陽就是因犯非國家工作人員受賄罪、職務(wù)侵占罪被判處有期徒刑七年，罰金人民幣70萬元。

趙丹陽此前曾在優(yōu)酷擔(dān)任副總編輯等職，2015年2月進(jìn)入快手，從同年6月至2019年3月，趙丹陽使用其情婦喬軍提供的銀行賬號，利用負(fù)責(zé)快手內(nèi)容評級部的職務(wù)便利，收受鹽城外包公司負(fù)責(zé)人鄭某給予的好處費共計人民幣668萬余元。

這期間，他還伙同他人，利用外包公司的職務(wù)便利，通過虛構(gòu)員工工資、虛報員工加班費等方式，侵占被害單位錢款。其中，趙丹陽侵占被害單位錢款數(shù)額88.5萬元。這意味著，趙丹陽受賄、侵占金額高達(dá)756.5萬元。

此外，此前復(fù)星集團(tuán)曾發(fā)布公告稱，該公司旗下海南亞特蘭蒂斯商旅發(fā)展有限公司副總裁及其兩名下屬將部分公寓與別墅加價出售給購房者，以此獲利近2億元。2021年，碧桂園集團(tuán)也曾對外透露，碧桂園文商旅集團(tuán)原總經(jīng)理張強因涉嫌職務(wù)侵占、索賄受賄，已被移送司法機關(guān)處理。

民企高層犯罪之外，一些普通崗位員工擁有一定權(quán)限又得不到有效監(jiān)督時，也會發(fā)生腐敗問題。

賈宇在擔(dān)任浙江省人民檢察院檢察長時，曾發(fā)表對民企腐敗治理的研究文章。他調(diào)研發(fā)現(xiàn)，2018年1月至2020年6月，在W市檢察機關(guān)受理的可以明確案發(fā)環(huán)節(jié)的案件中，日常經(jīng)營環(huán)節(jié)案發(fā)頻次占總量的29.5％，貿(mào)易環(huán)節(jié)占比27.5％，財務(wù)管理占比12.5％，產(chǎn)品生產(chǎn)環(huán)節(jié)占比10.5％，倉儲管理環(huán)節(jié)占比7％，分列民營企業(yè)內(nèi)部腐敗犯罪觸發(fā)頻次較高的發(fā)案環(huán)節(jié)前五位。這五個企業(yè)環(huán)節(jié)通常是民企“權(quán)錢交錯”的匯集地，是管理和權(quán)力制約的薄弱方面，也是民企內(nèi)部腐敗犯罪的主要風(fēng)險源。

騰訊張萌案是其中的典型。張萌曾任騰訊視頻天蓬工作室制片人，擔(dān)任過《你是我的榮耀》《鬼吹燈之精絕古城》等熱播劇制片人。根據(jù)騰訊的通報，張萌為外部公司謀取利益，并收取外部公司好處費，被移送公安機關(guān)處理。經(jīng)法院審理認(rèn)定，張萌犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑三年。外部行賄公司犯對非國家工作人員行賄罪，判處罰金10萬元人民幣，該公司法定代表人判處有期徒刑二年。

中國人民大學(xué)刑事法律科學(xué)研究中心主任、中國刑法學(xué)研究會副會長時延安告訴《中國新聞周刊》，民企內(nèi)部腐敗問題是一種“內(nèi)鬼”行為，其危害性表現(xiàn)在三方面：一是嚴(yán)重?fù)p害企業(yè)利益，一些案件中，“內(nèi)鬼”給企業(yè)造成的損害，直接導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)嚴(yán)重困難，甚至被搞垮；二是損害合法投資人利益，例如濫用職權(quán)進(jìn)行經(jīng)營活動行為，違背信托責(zé)任從事非法的同類經(jīng)營活動；三是損害企業(yè)職工利益，因為腐敗活動一旦導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營困難，勢必會直接影響到企業(yè)職工的合法利益。

此前，無人機公司大疆創(chuàng)新發(fā)布的反腐敗公告稱，公司在2018年搞管理改革，原本是要搞管理和流程優(yōu)化，這個過程中，意外發(fā)現(xiàn)在供應(yīng)商引入決策鏈條中的研發(fā)人員、采購人員、品控人員大量存在腐敗行為。

