中國(guó)傳統(tǒng)法律文化與當(dāng)代法治融合探析

摘 要：《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》，總目標(biāo)是建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系，中國(guó)特色社會(huì)主義的法治理論的形成需要繼承中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中特別是家族主義、禮法結(jié)合的法律傳統(tǒng)，構(gòu)建以中國(guó)傳統(tǒng)文化為基礎(chǔ)的中國(guó)特色社會(huì)主義法治。通過(guò)中西法律傳統(tǒng)的形成比較，了解西方對(duì)法律傳統(tǒng)繼承的危機(jī)意識(shí)，全面認(rèn)識(shí)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化，客觀評(píng)價(jià)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化，吸收傳統(tǒng)法律文化的可取之處，從歷史中尋找未來(lái)。

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)法律文化;文化自信;法律繼承

中圖分類(lèi)號(hào)：D9???? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A????? doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2020.20.078

關(guān)于中國(guó)古代法律傳統(tǒng)的論述有很多，這里非常贊同瞿同祖老先生的觀點(diǎn)。瞿同祖老先生在《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》書(shū)中說(shuō)到“家族主義及階級(jí)概念始終是中國(guó)古代法律的基本精神和主要特征”，這里說(shuō)是中國(guó)古代法律的傳統(tǒng)，因?yàn)樽詮那迥┮詠?lái)中國(guó)的法律以與以前的法律有著很大的不同，發(fā)展到現(xiàn)在法律在某些方面已于古代法律有著本質(zhì)的不同了，如現(xiàn)在對(duì)于平等的規(guī)定，父子之間不再像以前那樣“父為子綱”，夫與妻之間也不再是“夫?yàn)槠蘧V”。而這種新的理論優(yōu)與劣，中國(guó)的老百姓深受中國(guó)傳統(tǒng)文化的影響，又要接受新的觀點(diǎn)，形成了雙重或多重標(biāo)準(zhǔn)，在這種過(guò)程中對(duì)于任何人都是非常煎熬的。所以，當(dāng)習(xí)主席提出建設(shè)中國(guó)特色的法治理論時(shí)，我們就要考慮中國(guó)特色應(yīng)該從我們優(yōu)秀的傳統(tǒng)文化中尋找，“家族主義”的特色也是我們建設(shè)法治現(xiàn)代化過(guò)程中不能丟棄的。

中國(guó)自從引進(jìn)西方的法律思想及西方法律運(yùn)作方式以后，出現(xiàn)了種種問(wèn)題，中國(guó)的法學(xué)家各顯神通，希望可以找到中國(guó)法律發(fā)展的出路，中國(guó)法律的革命也有此開(kāi)始。到現(xiàn)在為止，中國(guó)法學(xué)者已經(jīng)認(rèn)識(shí)到照搬西方法律的不實(shí)際性，因?yàn)橹袊?guó)人似乎比世界上其他人更需要符合人心的法律，而已有西方的研究者承認(rèn)“中國(guó)人是地球上最守法的人民——但是他們將遵守的法律必須是他們所贊成的法律”，因此要找到符合中國(guó)人贊成的法律就成了主要的問(wèn)題，這需要從中國(guó)的傳統(tǒng)文化中尋找答案。

中國(guó)共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第四次全體會(huì)議審議通過(guò)了《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》，總目標(biāo)是建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系，完善中國(guó)特色社會(huì)主義法治理念，建設(shè)具有中國(guó)特色的法治體系，必須從中國(guó)的歷史、中國(guó)的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化中汲取營(yíng)養(yǎng)，習(xí)近平主席也不斷提要文化自信，我們更要深刻認(rèn)識(shí)到中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的可取之處，堅(jiān)信中國(guó)文化的智慧，擁有中國(guó)傳統(tǒng)法理文化的自信心。

1 避免中國(guó)古代法律對(duì)現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的不利因素

構(gòu)建中國(guó)人民贊成的法律需要清晰中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的內(nèi)容，我們首先要清楚，在吸收中國(guó)傳統(tǒng)文化過(guò)程中，有好有壞，有優(yōu)有劣，中國(guó)的封建社會(huì)是中國(guó)發(fā)展的比較健全與完善的社會(huì)，在這個(gè)時(shí)期，中國(guó)在經(jīng)濟(jì)、文化、甚至是科技都處于世界領(lǐng)先的地位，其中的法律制度也可以說(shuō)是非常完善的，因此即使是北方的征服者甚至從未想過(guò)在本質(zhì)上改變中國(guó)古代的法律。這也使中國(guó)人在其中閉塞與傲慢起來(lái)，甚至有了后來(lái)的“閉關(guān)鎖國(guó)”政策。中國(guó)古代法律傳統(tǒng)也有著一些落后的、不利的內(nèi)容。

