商業(yè)秘密保護的經(jīng)濟分析

摘要：商業(yè)秘密一般涉及到企業(yè)的關(guān)鍵技術(shù)、主要客戶等重要信息，商業(yè)秘密很有可能就是企業(yè)的核心競爭力。如今，商業(yè)秘密案件的覆蓋范圍廣泛，侵權(quán)案例涉及各行各業(yè)。從經(jīng)濟角度分析商業(yè)秘密保護制度可以更好地理解其理論基礎(chǔ)。本文從商業(yè)秘密的特征出發(fā)，結(jié)合我國對商業(yè)秘密的法律保護，對其進行法律經(jīng)濟分析，論證商業(yè)秘密保護制度的必要性。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密;法律保護;經(jīng)濟分析

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有一定技術(shù)實用性并經(jīng)權(quán)利人采取必要安全保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密是企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利，它關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的持續(xù)生存和發(fā)展至關(guān)重要，有人認(rèn)為它的影響力甚至關(guān)系到企業(yè)的生死存亡。

一、商業(yè)秘密的特征

我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！币话阋饬x上，商業(yè)秘密的要件包括：秘密性、實用性與價值性、保密性。

（一）秘密性認(rèn)定

秘密性是指商業(yè)秘密所處的一種狀態(tài)，它是秘密的，沒有公開過。秘密性是構(gòu)成商業(yè)秘密的本質(zhì)特征，也是商業(yè)秘密區(qū)別于其他知識產(chǎn)權(quán)的主要特征和標(biāo)志。

新穎性派生并依附于秘密性。像工商業(yè)中的常識或者廣為人知的信息，其本身不具有新穎性，就不是商業(yè)秘密。 “不為公眾所知悉”只是設(shè)定了一個最低限度的要件，構(gòu)成商業(yè)秘密的信息與眾所周知的知識只要有最低限度的區(qū)別或新意即可，法律對商業(yè)秘密創(chuàng)新的要求并不高。

（二）實用性與價值性認(rèn)定

實用性與價值性，是指該商業(yè)信息必須具有相對確定的可應(yīng)用性，必須保證該信息能被直接應(yīng)用到實際生產(chǎn)經(jīng)營活動或管理中去，能為權(quán)利人帶來某種現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢。這也是國家法律規(guī)定和保護商業(yè)秘密的目的。

（三）保密性認(rèn)定

保密性，是指商業(yè)秘密的權(quán)利人根據(jù)需要，對商業(yè)秘密采取的合理的保護措施。商業(yè)秘密的權(quán)利人在主觀上把某種信息作為秘密來對待，并采取措施加以管理。保密性是商業(yè)秘密維系其經(jīng)濟價值和法律保護的前提。

二、法律經(jīng)濟分析

（一）維護競爭秩序

市場機制的良好運行就在于競爭的有效性，競爭越充分，市場就越具活力。這種競爭一定要符合商業(yè)道德的規(guī)范，符合誠實信用原則的要求。如果經(jīng)營者將一則信息作為秘密來保存，一般都是比較重要的技術(shù)訣竅或經(jīng)營信息，在這過程中耗費了大量的人力、物力和財力以及大量的時間成本。如果技術(shù)正準(zhǔn)備進入市場，結(jié)果被競爭者侵權(quán)而捷足先登，就會使權(quán)利人立即喪失競爭優(yōu)勢。這樣會嚴(yán)重打擊競爭者的積極性，導(dǎo)致惡性循環(huán)，使經(jīng)濟秩序混亂。

商業(yè)秘密的法律保護制度是維持競爭秩序的重要手段。許多國家都把商業(yè)侵權(quán)行為，作為不正當(dāng)?shù)母偁幮袨?，納入不正當(dāng)競爭防止法中調(diào)整。比如德國和日本，有些國家以侵權(quán)行為法或合同法，或者以專門的商業(yè)秘密法保護商業(yè)秘密，其意圖也是為了保障競爭秩序。

（二）激勵供給

在沒有信息產(chǎn)權(quán)的情況下，信息研發(fā)者的回報將低于該信息的社會價值。信息的研發(fā)者就不會期望得到任何利潤，因而將沒有動力去研發(fā)信息。

