婚姻冷靜期的立法審視

【摘 ?要】婚姻冷靜期即《民法典》第一千零七十七條，規(guī)定“自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證;未申請(qǐng)的，視為撤回離婚登記申請(qǐng)”。作為我國(guó)法律制度的一項(xiàng)創(chuàng)新，該制度以我國(guó)各地法院探索的現(xiàn)實(shí)樣本為基礎(chǔ)，是立法機(jī)關(guān)對(duì)于離婚案件的處理兼顧情理法的有益的立法探索，該制度著眼于維護(hù)婚姻家庭幸福和諧，能夠維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定，同時(shí)彌補(bǔ)當(dāng)前我國(guó)離婚制度的不足。

【關(guān)鍵詞】離婚冷靜期;婚姻立法;草率離婚

一、婚姻冷靜期設(shè)立的必要性

（一）草率離婚引發(fā)一系列社會(huì)問題

離婚數(shù)量的不斷增加是經(jīng)濟(jì)發(fā)展和觀念轉(zhuǎn)變的產(chǎn)物，放眼世界，經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定程度，各國(guó)的離婚數(shù)量都會(huì)或多或少有所上升，但飛速增長(zhǎng)的離婚數(shù)量，尤其是草率離婚，會(huì)引發(fā)一系列的社會(huì)問題。

在家庭層面上，如未成年人的撫養(yǎng)問題，婦女和殘疾人權(quán)利保障以及養(yǎng)老問題。自進(jìn)入老齡化社會(huì)以來，我國(guó)養(yǎng)老負(fù)擔(dān)很重，離婚導(dǎo)致加家庭破裂，許多老人失去了安穩(wěn)養(yǎng)老的場(chǎng)所，這無疑加劇了社會(huì)養(yǎng)老負(fù)擔(dān)。對(duì)于未成年的健康成長(zhǎng)影響更是顯著，在我國(guó)有一千多萬的單親兒童，而單親兒童走上犯罪的道路概率非常之高，兒童是家庭的未來，兒童的教育和撫養(yǎng)問題必須受到更多的關(guān)注[1]。家庭是社會(huì)的細(xì)胞，家庭穩(wěn)定幸福事關(guān)社會(huì)和諧，因此法律作為社會(huì)關(guān)系的調(diào)整期，有必要對(duì)此做出限制和調(diào)整。

在社會(huì)層面上，隨意離婚帶來不好的社會(huì)示范效應(yīng)。大眾都有盲目的跟隨心理，往往把潮流當(dāng)作選擇，一些在婚姻當(dāng)中遇到小問題的夫妻，其感情并沒有破裂，看到諸多人以離婚的方解決婚姻問題，也緊隨其后，致使其離婚隨意草率，缺乏理性思考，因此在離婚后常常后悔莫及[2]。除此之外，對(duì)于未婚的人群也造成了不好的影響，這種影響成為了兩個(gè)極端：一部分人看到離婚如此簡(jiǎn)單和容易，因此在結(jié)婚時(shí)對(duì)婚姻不夠慎重，另一部分人則在看到居高不下的離婚率時(shí)，產(chǎn)生了嚴(yán)重恐婚心理，遲遲不愿意結(jié)婚。

在離婚的特點(diǎn)層面上，草率離婚數(shù)量很多。家統(tǒng)計(jì)局?jǐn)?shù)據(jù)顯示，我國(guó)離婚人數(shù)上升的同時(shí)，復(fù)婚人數(shù)也在大幅度上升，2016年我國(guó)登記的復(fù)婚人數(shù)達(dá)到了39.85萬，是20年前的八倍多，這一現(xiàn)象意味著沖動(dòng)草率離婚的數(shù)量也是在大幅度上漲，很多夫妻在離婚時(shí)情緒并不穩(wěn)定，離婚不是深思熟慮的結(jié)果，而是沖動(dòng)的產(chǎn)物[3]，因此婚姻冷靜期的設(shè)立也是有必要的。

