淺談《民法典》施行后因公證遺囑效力調(diào)整對辦理繼承登記的影響和應(yīng)對措施

雷飛 申振翔

【摘要】根據(jù)《繼承法》規(guī)定，經(jīng)公證的遺囑較其他遺囑具有優(yōu)先效力。在具體實務(wù)中，登記部門也是直接依據(jù)申請人提供的公證遺囑辦理不動產(chǎn)登記。然而，自2021年1月1日《民法典》正式施行后，對于取消公證遺囑優(yōu)先效力的規(guī)定，將對登記部門辦理公證遺囑繼承登記產(chǎn)生一定的影響。本文旨在結(jié)合因繼承辦理不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記實際業(yè)務(wù)，分析公證遺囑效力調(diào)整后，對申請人提供公證遺囑辦理不動產(chǎn)登記的影響，并提出相關(guān)應(yīng)對措施，以確保不動產(chǎn)登記實務(wù)操作與《民法典》的立法精神有機融合、有序銜接，降低不動產(chǎn)登記風險，切實保障權(quán)利人的合法權(quán)益。

【關(guān)鍵詞】繼承;不動產(chǎn)登記;民法典;公證遺囑

1、背景

2020年5月28日，《民法典》經(jīng)十三屆全國人大三次會議審議通過，將于2021年1月1日起施行，標志著我國正式進入“民法典時代”，預示著它將對每位公民的社會生活產(chǎn)生一定影響。結(jié)合不動產(chǎn)登記實際工作，其中《民法典》第一千一百四十二條“立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準”，相較與《繼承法》，刪除了“公證遺囑效力優(yōu)先”規(guī)定，在判定各份遺囑之間的效力時，以最后訂立的遺囑為準，立法目的是便利遺囑人根據(jù)自身需要和實際情況訂立、修改、撤回遺囑，以達到充分保障遺囑人的真實意愿。

目前在辦理公證遺囑繼承登記中，登記部門可直接依據(jù)申請人提供的最后一份公證遺囑材料辦理不動產(chǎn)登記。在《民法典》取消公證遺囑效力優(yōu)先的規(guī)定后，在既有公證遺囑的情況下，登記部門還需綜合考量是否還有其他遺囑的情形。

因此，為更好的將《民法典》的立法精神貫徹落實到不動產(chǎn)登記領(lǐng)域，充分尊重和保障公民的意思自治，確保不動產(chǎn)登記實務(wù)工作與公證遺囑的相關(guān)法律規(guī)定緊密銜接，登記部門如何認定申請人所提供的公證遺囑具有最終效力，并調(diào)整相應(yīng)的登記程序，以確保盡到合理審慎的審查義務(wù)就顯得尤為重要。

2、因繼承辦理不動產(chǎn)登記的發(fā)展和現(xiàn)狀

2016年7月之前，根據(jù)司法部、建設(shè)部《關(guān)于房產(chǎn)登記管理中加強公證的聯(lián)合通知》（司公通字[1991]117號）要求，繼承（受遺贈）房屋登記實行強制公證，即不論是法定繼承還是遺囑繼承，繼承人必須向公證部門申請辦理無糾紛的繼承權(quán)公證，根據(jù)公證機構(gòu)的要求提供相關(guān)材料，由公證部門經(jīng)過公證程序向繼承人出具公證書，權(quán)利人提供繼承權(quán)公證書等相關(guān)材料單方申請房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，后登記機構(gòu)依據(jù)繼承公證書等材料直接辦理轉(zhuǎn)移登記。

自2016年7月司法部廢止房產(chǎn)繼承必須強制公證的規(guī)定后，依據(jù)《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》第十四條規(guī)定，目前在具體實務(wù)中，群眾除通過法院裁判、公證繼承辦理不動產(chǎn)登記外，還可以通過非公證繼承辦理不動產(chǎn)登記。即申請人無需提交經(jīng)公證的材料或者生效的法律文書，但需提供所有繼承人與被繼承人相關(guān)身份證明等繼承材料，然后由登記部門依據(jù)《不動產(chǎn)登記操作規(guī)范》（試行）相關(guān)規(guī)定，經(jīng)查驗問詢，受理、審核、公示后辦理不動產(chǎn)登記。

3、辦理公證遺囑繼承登記的實務(wù)操作

目前，在辦理公證遺囑繼承的不動產(chǎn)登記中，只要申請人持公證的遺囑等材料辦理不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記，登記部門就可依據(jù)《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》相關(guān)規(guī)定，直接依法定程序辦理。

以南京市為例，申請人持公證遺囑等材料辦理不動產(chǎn)繼承轉(zhuǎn)移登記，需向登記部門提出登記申請，并提供不動產(chǎn)登記申請表、身份證明、遺囑公證書、不動產(chǎn)權(quán)證等相關(guān)材料。

登記機構(gòu)根據(jù)申請人提供的材料進行查驗，符合法定形式，權(quán)屬清楚，符合登記條件后，便依法將該登記事項記載于不動產(chǎn)登記簿并制、發(fā)證。

