公司轉(zhuǎn)投資行為的法律思考

陳松

關(guān)鍵詞轉(zhuǎn)投資行為 公司 利弊 缺陷

公司轉(zhuǎn)投資行為指的是公司以以法人所擁有的財(cái)產(chǎn)或者資本對(duì)其他企業(yè)進(jìn)行投資，以此成為其他公司的股東之一，在新公司法實(shí)施后，在法律層面放寬了對(duì)公司轉(zhuǎn)投資行為比例以及對(duì)象的限制，這無(wú)疑給予了公司更大的轉(zhuǎn)投資自由。但是從我國(guó)現(xiàn)行的法律來(lái)看，在關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資行為的事中防控以及事后救濟(jì)機(jī)制尚不完善，在放寬對(duì)公司轉(zhuǎn)投資行為的限制后，難以對(duì)其進(jìn)行有效的規(guī)范。尤其是在公司轉(zhuǎn)投資后與其他公司形成的關(guān)系這方面缺乏相應(yīng)的規(guī)范以及調(diào)整機(jī)制，因此就現(xiàn)行的公司法而言，無(wú)法有效規(guī)避公司轉(zhuǎn)投資行為帶來(lái)的弊端。

一、公司轉(zhuǎn)投資行為的利弊分析

（一）虛增資本

公司轉(zhuǎn)投資行為最為顯著的弊端就是虛增資本，公司在向其他公司進(jìn)行轉(zhuǎn)投資時(shí)，無(wú)論是進(jìn)行雙向還是單向轉(zhuǎn)投資，對(duì)于公司來(lái)說(shuō)都可能導(dǎo)致資本虛增或者資本空洞。比如在進(jìn)行單向轉(zhuǎn)投資時(shí)，某公司的資本額為一千萬(wàn)元，若向另一公司投資五百萬(wàn)元，則其賬上資本額就會(huì)增至一千五百萬(wàn)，資本額虛增五百萬(wàn)元，如果是雙向轉(zhuǎn)投資行為，虛增資本的情況會(huì)更加嚴(yán)重。虛增資本雖然會(huì)使公司賬面的資本額增加，但這并非是實(shí)質(zhì)性的資本，其資本額與公司償債能力不成比例，這對(duì)于公司債權(quán)人而言很不公平，會(huì)增加股東需要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）董事會(huì)通過(guò)轉(zhuǎn)投資行為控制股東會(huì)

董事會(huì)通過(guò)公司轉(zhuǎn)投資行為控制股東會(huì)，破壞公司原本的權(quán)利架構(gòu)，甚至導(dǎo)致權(quán)力濫用。比如A、B兩公司在進(jìn)行雙向投資時(shí)，雙方的董事會(huì)相互達(dá)成協(xié)議，雙反以對(duì)方公司董事會(huì)的意見(jiàn)行使自身的表決權(quán)，這樣雙方董事會(huì)就會(huì)可以通過(guò)相互投票來(lái)選舉自己，附議雙方的議案，以此達(dá)到控制公司的目的…。在這種情況下，經(jīng)營(yíng)者的權(quán)力凌駕于股東之上，股東的權(quán)益必然會(huì)受到損害。

（三）侵害公司小股東以及債權(quán)人利益

一般情況下，公司的轉(zhuǎn)投資行為在被投資公司中所占的股權(quán)比例不高，無(wú)法實(shí)質(zhì)性控制被投資企業(yè)，這樣就不會(huì)損害被投資企業(yè)的利益，因?yàn)楸煌顿Y企業(yè)的股東可以正常行使自己的權(quán)力，可以維護(hù)企業(yè)的基本利益。如果公司為了攫取更多的話語(yǔ)權(quán)，成為被投資企業(yè)最大的股東，則被投資公司就成為其子公司，雖然其仍然是獨(dú)立的個(gè)體，但是部分經(jīng)營(yíng)權(quán)由母公司控制，這中情況下母公司往往會(huì)導(dǎo)致子公司小股東的利益受損。

二、公司法中與公司轉(zhuǎn)投資相關(guān)的法律機(jī)制

（一）關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資行為的程序以及關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定