“2018年由于供應(yīng)鏈貪腐造成平均價格超過合理水平20％以上，保守估計超過10億元人民幣的損失（為2017年所有年終福利的2倍以上）。這損失的10億元人民幣每一分都是純利，我們原本可以用來做公司發(fā)展投入和員工福利，卻由于腐敗而白白損失掉?！惫婷枋稣f。

更多的小微企業(yè)面臨著更大的風(fēng)險。賈宇在分析文章中說，據(jù)不完全統(tǒng)計，2018年1月至2020年6月，W市檢察機關(guān)受理的可以確定劃分標(biāo)準(zhǔn)的涉案民營企業(yè)中，大型企業(yè)、中型企業(yè)、小型企業(yè)和微型企業(yè)分別占3.0％、28.1％、55.8％和13.1％，小微企業(yè)占近七成。

小微企業(yè)占比偏高與其自身的發(fā)展?fàn)顩r有關(guān)，一方面，總體基量較大，另一方面，管理相對滯后。同其他規(guī)模類型企業(yè)相比，小微企業(yè)往往處于初創(chuàng)等原始發(fā)展階段，規(guī)章制度、管理模式及人員素質(zhì)等要素不健全，為內(nèi)部腐敗犯罪的滋生提供了生存土壤。

懲治難點重重

近年來，面對嚴(yán)峻的反腐形勢，不論是地方兩會，還是全國兩會，都不斷有代表、委員呼吁對民企反腐的關(guān)注和制度支持。

早在2010年，十一屆全國人大代表、華峰集團(tuán)董事局主席尤小平就在全國兩會提出，民營企業(yè)在由小到大、由弱變強的進(jìn)程中也伴隨著腐敗問題的滋生，迫切需要建立腐敗懲治與預(yù)防機制。此后他連續(xù)六年將民企反腐建議案帶上兩會，反復(fù)呼吁輿論不應(yīng)漠視民營企業(yè)內(nèi)的腐敗行為。

此外，全國人大代表、福建盼盼食品集團(tuán)總裁蔡金釵，全國政協(xié)委員、翔宇集團(tuán)董事長林凡儒，全國政協(xié)委員、江西省民建企業(yè)家協(xié)會常務(wù)副會長、煌上煌集團(tuán)董事長褚浚都曾提交關(guān)于完善民企內(nèi)部反腐機制的議案提案。

褚浚在接受《中國新聞周刊》采訪時指出，民企內(nèi)部腐敗違法行為頻發(fā)的原因是多方面、多層次的：一是法律監(jiān)管薄弱，沒有針對民企內(nèi)部防腐的專門的制度法規(guī)，缺少專門的法治約束體系，違法成本低；二是企業(yè)審計監(jiān)察手段有限，沒有相應(yīng)調(diào)查權(quán)，難以取證，追責(zé)和懲處力度不足；三是民企內(nèi)部腐敗違法行為缺乏長效機制和社會監(jiān)督，尚未納入社會誠信體系黑名單；四是社會風(fēng)氣更多是針對公民營造遵紀(jì)守法、道德文明意識形態(tài)，對員工在民營企業(yè)腐敗違法行為關(guān)注度不多，多方合力教育宣傳力度不夠。另外，企業(yè)內(nèi)部正確的企業(yè)文化導(dǎo)入不足，文化理念不共通，缺乏廉潔思想和環(huán)境的話，就容易形成滋生腐敗的溫床。

賈宇對此進(jìn)一步分析指出，民企對內(nèi)部貪腐問題處理有幾處難點。首先是“發(fā)現(xiàn)難”。絕大部分貪腐問題涉及合同簽訂等多個環(huán)節(jié)，行為實施周期長，不容易被發(fā)現(xiàn)，特別是在推行職業(yè)經(jīng)理人后民營企業(yè)自查發(fā)現(xiàn)難度加劇。其次是“處置難”。據(jù)他了解，即便有的企業(yè)發(fā)現(xiàn)內(nèi)部貪腐問題，出于擔(dān)心產(chǎn)生對外合作、融資經(jīng)營環(huán)境等負(fù)面影響的顧慮或者依據(jù)自身力量難以查證，只能采取隱忍、開除等內(nèi)部隱性處理方式，致使有的涉案企業(yè)高管又得以“東山再起”，對其他企業(yè)的合法權(quán)益產(chǎn)生了隱患。

