略論優(yōu)先股股東知情權(quán)的法律保護(hù)

【內(nèi)容摘要】作為一種投融資工具，優(yōu)先股制度對建設(shè)我國多層次資本市場具有重要意義。在當(dāng)前社會之中，正確地探討優(yōu)先股股東的知情權(quán)對應(yīng)的法律保護(hù)問題，無論是對于優(yōu)先股股東本身，還是對于整體的發(fā)展，都具有重要的意義。本文針對優(yōu)先股股東知情權(quán)法律保護(hù)方面進(jìn)行了具體的分析，希望能夠?qū)ζ溆幸粋€明確的認(rèn)識和了解。

【關(guān) 鍵 詞】優(yōu)先股;股東知情權(quán);法律保護(hù)

中圖分類號：D922.291.91 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2020）05-0024-03

作者簡介：鄭子龍（1997-），男，漢族，廣東中山人，本科在讀，研究方向：法學(xué)。

有人用“固定收益、先派息、先清償、權(quán)利小”形容優(yōu)先股。對于投資者而言，最重要的是作正確的成本-收益-風(fēng)險分析，而作分析要依據(jù)一些信息。行使知情權(quán)便是掌握信息的手段。因此，保護(hù)優(yōu)先股股東的知情權(quán)尤為重要，另一方面，投資者對優(yōu)先股股東知情權(quán)保護(hù)是否周全的判斷，是其購買優(yōu)先股與否的依據(jù)。

一、優(yōu)先股概念

（一）優(yōu)先股定義

《布萊克法律詞典》明確進(jìn)行了優(yōu)先股的定義：“在公司之中，其本身屬于持有者盈余分配和剩余財產(chǎn)分配的優(yōu)先權(quán)股份，但是本身沒有表決權(quán)的存在”在我國，學(xué)者們一般都認(rèn)為相比普通股的股東而言，其剩余財產(chǎn)分配以及利潤分配的權(quán)利要適當(dāng)高一些，使優(yōu)先股成為相對于普通股而言的另一種股份權(quán)利形式。而從法理上說，在國內(nèi)《國務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點的指導(dǎo)意見》之中的定義就將其權(quán)威加以明確：基于公司法的要求，除開普通類股份之外，優(yōu)先股本身的持有者所獲取的實際利潤和對應(yīng)的剩余財產(chǎn)都要明顯高于普通股東，但是這樣會對其權(quán)利產(chǎn)生一定的限制”。

（二）優(yōu)先股法律特征

1.權(quán)利的復(fù)合性

優(yōu)先股屬于混合證券?；旌献C券（HybridSecurities）具有債權(quán)資本與股權(quán)資本的雙重特征，“為一種介于債權(quán)融資與股權(quán)融資之間的夾層融資方式”，盡管在資產(chǎn)負(fù)債表中優(yōu)先股被當(dāng)成股權(quán)處理，但優(yōu)先股在公司分配經(jīng)營的利潤或者破產(chǎn)清算剩余的財產(chǎn)時，受償順序排在普通股前面。優(yōu)先股的混合表象特征主要體現(xiàn)在所有權(quán)、投票權(quán)、盈利分配的權(quán)利和優(yōu)先權(quán)等方面。

2.優(yōu)先性

何芳枝教授對于特別股的分析，主要是考慮其權(quán)利和義務(wù)與普通股之間存在的差異。這一種差異主要表現(xiàn)在盈余財產(chǎn)分配的請求，同時也表現(xiàn)在破產(chǎn)清算的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等方面。優(yōu)先股作為特殊種類，其差異在于持股者的某些具體權(quán)利優(yōu)于或者是劣于普通股。

3.權(quán)利的限制

基于法律規(guī)定而言，對于日常的公司經(jīng)營管理事務(wù)，優(yōu)先股股東沒有表決權(quán)，在原則上面也沒有出席的基本權(quán)利，僅僅在與利益有關(guān)聯(lián)的事項上擁有表決權(quán)。為了實現(xiàn)對優(yōu)先股股東利益的保護(hù)，一旦在約定時間中，公司沒有按照規(guī)定來支付股息，那么其就可以按照約定，實現(xiàn)表決權(quán)的恢復(fù);如果公司對于所欠的股息實現(xiàn)了支付，恢復(fù)其表決權(quán)將會終止。這實質(zhì)上是優(yōu)先股股東自愿選擇了受限的表決權(quán)以換取優(yōu)先的受償權(quán)。這種對參與性權(quán)利的犧牲體現(xiàn)了股東權(quán)利義務(wù)之平等，事實上深化了股東平等原則。