首先，中國(guó)古代基本上一直處于農(nóng)耕時(shí)代，是非常典型的鄉(xiāng)土社會(huì)，但是隨著科技的發(fā)展，工業(yè)的發(fā)達(dá)，農(nóng)村人口不斷減少，城鎮(zhèn)化的水平也越來(lái)越高。中國(guó)逐進(jìn)入市民社會(huì)，與世界其他國(guó)家的接觸越來(lái)越多，那么圍繞著土地為中心的各種思想，比如熟人社會(huì)的某些規(guī)則，比如堅(jiān)信熟人好辦事的思想，熟人形成的各種小圈子現(xiàn)象，要意識(shí)到這些容易造成任人唯親、徇私舞弊等狀況。

另外，中國(guó)的古代法律是建立在等級(jí)差異的基礎(chǔ)上的，“君君臣臣、父父子子”是中國(guó)古代法律的基礎(chǔ)，個(gè)人是在一個(gè)巨大的網(wǎng)絡(luò)中的，是兒子，是父親，是丈夫，是臣子，任何一個(gè)身份沒(méi)有做好，都會(huì)受到懲罰，特別是身為兒子和臣子，以父與君為天，自己不能有任何個(gè)人利益，個(gè)人的自由甚至也因?yàn)椤案改冈冢贿h(yuǎn)游”，這在現(xiàn)代社會(huì)是不能理解也是不能忍受更是不可能做到的。

最后，中國(guó)“無(wú)訟”法律觀念的影響。因?yàn)榈乩憝h(huán)境，儒家思想或其他的影響，中國(guó)古代法律關(guān)系里有著無(wú)訟的理想，甚至可以成為懼訟，官方息訟，民間賤訟，還流傳著“凍死莫當(dāng)當(dāng)，氣死莫告狀”一類(lèi)的諺語(yǔ)。在現(xiàn)代法治社會(huì)，無(wú)訟觀會(huì)沖淡人們的權(quán)利意識(shí)，不及時(shí)行使權(quán)利，也會(huì)浪費(fèi)整體社會(huì)資源。

以上情況說(shuō)明中國(guó)古代法律傳統(tǒng)中有一些不適合現(xiàn)代中國(guó)社會(huì)發(fā)展需求的內(nèi)容，中國(guó)要改革，那么法律首先就要“革命”，因?yàn)楦母锏某晒σ苑傻母母餅榛A(chǔ)的。因此，中國(guó)古代法律的很多內(nèi)容就必須仔細(xì)的進(jìn)行分析，取其精華去其糟粕，真正的汲取優(yōu)秀的中國(guó)傳統(tǒng)法律文化，讓中國(guó)人民形成強(qiáng)烈的文化認(rèn)同感，漸漸增強(qiáng)文化自信心。

2 吸收中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的可取之處

西方學(xué)者伯爾曼在認(rèn)識(shí)到西方法律傳統(tǒng)危機(jī)的時(shí)候，一直不斷強(qiáng)調(diào)歷史中法律的重要作用，于是他得出：如果沒(méi)有一種對(duì)過(guò)去的重新整合，那么，既不能回溯我們過(guò)去的足跡也不能找到未來(lái)的指導(dǎo)路線。這和現(xiàn)在提出的文化自信的觀點(diǎn)不謀而合，要發(fā)展現(xiàn)代法治，更要重視博大精深的中國(guó)古代法律思想的研究，因?yàn)橹袊?guó)傳統(tǒng)法律文化有著更多的可取之處。