賈宇以某服飾有限公司為例解釋說，作為一家上市公司，近年來其掌握的內(nèi)部人員貪腐線索有40余件，但向公安機關(guān)報案的僅3件，報案率不足8％。比如該公司審計認(rèn)定員工李某受賄12萬元，數(shù)額已達(dá)非國家工作人員受賄罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，但卻沒有及時報案，該公司最終僅對李某作退贓和辭退處理。還有的民營企業(yè)對員工犯罪表現(xiàn)出極大的寬容度，允許其“戴罪在崗”。如某貿(mào)易有限公司在2016年下半年發(fā)現(xiàn)林某收取3萬元貨款未上交公司后，仍讓其從事原先崗位工作。后林某在2017年10月至2018年6月，又陸續(xù)通過偽造欠條、不及時上交貨款等方式將公司貨款共計人民幣13萬余元非法占為己有。

多位受訪者告訴《中國新聞周刊》，一些民企發(fā)生內(nèi)部腐敗后，擔(dān)心影響公司形象，要么不報案，想內(nèi)部處理，要么報案但不想公開。

除了這些難點，賈宇指出，民企對內(nèi)部貪腐問題處理還有“保護(hù)難”的問題。司法實踐中，民營企業(yè)內(nèi)部貪腐行為報案成案率低、挽損率低，執(zhí)法司法活動對企業(yè)經(jīng)營的消耗和不良影響較大。在犯罪預(yù)防和懲處的各個方面，民營企業(yè)均與國有企業(yè)存在不小差距。

而在采訪過程中，多位受訪的法學(xué)家、民營企業(yè)家感觸最深的問題是“立案難”。

中國犯罪學(xué)學(xué)會副會長、北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院教授趙軍表示，長期以來，我國開展反腐敗工作時，目標(biāo)主要聚焦在與公權(quán)力相關(guān)的主體（如黨政機關(guān)、國有企事業(yè)單位等）上，對民企的反腐重視不足。

趙軍告訴《中國新聞周刊》，對于發(fā)生在國企的腐敗犯罪，哪怕只是一條匿名的舉報線索，只要有相對具體的指向，紀(jì)委監(jiān)委等相關(guān)國家機關(guān)通常就會認(rèn)真對待，迅速啟動調(diào)查。但針對民企的內(nèi)部腐敗問題，當(dāng)民企向警方報案時，除非民企自己把犯罪事實查得清楚明了，證據(jù)收集得確實充分，否則，只要在事實認(rèn)定或證據(jù)上出現(xiàn)瑕疵或疑問，警方立案就會非常困難，“除了經(jīng)濟(jì)犯罪案件相對復(fù)雜等客觀原因之外，警方的主要顧慮是擔(dān)心被質(zhì)疑插手經(jīng)濟(jì)糾紛”。

從1990年開始，公安部相繼制定《關(guān)于嚴(yán)禁越權(quán)干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛的通知》《關(guān)于嚴(yán)禁公安機關(guān)插手經(jīng)濟(jì)糾紛違法抓人的通知》及《關(guān)于公安機關(guān)不得非法越權(quán)干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛案件處理的通知》等通知，強調(diào)嚴(yán)禁插手經(jīng)濟(jì)糾紛，糾正辦理經(jīng)濟(jì)案件中的各種違法行為和不正之風(fēng)。

趙軍表示，為了避免公安機關(guān)在辦案、特別是辦理涉民企腐敗案件時，出現(xiàn)插手經(jīng)濟(jì)糾紛的問題，出臺相關(guān)規(guī)定是有必要的。但在司法實踐中，一些基層辦案人員為了“避嫌”，甚至不愿意受理民企舉報的內(nèi)部腐敗線索?！霸谶@背后，正是‘重公輕私的觀念，是把民企內(nèi)部腐敗看作民企的‘家事，把打擊民企腐敗、為民企追贓挽損看作為民企‘幫忙的錯誤認(rèn)知。”