二、我國優(yōu)先股股東知情權(quán)的法律保護(hù)的現(xiàn)狀

（一）優(yōu)先股知情權(quán)的現(xiàn)行法規(guī)定

優(yōu)先股屬于股權(quán)的一種類型，優(yōu)先股的股東，其本身就擁有知情權(quán)，但是其需要依靠對應(yīng)的程序權(quán)利，就如質(zhì)詢權(quán)、查閱權(quán)等。按照相關(guān)的意見試點分析了解，針對優(yōu)先股股東原則上沒有出席股東大會的權(quán)利，不參與公司的日常經(jīng)營和管理，不享有對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢的權(quán)利。根據(jù)《優(yōu)先股試點管理辦法》內(nèi)部的規(guī)定，其擁有查閱名冊、章程、記錄、決議、存根等對應(yīng)事項的基本權(quán)利。然而，目前我國優(yōu)先股股東查閱權(quán)行使的對象不包括公司的財務(wù)會計賬簿。

因此，優(yōu)先股股東獲得相關(guān)信息往往通過公司公開信息公開渠道獲得。比如，目前，根據(jù)相關(guān)規(guī)則，在A股市場中，投資者可以參閱上市公司發(fā)行優(yōu)先股的相關(guān)公告獲取優(yōu)先股信息。

（二）恢復(fù)表決權(quán)的現(xiàn)行法規(guī)定

一般情況下，其本身并不享有表決權(quán)，但是也有例外的存在。第一種是《優(yōu)先股試點管理辦法》第十條，也就是優(yōu)先股股東有權(quán)出席大會的五種情況，并且擁有對應(yīng)的表決權(quán);第二種是《優(yōu)先股試點管理辦法》第十一條之中明確規(guī)定了優(yōu)先股股東表決權(quán)的恢復(fù)，一旦其優(yōu)先權(quán)面臨損害，允許其恢復(fù)表決權(quán)。對于優(yōu)先股股東所行使類別的表決權(quán)以及在恢復(fù)表決權(quán)的時候，就需要充分地了解公司的特定事宜和對應(yīng)的經(jīng)營信息。基于信息了解的基礎(chǔ)上，其優(yōu)先股的股東才能夠做出更加合理的決策。所以，在日常工作中，其本身是不會參與公司的經(jīng)營與管理的，也不會享受到投票表決的權(quán)利，這樣就使得無論是決策上，還是管理上，優(yōu)先股股東都處于相對被動的位置。

三、優(yōu)先股股東知情權(quán)保護(hù)的意義

（一）對我國資本市場的意義

隨著我國經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展和金融體系的不斷深化改革，目前的金融體系已經(jīng)不能滿足我國資本市場進(jìn)一步發(fā)展的需要，在此大環(huán)境下，我國資本市場引人優(yōu)先股，是一種歷史的必然。很多事例表明，優(yōu)先股不僅可以提高企業(yè)的融資能力，而且可以充實企業(yè)的核心資本并且保障中小投資者的利益。優(yōu)先股融資已經(jīng)在國際金融市場上發(fā)揮了重要作用，并且也有越來越多的上市公司選擇優(yōu)先股融資作為企業(yè)融資的重要途徑。

（二）保護(hù)優(yōu)先股股東權(quán)利

1.避免潛在投資者信心遭受打擊

對于穩(wěn)健的機(jī)構(gòu)投資者，其資金的來源就決定了其投資需要謹(jǐn)小慎微，不能靠近高風(fēng)險投資，需要確保其獲取穩(wěn)定的收益，基于國家社?；鹋c保險公司最為明顯。由于優(yōu)先股其實際的投資風(fēng)險比債權(quán)高，但是又比普通股低，一般來說，優(yōu)先股的股息都要明顯高于債權(quán)，那么，這就成為一種可選的投資類型。

2.有利于實現(xiàn)融資通道的拓寬，并且構(gòu)建多層次資本市場結(jié)構(gòu)

考慮到企業(yè)融資渠道相對狹窄，會影響企業(yè)的發(fā)展。購買優(yōu)先股的投資方式非常簡單，只需要與發(fā)行方、購買方達(dá)成相互的一致性，并且其本身的成本相對低廉，對于實施擴(kuò)寬的中小企業(yè)融資渠道而言，其對于中小企業(yè)融資難的問題解決有著重要的意義。另外，由于美國次貸危機(jī)和歐債危機(jī)的影響，很多行業(yè)都存在一定程度的衰退，最終引發(fā)產(chǎn)能過剩的問題，這樣就會讓也來越多的閑置資金出現(xiàn)在房地產(chǎn)領(lǐng)域，但是這一領(lǐng)域之中的資金飛速增長之后所引發(fā)的就是價格的不斷上漲，進(jìn)而呈現(xiàn)出泡沫局面。所以，發(fā)行優(yōu)先股，其本身就是一種絕佳的投資渠道，再加上其投資收益相對穩(wěn)定、風(fēng)險偏低，這樣就容易吸引社會閑置資金，能夠減少供求壓力，進(jìn)而有效改善實際的供需結(jié)構(gòu)，最終建立多層次資本市場。