首先，隨著西方觀念的引進(jìn)，我們開(kāi)始學(xué)習(xí)各種西方的平等觀念，于是就曾經(jīng)的“三綱五?！敝苯泳蜅壷缏?。而“三綱五?！闭娴氖欠饨ǖ?、落后的，需要擯棄的嗎？我們理解的三綱五常的內(nèi)容，其中三綱為：君為臣綱，父為子綱，夫?yàn)槠蘧V，五常為：仁、義、禮、智、信。真正去了解這個(gè)內(nèi)容，這才是中國(guó)古人的大智慧?！斗馍裱萘x》中的如此解釋?zhuān)壕秊槌季V，君不正，臣投他國(guó)。國(guó)為民綱，國(guó)不正，民起攻之。父為子綱，父不慈，子奔他鄉(xiāng)。子為父望，子不正，大義滅親。夫?yàn)槠蘧V，夫不正，妻可改嫁。妻為夫助，妻不賢，夫則休之。唐朝的孔穎達(dá)疏云：“五常即五典，謂父義、母慈、兄友、弟恭、子孝?！本V紀(jì)，自中國(guó)漢朝以后成為中國(guó)社會(huì)的重要倫理道德規(guī)范?？鬃拥牡茏幼酉膶?duì)文侯說(shuō)：“圣人作為父子君臣，以為紀(jì)綱，紀(jì)綱既正，天下大定?！彼^“君為臣綱、父為子綱、夫?yàn)槠蘧V”就是要求君主要成為大臣的模范、父親要成為子女的模范、丈夫要成為妻子的模范，起到綱舉目張的作用。即三綱是人與人之間三種關(guān)系的綱紀(jì)，不但存中國(guó)，而且在韓國(guó)也是國(guó)家和家庭中的重要的倫理道德規(guī)范。有了“三綱”，權(quán)利與責(zé)任在這些倫理關(guān)系里面非常明確，并且將復(fù)雜的家庭社會(huì)關(guān)系簡(jiǎn)單化，綱舉目張，事半功倍。而五常是對(duì)我們道德的要求，在依法治國(guó)與以德治國(guó)結(jié)合的今天，這個(gè)內(nèi)容都更是我們應(yīng)該傳承而不是摒棄的。

其次，中國(guó)傳統(tǒng)無(wú)訟觀念會(huì)有一些不利的影響，但在建設(shè)中國(guó)特色法治理論中，無(wú)訟觀念卻給我們帶來(lái)更大的意外收獲。第一，無(wú)訟觀念強(qiáng)調(diào)相互謙讓、互不爭(zhēng)訟、和睦安寧，讓人們從內(nèi)心自覺(jué)追求秩序和穩(wěn)定，這同樣是現(xiàn)代和諧社會(huì)所追求。中國(guó)特色法治理論追求的目標(biāo)，只有僵硬的法律會(huì)讓人情味比較濃厚的中國(guó)社會(huì)關(guān)系網(wǎng)絡(luò)受到侵犯，所以只是看似解決了法律上的糾紛，保護(hù)某當(dāng)事人的權(quán)利，卻失去了轉(zhuǎn)型期中國(guó)依然存在并信仰的“人情”。第二，無(wú)訟觀念造就的傳統(tǒng)以調(diào)解解決矛盾的方式，如在中國(guó)古代里長(zhǎng)、亭長(zhǎng)及族長(zhǎng)等負(fù)責(zé)“以禮教民，止?fàn)幭⒃A”，官方受理后仍先以調(diào)解為先等傳統(tǒng)，讓當(dāng)事人之間可以減少怨恨，緩和社會(huì)矛盾，在轉(zhuǎn)型時(shí)期的中國(guó)依然適用。我國(guó)現(xiàn)在民事訴訟法就吸收了調(diào)解優(yōu)先的傳統(tǒng)，降低當(dāng)事人解決糾紛成本，同時(shí)有效的減少濫訴問(wèn)題。第三，無(wú)訟觀念的形成中不斷宣傳道德的重要性，是現(xiàn)在中國(guó)特色法治體系建設(shè)要吸收的重要內(nèi)容。因?yàn)槲鞣街械摹胺扇f(wàn)能論”已經(jīng)讓大家意識(shí)到，孟子老先生說(shuō)的“徒善不足以為政，徒法不能以自行。”的重要性。無(wú)訟觀念中運(yùn)用德禮教化的方式平息爭(zhēng)議是值得我們學(xué)習(xí)的。