在《公司法》當(dāng)中將公司轉(zhuǎn)投資數(shù)額與條件都根據(jù)章程規(guī)定，但是實(shí)質(zhì)上是由企業(yè)內(nèi)部決定，允許企業(yè)根據(jù)自己的實(shí)際情況進(jìn)行選擇。但是公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及高層管理者可能會(huì)為了自身利益犧牲小股東利益，直接或間接與關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行交易，這明顯與《公司法》的立法本質(zhì)相違背。對(duì)此，《公司法》當(dāng)中對(duì)于關(guān)聯(lián)交易做出了相應(yīng)的規(guī)定，其旨在保護(hù)中小股東利益，公司法當(dāng)中明確規(guī)定，公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及高層管理者不能在違背股東利益的情況與關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行交易，否則對(duì)股東造成的損失要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。如果是上市公司的董事則對(duì)于涉及與關(guān)聯(lián)公司交易的議案不能行使其表決權(quán)，也不能代表其余董事行使權(quán)力。

（二）關(guān)于保護(hù)股東權(quán)益的規(guī)定

我國(guó)《公司法》不僅將保護(hù)股東權(quán)益作為基本宗旨之一，同時(shí)在法律程序上也落實(shí)了相應(yīng)的保護(hù)機(jī)制?！豆痉ā樊?dāng)中明確規(guī)定，公司股東享有查閱會(huì)計(jì)賬簿、董事會(huì)決議、股東會(huì)議記錄等文件資料，維護(hù)中小股東的監(jiān)督權(quán)以及知情權(quán)，在很大程度上可以規(guī)避公司轉(zhuǎn)投資行為對(duì)中小股東利益造成的損害，便于公司中小股東監(jiān)督對(duì)公司運(yùn)營(yíng)進(jìn)行監(jiān)督，有效維護(hù)自身利益。此外，《公司法》中關(guān)于累積投票制的規(guī)定也能有效維護(hù)中小股東利益，并且也能鼓勵(lì)公司中小股東進(jìn)行投資。理論上來(lái)說(shuō)，股東大會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，但是在公司實(shí)際運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，公司的大部分決策都是由董事會(huì)決定，這就意味著誰(shuí)能控制董事會(huì)誰(shuí)就可以實(shí)質(zhì)上控制公司。而董事會(huì)的成員由股東大會(huì)選舉，選舉時(shí)大股東明顯占優(yōu)，但是累積投票制的存在，在一定程度上可以抑制大股東，維護(hù)中小股東利益。

三、我國(guó)公司法在公司轉(zhuǎn)投資行為規(guī)定方面的缺陷

（一）公司轉(zhuǎn)投資行為決策機(jī)構(gòu)規(guī)定存在模糊性

按照現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，通過(guò)公司董事會(huì)、股東大會(huì)決議，公司可以對(duì)其他企業(yè)進(jìn)行投資或者也可以為其他公司提供擔(dān)保，但是對(duì)投資總額以及擔(dān)?？傤~有限額規(guī)定，不能超出限額規(guī)定。從這點(diǎn)來(lái)看，公司轉(zhuǎn)投資行為機(jī)構(gòu)需要按照公司章程由董事會(huì)或者股東會(huì)決定，但是在實(shí)際當(dāng)中，這項(xiàng)規(guī)定具有一定模糊性。一般規(guī)模較小的企業(yè)對(duì)于轉(zhuǎn)投資行為的機(jī)構(gòu)沒(méi)有做出確切的規(guī)定，在此情況下，就無(wú)法按照《公司法》確定轉(zhuǎn)投資行為的機(jī)構(gòu)。