3.深化國有企業(yè)改革，實現(xiàn)保值增值

在國有企業(yè)改革中，股份制作為必經(jīng)之路，優(yōu)先股制度就可以推動國有企業(yè)的有效改革，解決其中存在的各種問題。就上市公司而言，其有分紅少或者是不分紅的問題，出現(xiàn)這一問題，一方面是因為存在股東保留資金用于提升自己報酬或者是個人消費的問題，另一方面是存在內(nèi)部人控制的問題，最終出現(xiàn)流失國有資產(chǎn)的情況。將國有股直接變?yōu)閮?yōu)先股，就可以合理有效的防范國有股權(quán)的流失。首先，基于其無表決權(quán)的特點，在轉(zhuǎn)化中，就能夠在上市公司的控制權(quán)與表決權(quán)之中實現(xiàn)國有股東的稀釋，將政府方面存在的干預(yù)減少，將表決權(quán)與股份實現(xiàn)相互的分離，最終滿足市場化的經(jīng)營要求。其次，雖然優(yōu)先股股東本身并不具備表決權(quán)，但是其本身的股息收入是持續(xù)的、穩(wěn)定的，公司所需要承受的風(fēng)險也會降低，并且其特有的財產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)，也可以讓國有股直接轉(zhuǎn)化為優(yōu)先股，最終滿足保值增值的目標(biāo)。

（三）保護(hù)優(yōu)先股股東知情權(quán)的意義

從投資者的角度，投資者放棄即時的消費（或犧牲目前的消費），犧牲貨幣的流動性而投資于股票、債券，或其他可供投資的資產(chǎn)，歸根到底，就是為了獲得投資收益，以增加將來的財富很多預(yù)料不到的事件或信息都會影響證券價格，因而購買證券，尤其是購買股票，并不像銀行存款那樣能獲得穩(wěn)定的收益，即未來收益是不確定的，這樣就產(chǎn)生了證券投資的風(fēng)險。風(fēng)險產(chǎn)生的因素是多種多樣的，有投資者自身的因素，也有外界客觀條件的因素。有的風(fēng)險是短期內(nèi)可預(yù)測的，有的風(fēng)險是突發(fā)的，不可預(yù)測的;有的風(fēng)險是可以回避或降低的，有的則不能。不論如何，作為一個“理性人”，對風(fēng)險的判斷要依據(jù)有效的信息，行使知情權(quán)就是獲取信息的方式。優(yōu)先股的權(quán)利設(shè)置是雙方投資雙方談判的結(jié)果，本質(zhì)上是公司與股東的契約，具有不定性，這種公司章程自治行為正是私法自治原則在公司法領(lǐng)域中的體現(xiàn)，因此，完善的法律制度是潛在股東對其投資信心的來源，對知情權(quán)的保護(hù)是潛在股東對風(fēng)險判斷依據(jù)的保障。

四、我國優(yōu)先股股東知情權(quán)法律保護(hù)的不足

（一）對相關(guān)信息的實際需求

前述對優(yōu)先股股東知情權(quán)的規(guī)定，表面上看起來很合理，但是其參與實際的管理權(quán)受到了限制，這一種被動的、狹窄的問題，難免就會帶來限制。如果不能夠?qū)崿F(xiàn)其知情權(quán)對應(yīng)有效的保護(hù)，那么也會在不同程度上影響其他權(quán)利，對于股東提起的知情權(quán)，其并不是為了獲取信息，而是在信息獲取之后，需要進(jìn)行下一步的動作，如分配股利、行使類別表決權(quán)、表決權(quán)恢復(fù)、回售或者轉(zhuǎn)讓優(yōu)先股等。在此意義上，知情權(quán)經(jīng)常作為一種手段性權(quán)利出現(xiàn)。一些作為風(fēng)險依據(jù)的信息難以通過公開渠道獲得。

（二）優(yōu)先股股東的知情權(quán)保護(hù)不足之處

如前文所述，針對風(fēng)險投資獲取的高額收益，并非是對于企業(yè)的控制，需要考慮到適當(dāng)退出的實際。在決定退出的時候，行使其處分權(quán)之時，需要各種相關(guān)信息作為判斷依據(jù)。比如，公司的財務(wù)指標(biāo)、財務(wù)分析。

