比較法視角下的網(wǎng)上銀行服務(wù)反洗錢機制分析

馮明成 劉海飛

摘要：互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展促進了傳統(tǒng)金融業(yè)環(huán)境的更新和改革，在提高了金融業(yè)的運營效率和服務(wù)質(zhì)量的同時，也為洗錢者進行犯罪活動提供了更加“便捷”和多樣化的手段。隨著電子商務(wù)行業(yè)的快速發(fā)展，網(wǎng)上銀行成為了新興在線購物支付媒介。這種先進的支付工具和復(fù)雜的操作技術(shù)使監(jiān)管部門難以發(fā)現(xiàn)洗錢的風(fēng)險。從比較法的視角來看，目前世界范圍內(nèi)的許多國家都認(rèn)為網(wǎng)上銀行服務(wù)的過程存在洗錢的潛在風(fēng)險，亦存在監(jiān)管困難。

關(guān)鍵詞：反洗錢;網(wǎng)上銀行服務(wù);風(fēng)險防范;比較法

一、網(wǎng)上銀行服務(wù)和洗錢的現(xiàn)狀

（一）網(wǎng)上銀行服務(wù)與洗錢的關(guān)系

隨著科技的發(fā)展，“洗錢”這種犯罪活動逐漸開始從傳統(tǒng)方式向新興的電子支付媒介和平臺進行轉(zhuǎn)移。作為網(wǎng)上交易的支付工具，網(wǎng)上銀行交易平臺逐漸成為洗錢的主要手段之一。洗錢者在線下的實體銀行提前開戶后，通過網(wǎng)上銀行將其非法收入注入賬戶，隨后通過轉(zhuǎn)賬、POS消費等多種方式，進行金錢流轉(zhuǎn)，從而達(dá)到洗錢目的、在國際反洗錢金融行動特別工作組發(fā)布的40項反洗錢建議的第8條明確亦指出：由于新技術(shù)的發(fā)展，各國應(yīng)特別注意隨之出現(xiàn)的洗錢手法，這可能有助于隱藏身份。

由此可見，在目前的反洗錢領(lǐng)域，非常重視新興支付工具和平臺的洗錢風(fēng)險。為了防范洗錢風(fēng)險，相關(guān)的國家監(jiān)管部門通常要求網(wǎng)上銀行履行對客戶的盡職調(diào)查義務(wù)，并有效地保存客戶身份信息和交易信息，及時報告大額和可疑交易，并實施適當(dāng)?shù)膬?nèi)部控制，從而達(dá)到監(jiān)管洗錢行為的目的。

（二）網(wǎng)上銀行洗錢的特點及潛在風(fēng)險

網(wǎng)絡(luò)洗錢在監(jiān)管方面存在著困難，而正確認(rèn)識其特點是實行有效監(jiān)管的前提之一。根據(jù)2013年反洗錢金融行動特別工作組發(fā)布的《預(yù)付卡、移動支付和互聯(lián)網(wǎng)支付服務(wù)風(fēng)險導(dǎo)向行動指南》，可用于洗錢的新興網(wǎng)絡(luò)支付方式主要有五大特點。

1.非面對面的關(guān)系和匿名性：與傳統(tǒng)的銀行服務(wù)不同，網(wǎng)上銀行服務(wù)避免了客戶身份識別環(huán)節(jié)一一只需要認(rèn)證和登錄密碼。這不僅沒有“白紙黑字”的紙質(zhì)憑證，甚至不會在“監(jiān)控器”里留下任何影像。值得注意的是，在個案中，由于盡職調(diào)查或其他前序工作的不到位導(dǎo)致提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)對罪犯的位置、身份、行業(yè)等重要信息一無所知，這無疑增加了反洗錢活動的難度系數(shù)。

2.地理范圍不受限制：網(wǎng)上銀行服務(wù)的應(yīng)用已逐漸滲透到日常生活和各行各業(yè)，各類網(wǎng)上交易和在線支付可以不受時間和空間的限制，使得資金的流通更加便利。由于不同的司法管轄區(qū)之間存在的法律差異，致使追查跨境網(wǎng)絡(luò)洗錢犯罪十分困難。

3.付款賬戶注入方式不受追蹤：無紙化的在線交易與傳統(tǒng)的基于原始會計憑證的交易不同，網(wǎng)上銀行監(jiān)管部門難以準(zhǔn)確分辨網(wǎng)絡(luò)賬戶資金狀況和交易資金的來源，更是難以正確把握交易的目的和性質(zhì)。進行洗錢活動的犯罪分子不僅可以設(shè)立多個取款目標(biāo)賬戶，甚至還可以以自己的名義或他人的名頭作為假身份開立多個賬戶進行資金轉(zhuǎn)移。