另外，法律是約束人的行為的，在西方，法律也是爭(zhēng)取人們各種權(quán)利的手段，宗教體現(xiàn)著人們對(duì)于精神追求的體現(xiàn)，因此有人說(shuō)法律是道德的底線，是最后的救濟(jì)手段，作者認(rèn)為這在西方是適用的，但對(duì)于中國(guó)卻不恰當(dāng)。因?yàn)橹袊?guó)古代法律與道德可以說(shuō)是息息相關(guān)，中國(guó)古代“百善孝為先”，于是中國(guó)古代法律就規(guī)定打罵父母是要流放的，甚至惹父母生氣都要治罪，另外，中國(guó)古代對(duì)女性雖有七去，但是也有三不去，《大戴禮記》中寫(xiě)道“婦有三不去：有所取無(wú)所歸，不去;與更三年喪，不去;前貧賤后富貴，不去”，這是中國(guó)古代法律與道德混合的一種表現(xiàn)，也可以看出道德在中國(guó)古代社會(huì)的重要作用，這在西方歷史上的法律是不可想象的，也是因?yàn)檫@個(gè)，中國(guó)一直被稱(chēng)為禮儀之邦。中國(guó)社會(huì)不論是表面上還是實(shí)質(zhì)上遵守道德，但的確是中國(guó)社會(huì)道德的統(tǒng)一，也讓人們有了一種內(nèi)心的安全感和一種對(duì)平凡生活滿足的幸福感，這在愈來(lái)愈富有的中國(guó)是急劇流失的。

中國(guó)古代法律中對(duì)于道德的追求，使人們從內(nèi)心開(kāi)始正視自己，既有利于對(duì)社會(huì)犯罪的標(biāo)本兼治，也有利于預(yù)防犯罪，增強(qiáng)社會(huì)的安定更有利于社會(huì)的發(fā)展。形成了良好的社會(huì)風(fēng)氣，也會(huì)有利于在立法中實(shí)現(xiàn)人們追求的自由，有利于執(zhí)法過(guò)程中的實(shí)現(xiàn)公平公正，這對(duì)于國(guó)家的長(zhǎng)治久安可以說(shuō)是根本的保障。

3 堅(jiān)定中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的自信心

中國(guó)提出要有文化自信，給了法律研究者充足的自信，要形成中國(guó)特色的法治理論更是要在從中國(guó)古代法律傳統(tǒng)中找到出路。從晚清開(kāi)始，中國(guó)的道德體系已經(jīng)有了很大的轉(zhuǎn)變，新的觀念如個(gè)人主義、自由主義伴隨著改革開(kāi)放在中國(guó)橫沖直撞沒(méi)有阻攔，造成了大眾幾乎連最低的道德底線都不統(tǒng)一，這也是中國(guó)法律在改革中經(jīng)常變動(dòng)較大的原因。為中國(guó)找到一個(gè)適合自己的道德標(biāo)準(zhǔn)，以中國(guó)傳統(tǒng)文化為基礎(chǔ)，用法律作后盾，對(duì)于中國(guó)法律改革來(lái)說(shuō)是也許才是出路。在西方法律傳統(tǒng)形成過(guò)程中，革命有著重要的作用。而在西方的每次革命中他們都不會(huì)割裂和遺忘歷史，而是在歷史中尋找出路，歷史是這樣，法律更是這樣。

西方政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)歷史的重大革命是法律制度過(guò)于僵化而不能適應(yīng)新條件時(shí)產(chǎn)生的后果。而現(xiàn)在，中國(guó)人已經(jīng)認(rèn)識(shí)到了中國(guó)法律與中國(guó)現(xiàn)今社會(huì)脫節(jié)，更明白對(duì)于傳統(tǒng)文化的誤解造成的文化斷層，讓中國(guó)人民失去的更多。中國(guó)人也在努力的尋找法律的出路，這出路就在中國(guó)5000年的文明當(dāng)中，我們這當(dāng)中會(huì)有曲折失敗，但是這就是革命的過(guò)程。慶幸的是當(dāng)我們?cè)绞菆?jiān)信中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的力量與智慧時(shí)，中國(guó)的法律改革就越會(huì)有成果，形成中國(guó)獨(dú)有的法治理論與法律制度。

參考文獻(xiàn)

[1]哈羅德·J·伯爾曼.法律與革命——西方法律傳統(tǒng)的形成[M].何衛(wèi)方等譯.北京：中國(guó)大百科全書(shū)出版社，1996.

[2]瞿同祖.瞿同祖法學(xué)論著集[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004.

[3]約翰·H·威格摩爾.世界法系概覽[M].何勤華，李秀清，郭光東，等譯.上海：上海人民出版社，2004.

[4]趙駿河.東方倫理道德[M].長(zhǎng)春：吉林人民出版社，2004.

基金項(xiàng)目：本文系鄭州西亞斯學(xué)院2019年度校級(jí)教改基金資助項(xiàng)目“‘馬工程法理學(xué)教材知識(shí)體系改革與完善研究”（2019JGYB76）階段性成果。

作者簡(jiǎn)介：王偉（1982-），女，碩士研究生，鄭州西亞斯學(xué)院副教授，研究方向：法理學(xué)、行政法。