因此不論從宏觀的危害上看，還是從微觀的離婚特點(diǎn)上看，設(shè)立婚姻冷靜期都是必要的。

（二）現(xiàn)有婚姻制度不能適應(yīng)社會(huì)發(fā)展

社會(huì)是不斷發(fā)展變化的，法律的滯后性要求法律必須不斷地調(diào)整，1950年5月1日，新中國(guó)第一部婚姻法正式施行。此后，婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保護(hù)婦女和兒童權(quán)益的婚姻家庭制度就此確立。在1980年、2001年兩次制定和修改后，我國(guó)婚姻家庭制度更加趨于完善[4]。因此婚姻法也應(yīng)該在此基礎(chǔ)上與時(shí)俱進(jìn)。

我國(guó)現(xiàn)有的法律規(guī)定了兩種離婚方式，即訴訟離婚和行政離婚。需要明確的是，婚姻冷靜期只適用于行政離婚，《中華人民共和國(guó)婚姻法》第三十一條規(guī)定“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時(shí)，發(fā)給離婚證”。出于自愿并不一定就是深思熟慮的結(jié)果，也可能是一時(shí)之沖動(dòng)，一時(shí)的沖動(dòng)不是個(gè)人之自由意志的體現(xiàn)。同時(shí)，離婚登記機(jī)關(guān)也沒有安排相應(yīng)的制度將查明之責(zé)任落實(shí)到位，以確保雙方的陳述是否客觀，如此輕易同意離婚，不僅僅是自身不負(fù)責(zé)任的表現(xiàn)，也對(duì)離婚的當(dāng)事人造成難以彌補(bǔ)的損失。

離婚制度在實(shí)踐中造成司法資源的浪費(fèi)。隨著離婚案件的數(shù)量增加，離婚登記機(jī)關(guān)辦理的離婚案件，司法機(jī)關(guān)辦理與離婚相關(guān)的案件也隨之水漲船高，這就造成了司法資源的浪費(fèi)，同時(shí)，由于我國(guó)采用感情破裂說的離婚標(biāo)準(zhǔn)，司法機(jī)關(guān)又不能拒絕裁判，因此在司法實(shí)踐中形成了“二次訴訟”的處理方法[5]，這不僅僅對(duì)當(dāng)事人造成了訟累，也加劇了司法資源的浪費(fèi)。

二、婚姻冷靜期的可行性

該制度之所以可行，不但是因?yàn)槲樟硕砹_斯、韓國(guó)等國(guó)家的制度特點(diǎn)，與我國(guó)傳統(tǒng)的婚姻家庭理念相吻合，同時(shí)也是因?yàn)榻梃b各地法院的本土樣本，因地制宜。因此該制度是法律移植、法律本土化和司法實(shí)踐、司法改革成果的綜合。

（一）借鑒他國(guó)立法成果

從國(guó)際立法先例上來看，許多國(guó)家在經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定程度時(shí)，離婚的數(shù)量也會(huì)隨之增加，法律作為社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器，因此采用法律的手段對(duì)離婚做出一些限制，并無不妥，重點(diǎn)在于以何種方法做出限制。美國(guó)、加拿大、德國(guó)、意大利以分居一定的時(shí)間作為離婚的前置條件，讓雙方有足夠的時(shí)間仔細(xì)思考婚姻，這實(shí)質(zhì)是以分居期間作為離婚的冷靜期?？紤]到地域，文化的區(qū)別，韓國(guó)的婚姻冷靜期更具有借鑒意義，韓國(guó)與我國(guó)同屬于東亞文化圈，在地域上又很近，因此可借鑒的程度比較高。韓國(guó)采用離婚熟慮期制度，該制度規(guī)定在離婚前雙方必須考慮一段時(shí)間，離婚的程序是，當(dāng)事人在向法院提交協(xié)議離婚申請(qǐng)書之前，必須考慮一定的時(shí)間，有子女的為三個(gè)月，無子女的為一個(gè)月，之后提交財(cái)產(chǎn)分割以及子女撫養(yǎng)協(xié)議書，然后在法官面前雙方明確表示同意離婚，法官同意后即完成離婚。