4.獲得現(xiàn)金的可能性大：由于網(wǎng)上銀行服務(wù)與其他新的支付產(chǎn)品和服務(wù)相互關(guān)聯(lián)，這導(dǎo)致可以間接現(xiàn)金提取。例如，洗錢者可以將贓款多次拆開，并使用網(wǎng)上銀行來買賣貴金屬、證券、在線商品（如比特幣、游戲卡，電話卡等等）o除此之外，在傳統(tǒng)的洗錢方式中，洗錢者需要支付高達(dá)25%-50%的中介費。但通過互聯(lián)網(wǎng)洗錢不需要通過中介，這節(jié)省了很多中介費，對于洗錢者來說非?！皩嵒荨?。這可能是導(dǎo)致洗錢者選擇網(wǎng)絡(luò)洗錢的原因之一。

5.服務(wù)部門細(xì)化導(dǎo)致監(jiān)督水平弱化：支付過程的分段進行導(dǎo)致交易具體信息和客戶詳細(xì)身份信息的分離。一筆交易的完成過程需要很多機構(gòu)的共同參與，包括發(fā)卡機構(gòu)、網(wǎng)上支付機構(gòu)、移動客戶端運營商、收款機構(gòu)、持卡交易人、交易商戶甚至外包服務(wù)機構(gòu)。服務(wù)部門的多元化和細(xì)分將同一客戶的身份和交易信息存儲在不同的機構(gòu)中，造成用戶信息碎片化。

二、不同國家網(wǎng)上銀行服務(wù)洗錢風(fēng)險監(jiān)管機制的比較分析

（一）美國的監(jiān)督機制

美國將網(wǎng)上銀行視為傳統(tǒng)銀行的延伸和擴展，即美國使用現(xiàn)行法律來規(guī)范網(wǎng)上銀行洗錢案件，并單獨要求申請網(wǎng)上銀行服務(wù)牌照的機構(gòu)須持有不少于25，000美元的資本凈值、繳付50，000美元的押金。此外，還會有相關(guān)反洗錢部門參與到這些機構(gòu)的交易過程中。這些部門在各目的管轄范圍內(nèi)履行各目的職責(zé)，包括財政部、司法部、美聯(lián)儲、國稅局、聯(lián)邦調(diào)查局、海關(guān)總署和郵政總局等等。美國財政部金融犯罪執(zhí)法部門作為金融“情報中心”，在美國反洗錢系統(tǒng)信息的收集、處理和分發(fā)中發(fā)揮著重要作用。

早在20世紀(jì)70年代，美國就認(rèn)識到反洗錢立法在預(yù)防金融犯罪方面的重要作用。隨著洗錢犯罪手段的多樣化，美國不斷完善相關(guān)法律法規(guī)，在界定和遏制洗錢方面形成了比較成型且規(guī)范的反洗錢法律體系，主要制定了《銀行保密法》、《洗錢控制法》、《金融隱私法》以及《愛國者法案》等等。

（二）英國的監(jiān)督機制

在英國，只要是提供在線支付服務(wù)的機構(gòu)均被視為電子貨幣的相關(guān)機構(gòu)。英國對網(wǎng)上銀行服務(wù)洗錢風(fēng)險的監(jiān)管，主要體現(xiàn)在電子貨幣交易業(yè)務(wù)和轉(zhuǎn)賬領(lǐng)域。2013年英國金融服務(wù)管理局被廢除后，英國成立了金融行為監(jiān)督管理局和審慎監(jiān)管局，以監(jiān)督和管控業(yè)務(wù)部門和相關(guān)機構(gòu)，保證金融系統(tǒng)的有序運行。金融行為監(jiān)督管理局作為一個相對獨立的組織機構(gòu)，有嚴(yán)格管控網(wǎng)絡(luò)支付、轉(zhuǎn)賬交易中洗錢風(fēng)險的職責(zé)，包括監(jiān)管通過網(wǎng)上銀行平臺進行支付的業(yè)務(wù)。

英國在反洗錢方面的法律設(shè)置有單行法律、行政法規(guī)（授權(quán)立法）、官方法規(guī)和行業(yè)指導(dǎo)，以《刑事審判法》《2002年犯罪收益法》《2008年反恐法》為主，除此之外，還有《2007年反洗錢條例》和反洗錢行業(yè)自律組織一一聯(lián)臺反洗錢指導(dǎo)小組發(fā)布的《英國金融服務(wù)亞反洗錢操作指南》等等。