河南省洛陽市天譽環(huán)保工程有限公司創(chuàng)始人、總經(jīng)理史選增對此深有同感。他告訴《中國新聞周刊》，2018年3月，公司股東李某某、楊某某等人趁他外出時，破壞公司監(jiān)控，進(jìn)入其辦公室，將放在其抽屜里的公司公章、財務(wù)章、合同章、營業(yè)執(zhí)照、公司 U 盾等盜走，并強行將財務(wù)人員遣散，霸占公司。他報案后，轄區(qū)派出所以“企業(yè)股東內(nèi)部糾紛”為由未予立案。

同年4月，轄區(qū)派出所出具一份《接出警情況說明》稱，經(jīng)詢問，李某某承認(rèn)自行進(jìn)入史選增辦公室將史選增保存的上述物品拿走?！熬诫m然始終沒有立案，但在我們的一再追問下，出具了該證明，便于我走民事訴訟程序?！?/p>

2020年8月，法院作出民事判決書，判處李某某于判決生效后七日內(nèi)向原告洛陽市天譽環(huán)保工程有限公司返回公司公章、財務(wù)專用章等物品。

然而，史選增說，公司被霸占后，李某某等很快將公司辦公樓、廠房等租給了第三方公司，數(shù)十名員工被強行解除勞動合同。公司很多正在履行的合同也無法進(jìn)行，被客戶終止甚至索賠，這個總資產(chǎn)1.7億元的公司無法正常營業(yè)，現(xiàn)在李某某也已經(jīng)失聯(lián)。“勝訴的判決書，如同一張白紙。公司不得不走上被破產(chǎn)清算的程序?！?/p>

史選增認(rèn)為，當(dāng)初報案后，警方如果盡快立案，法院如果能夠快速裁定要求李某某及時歸還公章等，就不會造成后來“贏了官司，沒贏公司”的局面。

補短板

為打擊內(nèi)部腐敗犯罪，部分民企構(gòu)建了內(nèi)部反腐體系。褚浚告訴《中國新聞周刊》，煌上煌建立了審計監(jiān)察部門和監(jiān)察體系、集團(tuán)紀(jì)委。據(jù)媒體報道，各個“大廠”也有相似的舉措，如阿里巴巴的“廉政合規(guī)部”、百度的“職業(yè)道德建設(shè)部”、 京東的“監(jiān)察部”、騰訊的“反舞弊調(diào)查部”等。

不過，張遠(yuǎn)煌表示，據(jù)他了解，目前很多民企內(nèi)部的紀(jì)檢監(jiān)察機構(gòu)尚缺乏專業(yè)性，法紀(jì)人員防控腐敗風(fēng)險的業(yè)務(wù)水平普遍有待提高?！吨袊侣勚芸仿?lián)系了多家“大廠”，他們均對此話題諱莫如深。

這類紀(jì)檢監(jiān)察機構(gòu)不是“大廠”的唯一嘗試。正如京東監(jiān)察部總監(jiān)段秋斌曾在《互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)反腐密碼》一書中所提到的，對各個民企來說，反腐敗是一項系統(tǒng)工程，是一場持久戰(zhàn)，具有長期性、復(fù)雜性、艱巨性，應(yīng)考慮到各個公司的“個性特征”，基于自身業(yè)務(wù)特征和企業(yè)發(fā)展階段，在廉潔文化、打擊犯罪、制定制度上有側(cè)重地用力，構(gòu)建強大的反腐敗體系。

馬化騰稱，騰訊集團(tuán)內(nèi)部貪腐問題“真的是觸目驚心”，“很多業(yè)務(wù)做不起來并不是管理者問題，而是貪腐漏洞太大”。圖/視覺中國

2017年初，字節(jié)跳動建立了專用數(shù)據(jù)庫，花費一年時間導(dǎo)入業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)，監(jiān)察、審計人員可以從中檢索。此外，系統(tǒng)還會自動識別風(fēng)險，推送給業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人。華為則在內(nèi)部設(shè)計了“三道防線”：第一道防線是業(yè)務(wù)管理者，第二道防線是內(nèi)控及風(fēng)險監(jiān)督部門，第三道，也是最后一道底線，是華為的內(nèi)部審計部。

民企反腐的另一個主要形式是成立聯(lián)盟。2017年，陽光誠信聯(lián)盟成立，由京東、百度、聯(lián)想、唯品會等13家企業(yè)和1家顧問單位（中國人民大學(xué)刑事法律科學(xué)研究中心）共同發(fā)起。