（二）回應(yīng)了傳統(tǒng)文化

幾千年來我們奉行的是集體主義，而非西方的個(gè)人主義，這種集體主義是我國(guó)文化的根基，盡管離婚之自由是值得肯定的，但是離婚不僅僅關(guān)系這婚姻當(dāng)中的兩個(gè)人的自由和利益，更關(guān)系家庭弱勢(shì)群體權(quán)利的保護(hù)，因此必須在個(gè)人自由和集體利益之間進(jìn)行平衡，這亦符合立法的平衡原則。

從傳統(tǒng)文化心理角看，“清官難斷家務(wù)事”，“寧拆一座廟，不破一樁婚”，“解鈴還須系鈴人”等句都印證婚姻問題復(fù)雜的一面。而婚姻冷靜期很好的回應(yīng)了傳統(tǒng)的文化心理，該制度盡可能避免了行政工作人員判斷的任意性和主觀性，感情究竟是否破裂，是否非離婚不可，冷靜后的雙方當(dāng)事人自然有答案。

謹(jǐn)言慎行作為我國(guó)文化提倡的處世方法，草率離婚不夠謹(jǐn)慎，既是對(duì)自己不負(fù)責(zé)任，也是對(duì)家庭和社會(huì)不負(fù)責(zé)任，事后雙方也時(shí)常后悔，但是覆水難收，因此也給雙方當(dāng)事人造成難以彌補(bǔ)的損失，究其根源，沖動(dòng)并不是個(gè)人意志自由的體現(xiàn)，因此一個(gè)月的冷靜也符合傳統(tǒng)文化提倡的處世方法。

（三）符合司法改革的要求

堅(jiān)持以人為本，司法為民，是我國(guó)司法工作的根本出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，司法改革要求不斷推進(jìn)基層司法服務(wù)機(jī)構(gòu)建設(shè)，強(qiáng)化司法工作服務(wù)意識(shí)，延伸工作平臺(tái)，切實(shí)保障人民群眾權(quán)利?；橐隼潇o期制度能夠提升基層法律服務(wù)者的意識(shí)，同時(shí)能夠從源頭上保障當(dāng)事人的權(quán)益，完全符合司法改革的要求。

（四）經(jīng)過實(shí)踐的檢驗(yàn)

實(shí)踐是檢驗(yàn)真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)，在婚姻冷靜期正式出臺(tái)之前，我國(guó)先后在許多城市進(jìn)行了“試水”工作，為我國(guó)離婚冷靜期制度的建構(gòu)提供了非?？煽康默F(xiàn)實(shí)樣本。四川省資陽(yáng)市安岳縣人民法院通過向離婚的雙發(fā)離婚冷靜的通知書類來使得雙方在一定時(shí)間內(nèi)進(jìn)行反思。一般時(shí)常為三個(gè)月，盡管有所爭(zhēng)議，但整體上取得了不錯(cuò)的成效;山西省臨汾市中級(jí)人民法院在實(shí)踐中推行“臨汾模式”，這一模式要求法官在工作中切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的利益，法官在審理離婚案件時(shí)，要結(jié)合離婚夫妻雙方的婚姻基礎(chǔ)、婚后的感情狀況、婚姻現(xiàn)狀等綜合情況來判斷婚姻是否已經(jīng)死亡，針對(duì)死亡婚姻或者危機(jī)婚姻提出不同的方案，特別要關(guān)注對(duì)危機(jī)婚姻的積極救治，同時(shí)呼吁社會(huì)各界參與到婚姻家庭的保護(hù)當(dāng)中包括社區(qū)，婦聯(lián)，心理疏導(dǎo)員等共同拯救破裂的婚姻。這一模式取得了不錯(cuò)的效果，臨汾市中級(jí)人民法院試點(diǎn)一年來，家事案件的調(diào)撤率達(dá)到40%。