雖然優(yōu)先股股東享有優(yōu)先權(quán)，但是其經(jīng)營的成果和風(fēng)險都是息息相關(guān)的。優(yōu)先股股東可以有效獲取公司可靠的經(jīng)營信息，按照對應(yīng)的規(guī)定來發(fā)行其優(yōu)先股的公司，對于其年度會計報告，就需要讓會計師事務(wù)所進(jìn)行審計，無論是否存在于優(yōu)先股股息的分派，都需要朝著優(yōu)先股的股東提交其會計報告，并且其本身也享有權(quán)利，可以隨時了解其財務(wù)信息與經(jīng)營信息。其權(quán)利的行使有賴于程序法對應(yīng)的設(shè)計，如果缺少對應(yīng)的規(guī)定，其知情權(quán)本身就屬于空泛的權(quán)利。如果不能得到一定程度的保障，那么就容易導(dǎo)致基本利益受到影響。

五、完善我國優(yōu)先股股東知情權(quán)法律保護(hù)的建議

（一）股東大會出席權(quán)

對于股東大會的大部分事項，優(yōu)先股股東沒有表決權(quán)，但是一旦完全剝奪其出席的權(quán)利，就會對股東權(quán)利的正常行使帶來一定的影響。因此，在公司章程之中，還需要明確的表示出：允許優(yōu)先股的持有人指派一名或者多名參與股東大會，并且能夠進(jìn)行發(fā)言。并且對于其意見，也會直接進(jìn)行記錄，用于后續(xù)的參考，但是不將其計入表決之中。

（二）查閱權(quán)

保障查閱權(quán)的合法行使是保護(hù)知情權(quán)的重要手段。不過，類別表決權(quán)和表決權(quán)恢復(fù)的過程中，為了能夠獲取較多具有價值的信息，那么就應(yīng)該賦予其對應(yīng)的信息查閱的權(quán)利，尤其是對于自己所需要的信息，需要擁有特別的查閱權(quán)利。另外，在行使這一項權(quán)利的時候，還需要進(jìn)行更為細(xì)致的規(guī)定，其主要包含了時間、主體、條件等相關(guān)的信息。

（三）質(zhì)詢權(quán)

雖然優(yōu)先股股東本身并不擁有治理權(quán)利，但是其質(zhì)詢權(quán)也可以成為一種單獨的權(quán)利，讓其知情權(quán)得到有效的實施。對于這一項權(quán)利的實施，可以直接在股東大會之中利用，并且按照相關(guān)的章程，就可以滿足其實際要求，按照對應(yīng)的程序來進(jìn)行處理。

六、結(jié)語

作為一種重要的融資工具，相比一些先進(jìn)國家，我國優(yōu)先股制度起步較晚，處于待解決其在立法上和具體制度上的缺陷的階段。國內(nèi)學(xué)者的關(guān)注點多于發(fā)行和交易上，研究優(yōu)先股股東權(quán)益保護(hù)的不算很多。本文通過分析作為信息獲取保障的優(yōu)先股股東的知情權(quán)行使權(quán)力的現(xiàn)狀、優(yōu)先股股東對信息的實際需求和優(yōu)先股股東知情權(quán)的法律保護(hù)不足思考其中問題并企圖提出建議，推動優(yōu)先股制度的普及，從而實現(xiàn)國有資產(chǎn)深化改革、吸引保險等資金入市、完善公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、平抑二級市場泡沫等方面的價值。

參考文獻(xiàn)：

[1][美]布萊恩·加納.布萊克法律詞典[M].西方出版社，2009.

[2][英]艾利斯·費倫.公司金融法律原理[M].羅培新，譯.北京大學(xué)出版社，2012.56.

[3]侯東德.股東權(quán)的契約解釋[M].中國檢察出版社，2009.

[4]王玉霞.投資學(xué)[M].高等教育出版社，2010.

[5]陳浩.優(yōu)先股融資的經(jīng)濟(jì)后果：基于市場反應(yīng)的研究[M].東南大學(xué)出版社，2016.

[6]李建偉.公司法[M].中國人民大學(xué)出版社，2018.

[7]陳志敏.淺議優(yōu)先股制度[J].法制與社會，2013（8）.

[8]齊萌.公司優(yōu)先股制度發(fā)展的反思與完善[J].現(xiàn)代管理科學(xué)，2014（12）.

[9]王琳.建立優(yōu)先股制度的相關(guān)法律問題初探[J].邢臺學(xué)院學(xué)報，2015（2）.

[10]喬宇辰.股東平等原則下的類別股制度[J].科技經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊，2018（2）.

[11]柴希.風(fēng)險投資中的財務(wù)風(fēng)險分析及規(guī)避[D].對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)，2015.

[12]王碧玉.我國優(yōu)先股和永續(xù)債財稅處理問題研究[D].北方工業(yè)大學(xué)，2018.