（三）中國的監(jiān)管機制

中國以《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》規(guī)范從事網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的機構(gòu)，要求網(wǎng)上銀行服務(wù)提供機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法取得許可證，并接受中國人民銀行的監(jiān)管。根據(jù)申請者的不同業(yè)務(wù)范圍，有不同類型的許可證可供申請。中國人民銀行及其分支機構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)督網(wǎng)上銀行服務(wù)提供機構(gòu)反洗錢工作的職責(zé)，包括定期對網(wǎng)上銀行服務(wù)提供機構(gòu)進行審查或不定期抽查。中國人民銀行反洗錢局主要負(fù)責(zé)分析處理洗錢嫌疑人的賬目和交易信息。

1997年，中國正式將“洗錢”界定為由刑法管轄的犯罪行為之一。2007年，中國頒布了《反洗錢法》。2010年，中國人民銀行頒布了《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》，明確了提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)需要履行相應(yīng)的反洗錢義務(wù)。2012年，中國人民銀行發(fā)布了《支付機構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法》明確了提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)在處理具體業(yè)務(wù)時需要履行的反洗錢監(jiān)督管理職責(zé)。2016年，修訂后的《金融機構(gòu)大額交易和可疑交易報告管理辦法》提出在履行反洗錢義務(wù)時，提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)以金融機構(gòu)為參照標(biāo)準(zhǔn)。

（四）比較分析

上述分析表明，美國、英國和中國在監(jiān)督管控網(wǎng)上銀行服務(wù)洗錢風(fēng)險方面有很多相似點。例如，都明確了提供網(wǎng)上銀行支付服務(wù)機構(gòu)的法律性質(zhì)、服務(wù)功能和反洗錢義務(wù)，并明確了監(jiān)管部門和信息分析部門。然而，在監(jiān)管模式、法律水平、交易報告制度等方面，這三個國家仍然存在一些差異。

第一，監(jiān)管模式和主導(dǎo)特征不同。美國采用職能監(jiān)督模式，通過聯(lián)邦和州兩級監(jiān)管部門對金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)實行統(tǒng)一監(jiān)管。英國采用行為監(jiān)管模式，即通過金融行為監(jiān)督管理局對支付機構(gòu)進行監(jiān)管。美國采用政府主導(dǎo)、專職反洗錢部門與高效情報部門相結(jié)合的模式對洗錢行為進行監(jiān)管。英國則是采用官方監(jiān)督和行業(yè)自律組織監(jiān)督兩種形式。在中國，中國人民銀行是洗錢活動的監(jiān)管主體，但是在證券、保險等業(yè)務(wù)領(lǐng)域還設(shè)立了相應(yīng)的監(jiān)督管理委員會對其行業(yè)內(nèi)的洗錢活動進行監(jiān)管。這亦反映了金融監(jiān)管的行業(yè)獨立性。

第二，在立法方面，英美兩國對于洗錢活動的監(jiān)督均遵循其現(xiàn)有的反洗錢法律法規(guī)，將針對提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)的反洗錢工作作為現(xiàn)有立法的補充。因為他們的反洗錢體系經(jīng)過多年的實踐和發(fā)展業(yè)已比較完備。而在中國，針對洗錢活動的大部分管理措施都受到中國人民銀行頒布的部門規(guī)章、規(guī)定的約束。總的來說，中國對提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)的洗錢風(fēng)險的監(jiān)管立法相對簡單。

第三，交易報告制度不同。美國的交易報告系統(tǒng)基于大額交易，輔以可疑交易，并通過設(shè)定交易報告的具體金額進行監(jiān)管。英國則是設(shè)立“洗錢舉報官”，即由提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)制定可疑交易報告標(biāo)準(zhǔn)，由機構(gòu)的從業(yè)人員來判斷是否對某一具體交易進行申報。中國目前的反洗錢法規(guī)規(guī)定了大額交易的申報金額，而申報可疑交易的具體金額是經(jīng)由提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)具體分析后，再行確定。

三、設(shè)立網(wǎng)上銀行反洗錢監(jiān)管框架——技術(shù)和國際合作

（一）考慮引入?yún)^(qū)塊鏈技術(shù)，加強反洗錢機構(gòu)對網(wǎng)上交易的監(jiān)管

網(wǎng)絡(luò)洗錢犯罪的定罪主要依靠電子證據(jù)，但電子證據(jù)的收集和保存是一個重要的問題。作為一種“電磁記錄”，電子證據(jù)被存儲在磁盤、CD、記憶卡和其它移動設(shè)備中，它的內(nèi)容可以反復(fù)復(fù)制到其它載體文件，如電子郵件、網(wǎng)頁、域名、電子提單、電子保單，數(shù)碼照片和視頻信息等。電子證據(jù)屬于網(wǎng)絡(luò)信息，如果洗錢者擁有更高的技術(shù)，那么它就是可修改的、不穩(wěn)定的。在網(wǎng)絡(luò)洗錢案件中，相關(guān)電子證據(jù)的分析和處理對案件處理人員的知識提出了更高的要求。