三、婚姻冷靜期制度構(gòu)建的意義

（一）維護(hù)了家庭穩(wěn)定和社會(huì)和諧

減少?zèng)_動(dòng)離婚，保障了家庭弱中勢(shì)群體的權(quán)利[6]。協(xié)議離婚為離婚的雙方提供了一條便捷的道路，尤其在國(guó)務(wù)院取消審核期后，更是為離婚大開方便之門，這無疑增加了夫妻雙方草率離婚的幾率，不少夫妻離婚后都后悔莫及，此次婚姻冷靜期的出臺(tái)對(duì)如此做出限制，能夠在有效減少?zèng)_動(dòng)離婚數(shù)量的同時(shí)保障夫妻雙方離婚的真實(shí)自由。更重要的是維護(hù)了家庭的完整性，為未成年和的撫養(yǎng)和老年人的贍養(yǎng)提供良好的家庭環(huán)境，切實(shí)維護(hù)老年人和為未成年人的合法權(quán)利，使得老有所養(yǎng)，幼有所育。

以點(diǎn)帶面，形成了良好的社會(huì)示范效應(yīng)。在婚姻冷靜期的指引下，已婚夫妻雙方能夠更加理智的對(duì)待婚姻，對(duì)于未婚人群而言，也能夠起到積極的作用，未婚的雙方應(yīng)當(dāng)意識(shí)到，婚姻不是兒戲，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對(duì)待，重申婚姻之神圣性。

（二）完善了現(xiàn)有離婚制度

《民法典》是我國(guó)第一部以法典命名的法律，此次婚姻冷靜期作為民法典的一部分內(nèi)容呈現(xiàn)在世人面前，在我國(guó)立法歷史上更是一大創(chuàng)新，既體現(xiàn)了黨和國(guó)家對(duì)婚姻問題的重視和關(guān)懷，同時(shí)也標(biāo)志著我國(guó)立法技術(shù)越來越成熟，意義非凡。

婚姻冷靜期的創(chuàng)立更新了現(xiàn)有法律，是對(duì)婚姻家庭法律制度的完善，使之能更好的適應(yīng)社會(huì)現(xiàn)狀。離婚登記人員由原來的判斷者向服務(wù)者轉(zhuǎn)變，對(duì)于當(dāng)事人的婚姻盡可能地少干涉，婚姻該何去何從，冷靜期間的當(dāng)事人對(duì)此深思熟慮之后自然明白，這既增加了法律的理性，也增加了法律的“人情味”。同時(shí)在實(shí)踐中該制度大量節(jié)約了司法資源，離婚冷靜期實(shí)施后，各地的離婚率均有所下降，與之相關(guān)的案件如財(cái)產(chǎn)分割，孩子撫養(yǎng)權(quán)的爭(zhēng)議案件也隨之下降[7]，因此能夠節(jié)約司法資源，提高司法資源配置的效力。

（三）彰顯了黨和國(guó)家的法制關(guān)懷

本次立法專門將婚姻冷靜期制度寫在民法典中，體現(xiàn)的是黨和國(guó)家對(duì)于婚姻問題的重視。這一制度能夠貫徹落實(shí)習(xí)近平總書記關(guān)于家庭文明建設(shè)的重要指示精神，妥善化解婚姻家庭糾紛，積極服務(wù)和保障家庭文明建設(shè)，更好地維護(hù)家庭社會(huì)的穩(wěn)定和諧，彰顯了黨和國(guó)家的法制關(guān)懷。

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[7]遏制沖動(dòng)，離婚擬設(shè)1個(gè)月冷靜期. 楊曉明. 華商晨報(bào) . 2018

作者簡(jiǎn)介：

扈廣智（1996.4.3），男，漢族，寧夏固原人，湖南科技大學(xué)研究生學(xué)院，20級(jí)在讀研究生，碩士學(xué)位，專業(yè)：法律碩士（非法學(xué)），研究方向：法理學(xué)。

（作者單位：湖南科技大學(xué)）