通過界定商業(yè)秘密的產(chǎn)權(quán)，任何其他想要獲得并使用該信息的競爭者都必須與商業(yè)秘密持有人進行談判，通過付費的方式獲得其許可，這樣制度就幫助了權(quán)利人向使用人收費，激勵產(chǎn)生更多的發(fā)明。所以，創(chuàng)設(shè)產(chǎn)權(quán)是激勵商業(yè)秘密的供給的一種有效方法。

（三）減小交易成本

由于商業(yè)秘密的交易過程中存在高昂的交易成本，所以會造成阻礙，使資源不能向最有效率的方向流動，所以有必要設(shè)立商業(yè)秘密保護制度，減小交易成本。

在商業(yè)秘密潛在競爭者和持有人的侵權(quán)與反侵權(quán)的過程中，交易成本很高。在商業(yè)秘密未遭泄露或竊取之前，保護必須非常謹(jǐn)慎并采取法律認(rèn)可的保密措施，比如限定接觸秘密的人數(shù)、將秘密儲存在特定的地方等等;而為了竊取商業(yè)秘密，潛在的侵權(quán)人也要窮盡手段，還必須保證不被秘密持有人發(fā)現(xiàn)。在這些勞動中，各個主體可能在理想的投資時間之前就消耗了資源， 從而影響了資源的最優(yōu)效用。在商業(yè)秘密侵犯發(fā)生后，權(quán)利人為了討回自己的損失，搜集侵權(quán)人的侵權(quán)證據(jù)，而商業(yè)秘密的流失很難得到證據(jù)，無法獲得應(yīng)有的賠償。一旦進入司法程序，則又導(dǎo)致訴訟相關(guān)的一系列成本。

設(shè)立制度對商業(yè)秘密進行保護，相當(dāng)于在事前形成制度保護，對個人保護進行補充，減小保護成本;同時減少對手侵犯秘密的動力和投入;在事后依據(jù)保護制度來賠償，為雙方提供談判的官方機制，節(jié)約交易成本，效率更高。所以對商業(yè)秘密采取法律上的保護，可以有效降低交易成本。

（四）補充專利制度

專利制度對信息的保護是一個重要且運用廣泛的制度。同為信息的保護方式，實際上，商業(yè)秘密保護是對專利和版權(quán)的補充，因為當(dāng)事人無法獲得專利、版權(quán)或者其他保護的時候，可以取得商業(yè)秘密的保護。同時，商業(yè)秘密保護也是專利或者版權(quán)的可替代品，因當(dāng)事人可以自由地在他們之中自由選擇。

三、結(jié)語

商業(yè)秘密是具有價值的秘密信息。商業(yè)秘密在一定程度上具有現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟價值和競爭優(yōu)勢，具有客觀上的秘密性和主觀上的保密性，我們可以通過設(shè)定產(chǎn)權(quán)的方式來保護它。為了維護競爭秩序、激勵供給、減小交易成本、補充專利制度，有必要建立一個完善的商業(yè)秘密保護制度。

參考文獻

[1]劉春田：《知識產(chǎn)權(quán)法》，中國人民大學(xué)出版社，2002年。

[2]江帆：《商業(yè)秘密理論與立法探討》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2004 年第 3 期。

[3]倪才龍：《商業(yè)秘密保護法》，上海大學(xué)出版社，2005，第47頁。

[4]戴永盛：《商業(yè)秘密法比較研究》，華東師范大學(xué)出版社，2005 年，第1頁。

[5]斯蒂文·沙維爾：《法律經(jīng)濟分析的基礎(chǔ)理論》，趙海怡等譯，中國人民大學(xué)出版社，2012年，第124頁。

[6]朱顯榮：《商業(yè)秘密產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟分析》，載《商業(yè)時代·理論》，2005 年第 17 期。

[7]嚴(yán)永和：《傳統(tǒng)知識知識產(chǎn)權(quán)保護正當(dāng)性的經(jīng)濟學(xué)分析》，載《知識產(chǎn)權(quán)》，2006 年第 2 期。

[8]斯蒂文·沙維爾：《法律經(jīng)濟分析的基礎(chǔ)理論》，趙海怡等譯，中國人民大學(xué)出版社，2012年，第141頁。

作者簡介：季嘉薇（1996-），女，漢，江蘇，碩士研究生在讀，揚州大學(xué)法學(xué)院，研究方向：經(jīng)濟法。