4、《民法典》施行后繼續(xù)沿用該實務(wù)操作的風險

《民法典》施行后，取消了公證遺囑效力優(yōu)先的規(guī)定，公證遺囑與其它形式遺囑具有了等同的法律效力，如不進行適當調(diào)整完善，將存在隱患。

一是法定效力的不確定性。因公證遺囑不再具有優(yōu)先效力，如果申請人提供公證遺囑辦理不動產(chǎn)登記，可能存在著該公證遺囑訂立以后，還訂立了合法有效的其他形式遺囑的情形，登記部門如直接依據(jù)該公證遺囑進行登記，因該公證遺囑已不屬于最終合法有效的遺囑，該實務(wù)操作將與《民法典》中“以最終遺囑為準”的立法旨意相違背，存在著重大登記瑕疵。

二是履行審慎審查義務(wù)的風險。目前實務(wù)操作中，因公證遺囑效力優(yōu)先，故一般只要通過共享平臺等渠道核實是最后一份公證遺囑，登記部門就已盡到合理審慎的審查義務(wù)。但《民法典》施行后，其它多種形式的合法遺囑缺少相應(yīng)明確的渠道核實，故在公證遺囑后存在其他合法有效遺囑的可能，若登記部門未能及時調(diào)整優(yōu)化相應(yīng)的登記流程直接采用該公證遺囑，就存在未能盡到合理審慎審查義務(wù)的登記風險。

綜合以上因素，在《民法典》施行后，登記部門在辦理申請人持公證遺囑辦理不動產(chǎn)繼承轉(zhuǎn)移登記的過程中，如何認定申請人提供的公證遺囑為最終遺囑就顯得尤為重要。

5、應(yīng)對措施

針對以上情況，為降低不動產(chǎn)登記風險，盡到合理審慎的審查義務(wù)，切實保障繼承人的合法權(quán)益，對于申請人提供公證遺囑辦理繼承不動產(chǎn)登記的，建議建立公證遺囑“公告”機制，并調(diào)整優(yōu)化登記程序。

5.1公證遺囑 “公告”機制

5.1.1基本意義

為落實《民法典》的立法精神，穩(wěn)步有效地將遺囑繼承的相關(guān)規(guī)定與不動產(chǎn)實務(wù)工作緊密銜接、深度融合，充分尊重遺囑人的意思表示，建立公證遺囑公告機制，可以確保利害關(guān)系人的知情權(quán)，排除利害關(guān)系人對公證遺囑效力的異議，切實保障繼承人的合法權(quán)益，避免不動產(chǎn)登記風險。

5.1.2具體操作方法

對于申請人持公證遺囑辦理不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記時，登記部門在受理以后，審核之前，應(yīng)該對該公證遺囑是否為最終遺囑進行公告。登記機構(gòu)可在其門戶網(wǎng)站或不動產(chǎn)所在地等指定場所進行公告，公告期不少于15個工作日，公告所需時間不計算在登記辦理期限內(nèi)。公告期滿無異議或異議不成立的，登記機構(gòu)依據(jù)該公證遺囑進行不動產(chǎn)登記;如有異議，則根據(jù)異議人提供的新的遺囑進行認定，并按相應(yīng)程序依法登記。

（1）公告事項

對于公證遺囑效力公告，應(yīng)明確載明：不動產(chǎn)坐落、被繼承人、繼承人、遺囑訂立時間、公證書編號、公告時間、提出異議的方式等事項。具體模板如下：

（2）公告方式

1.門戶網(wǎng)站公告。各地區(qū)都應(yīng)建立完善不動產(chǎn)登記門戶網(wǎng)站，設(shè)置專欄實時更新并發(fā)布《持公證遺囑申請不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記的公告》。

2.不動產(chǎn)所在地指定場所公告。鑒于群眾對互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站公告信息關(guān)注度不夠等情形，為方便利害關(guān)系人及時知悉不動產(chǎn)的相關(guān)情況，登記部門可以在不動產(chǎn)所在地進行現(xiàn)場公告，由工作人員到繼承人不動產(chǎn)所在的樓幢單元門口或房屋門口等醒目位置張貼《持公證遺囑申請不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記的公告》，并對公告拍照留存，現(xiàn)場照片應(yīng)歸檔備案。

5.2登記業(yè)務(wù)流程

在《民法典》施行后，建議調(diào)整優(yōu)化登記程序，新增公證遺囑效力公告的環(huán)節(jié)。具體流程可參考如下：

小結(jié)：

在辦理公證遺囑的不動產(chǎn)繼承轉(zhuǎn)移登記中，通過公證機構(gòu)訂立的公證遺囑，因具有專業(yè)人士指導，一般均符合法定形式，大大降低了法律風險，而通過除公證遺囑外的其他形式訂立的遺囑，因當事人缺乏專業(yè)的法律知識和專人指導，存在著所立遺囑不符合法定形式或遺囑無效的情形，從而違反當事人的真實意愿，與《民法典》的立法旨意相違背。

盡管《民法典》取消了“公證遺囑效力優(yōu)先”，但鑒于公證遺囑的規(guī)范化和專業(yè)化，以及訂立公證遺囑費用一般較低，且方便快捷的優(yōu)勢，建議群眾在涉及重大財產(chǎn)處分時，盡量通過公證遺囑的形式辦理不動產(chǎn)繼承登記，切實維護權(quán)利人的合法權(quán)益，提升不動產(chǎn)登記服務(wù)體驗。