陽光誠信聯(lián)盟工作人員告訴《中國新聞周刊》，該聯(lián)盟現(xiàn)有會員數(shù)量超過800家，其中上市公司超過50％。北京航空航天大學(xué)公共管理學(xué)院教授、廉潔研究與教育中心主任任建明告訴《中國新聞周刊》，聯(lián)盟的成立是一種抱團(tuán)取暖行為。聯(lián)盟建立了黑名單制度，在聯(lián)盟內(nèi)共享不誠信員工信息，一名員工如果在一家企業(yè)有失信悖德行為，去其他聯(lián)盟成員單位應(yīng)聘時會馬上“現(xiàn)形”，被拒絕錄用。這增加了有腐敗行為員工的再就業(yè)成本，也震懾了其他員工。

不過，從企業(yè)內(nèi)部、聯(lián)盟的反腐對接司法程序，這其中還存在一些難點。賈宇指出，一直以來，民企腐敗問題往往被視為企業(yè)內(nèi)部的“家事”，有的還基于刑法謙抑性、民事主體意思自治等刑民原則理念，主張公權(quán)力干預(yù)空間的限縮與退讓。“這種認(rèn)識顯然過分關(guān)注、強調(diào)了市場主體的經(jīng)濟(jì)成分差異，進(jìn)而否定了民營企業(yè)的平等法律地位，且違背經(jīng)濟(jì)權(quán)利的平等保護(hù)原則，未能充分認(rèn)識民營企業(yè)腐敗犯罪本身的社會危害性，是開展民營企業(yè)腐敗治理的首要障礙?！?/p>

刑法修正案（十二）草案無疑正在補短板?！吨袊侣勚芸妨私獾?，此次刑法修訂時，有學(xué)界人士主張，為加大對民企的反腐力度，應(yīng)將民營企業(yè)人員的失職、濫用職權(quán)罪納入草案，但最終草案沒有采納這一意見。

趙軍表示，將失職、濫用職權(quán)罪這些目前僅適用于國家機關(guān)工作人員、國企、事業(yè)單位人員的罪名延伸至民企，有可能引發(fā)過度抑制民營企業(yè)及民營企業(yè)家冒險精神、創(chuàng)新動力的風(fēng)險。事實上，適度的冒險精神、充沛的創(chuàng)新動力，一直都是民營企業(yè)保持其必要活力的關(guān)鍵要素。刑法在這個地帶保持一定的謙抑和謹(jǐn)慎，對于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，促進(jìn)民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展，維護(hù)經(jīng)濟(jì)安全，均有重要意義。

時延安表示，此次刑法修改，重點是完善企業(yè)背信類犯罪的規(guī)定，由此對民企反腐即懲戒“內(nèi)鬼”行為會產(chǎn)生積極效果。不過，也要特別注意，要關(guān)注由此給民營企業(yè)“董監(jiān)高”人員的刑事法律風(fēng)險問題，尤其是防范因企業(yè)內(nèi)部糾紛而不當(dāng)轉(zhuǎn)化為刑事案件情況出現(xiàn)。

另外，無論是此次刑法修正案（十二）草案，還是此前民企建立的內(nèi)部反腐體系、外部聯(lián)盟，其所針對的都是內(nèi)權(quán)腐敗。根據(jù)任建明的劃分，民企腐敗可分為內(nèi)權(quán)腐敗和外權(quán)腐敗。前者是企業(yè)內(nèi)部人員利用自身職位進(jìn)行的腐敗，這類腐敗會直接給企業(yè)帶來損失。后者是為了企業(yè)自身利益，去行賄官員或其他企業(yè)人員等。民企出于自身利益考慮，對內(nèi)權(quán)腐敗的反腐積極性比較高，對外權(quán)腐敗的反腐則缺乏動力。

任建明接受《中國新聞周刊》采訪時，提出了修改《監(jiān)察法》的建議。他稱，國家監(jiān)委的監(jiān)察對象范圍是公職人員，不包括民企。只有查到公職人員接受過民企行賄等情況，才可以對民企相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行查辦包括采取留置措施，“今后，有必要修改監(jiān)察法，將民企納入監(jiān)察范圍，這就更有利于懲治”。