針對利用網(wǎng)上銀行服務(wù)進行洗錢，相關(guān)金融機構(gòu)應(yīng)采取一系列嚴(yán)格的防范措施，如建立嚴(yán)格的客戶準(zhǔn)入制度、網(wǎng)上銀行交易自動報告系統(tǒng)，使用區(qū)塊鏈技術(shù)，確保數(shù)據(jù)不被修改。當(dāng)客戶首次在銀行開戶并辦理開通網(wǎng)上銀行等業(yè)務(wù)時，工作人員應(yīng)仔細(xì)核對客戶的身份信息，并簽署規(guī)范且嚴(yán)格的服務(wù)協(xié)議以明確義務(wù)和責(zé)任。銀行還可以引入人臉識別技術(shù)，防止客戶使用虛假身份開戶、進行洗錢活動。

當(dāng)通過區(qū)塊鏈啟動時，可以將通過網(wǎng)上銀行進行交易的日期、參與各方、交易金額和其他信息添加到網(wǎng)絡(luò)區(qū)塊中，該網(wǎng)絡(luò)區(qū)塊可以添加但不能刪除。然后發(fā)布者可以將這一區(qū)塊在區(qū)塊鏈上廣播給每一個參與者，每一方都可以得到共享的信息，保證反洗錢數(shù)據(jù)如客戶信息、交易信息、金融機構(gòu)之間的信用記錄等數(shù)據(jù)的同步共享。這樣所形成的區(qū)塊鏈共享信息平臺可以將金融機構(gòu)與監(jiān)管部門聯(lián)合起來。

（二）加強跨國反洗錢監(jiān)管合作

在現(xiàn)實世界中，每一個司法機關(guān)的管轄權(quán)的行使取決于犯罪發(fā)生的地點和犯罪的結(jié)果。但網(wǎng)絡(luò)空間是無限的，甚至是一個全球系統(tǒng)，這使基于領(lǐng)土進行管轄存在困難。在各國刑法管轄權(quán)不一致的情況下，洗錢者可以利用不同國家間刑事管轄權(quán)范圍的差異或限制來進行跨境洗錢。在網(wǎng)絡(luò)犯罪中，由于數(shù)據(jù)的傳輸不受時間和空間的限制，可以完成區(qū)域之間甚至國家之間的瞬時傳輸，基于管轄權(quán)的洗錢犯罪行為的發(fā)生地點和結(jié)果可能同時涉及多個地區(qū)甚至多個國家，導(dǎo)致管轄權(quán)沖突的復(fù)雜局面。

在加強反洗錢監(jiān)管的跨國合作方面，建議不同的組織和部門加強協(xié)作、監(jiān)督提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)。比如，參與網(wǎng)上銀行交易的國家可以聯(lián)合建立一個中心系統(tǒng)以監(jiān)管洗錢風(fēng)險。建立賬戶管理、信用系統(tǒng)信息共享平臺也可以幫助有效確定客戶身份，利用賬戶和信用系統(tǒng)收集相關(guān)信息，可以為辨認(rèn)異常交易提供基礎(chǔ)信息。

四、結(jié)論

綜上所述，網(wǎng)上銀行提供的隨時隨地轉(zhuǎn)移資金的服務(wù)模式導(dǎo)致了潛在的洗錢風(fēng)險，而這種隱蔽性較高的犯罪行為是對各國監(jiān)管洗錢活動的挑戰(zhàn)。從比較法的視角來開，英美法系在對于網(wǎng)上銀行洗錢的立法規(guī)制較為完善，其現(xiàn)行法律法規(guī)在預(yù)防和打擊洗錢犯罪方面發(fā)揮了重要作用，對于一些網(wǎng)上銀行服務(wù)機制不完善和監(jiān)管機制薄弱的國家和地區(qū)來說，可以在一定程度上借鑒其先進經(jīng)驗。

就目前而言，洗錢作為一種犯罪活動已成為全球性的“公害”，網(wǎng)絡(luò)洗錢尤其如此而反網(wǎng)絡(luò)洗錢工作也成為一項需要以新技術(shù)進行管理，加之各國共同合作的不容忽視的國際事務(wù)，需要世界范圍內(nèi)的提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機構(gòu)和監(jiān)管部門共同努力對其進行規(guī)制。

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