（二）關(guān)于違反轉(zhuǎn)投資法律規(guī)定后果的反思

在我國(guó)《公司法》當(dāng)中，對(duì)于違反轉(zhuǎn)投資法律規(guī)定的后果沒(méi)有做出明確的規(guī)定，關(guān)于違反轉(zhuǎn)投資法律規(guī)定方式可以分為兩種情況，一是公司的轉(zhuǎn)投資行為決策不符合現(xiàn)行法律的規(guī)定以及公司的相關(guān)章程規(guī)定，這種情況屬于可撤銷決議，公司股東可以做出撤銷決議的決定。二是公司的轉(zhuǎn)投資行為違反現(xiàn)行法律要求或者法律規(guī)定中禁止的事項(xiàng)，這種情況法律后果為無(wú)效，任何人都可以提出。關(guān)于第一種情況，如果公司轉(zhuǎn)投資行為正確，則公司股東會(huì)以及董事會(huì)無(wú)異議，如果一旦損害到公司利益，公司股東就可能做出撤銷轉(zhuǎn)投資行為，這必然會(huì)損害到被投資公司的利益。關(guān)于第二種情況，公司的轉(zhuǎn)投資行為一旦違反現(xiàn)行法律規(guī)定或者法律禁止事項(xiàng)，則認(rèn)為其屬于無(wú)效決議。

四、關(guān)于完善公司轉(zhuǎn)投資相關(guān)法律制度的設(shè)想

（一）信息披露制度

信息披露制度指的是企業(yè)在其經(jīng)營(yíng)過(guò)程當(dāng)中，必須要準(zhǔn)確、真實(shí)、及時(shí)以及完整的按照現(xiàn)行法律規(guī)定行使公開(kāi)關(guān)于公司相關(guān)信息的制度。信息公開(kāi)對(duì)公司的轉(zhuǎn)投資行為具有重要影響，完善信息公開(kāi)機(jī)制可以最大限度保護(hù)公眾或者投資者避免遭受欺詐，或者由于信息不對(duì)稱導(dǎo)致公眾或者投資者的利益受到損害。完善的信息披露或者公開(kāi)機(jī)制可以增強(qiáng)公眾或者投資者對(duì)于公司投資的信心，提升公司商業(yè)道德的水平，可以有效維護(hù)股東以及其余利益相關(guān)者的整體利益。準(zhǔn)確、晚上、及時(shí)的信息披露可以有效規(guī)避公司在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的暗箱操作或者違規(guī)操作，進(jìn)而使公司的運(yùn)營(yíng)流程更加公開(kāi)、透明，同時(shí)這也有助于股東有效行使自身的權(quán)利…。在公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，信息披露包括了公司股東、投資者以及其他利益相關(guān)者所關(guān)心的諸多問(wèn)題，比如公司財(cái)務(wù)情況、運(yùn)行狀況、管理架構(gòu)以及公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的其他資料，這些必須要定期進(jìn)行披露公開(kāi)。信息披露并非是要求公司向所有信息都進(jìn)行公示，按照法律要求，信息披露的邊界以不公開(kāi)公司重要信息為準(zhǔn)。

（二）對(duì)行使表決權(quán)的限制

為了避免在公司雙向轉(zhuǎn)投資的過(guò)程中董事會(huì)權(quán)力濫用，許多國(guó)家對(duì)于行使表決權(quán)都進(jìn)行了一定的限制。比如美國(guó)規(guī)定，如果某公司持有另一公司股權(quán)過(guò)半，則后者即使持有前者的股權(quán)，但是不能行使表決權(quán);我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)在這方面的規(guī)定為，相互投資的公司且知曉相互投資的事實(shí)，則有限行使表決權(quán)。而大陸地區(qū)的《公司法》以及《證券法》等相關(guān)的法律文獻(xiàn)對(duì)此都沒(méi)有做出明確的規(guī)定，針對(duì)這種情況，有必要通過(guò)《證券法》以及《公司法》等對(duì)公司轉(zhuǎn)投資行為加以規(guī)定，同時(shí)要對(duì)相互投資的公司股東行使表決權(quán)適當(dāng)進(jìn)行限制。

（三）公司轉(zhuǎn)投資違法的相關(guān)法律責(zé)任

當(dāng)前，現(xiàn)行的《公司法》雖然對(duì)于公司轉(zhuǎn)投資行為進(jìn)行了適當(dāng)?shù)南拗?，但是這些限制性條款主要針對(duì)的是公司在進(jìn)行轉(zhuǎn)投資行為時(shí)必須要遵守的法律規(guī)定，并且對(duì)于違反這些限制性條款的責(zé)任沒(méi)有明確作出規(guī)定。從法理上來(lái)說(shuō)，法律規(guī)范一般包括兩部分，即行為模式與行為后果，若僅包括行為模式而沒(méi)有明確的關(guān)于行為后果的規(guī)定，則在邏輯上其并不完整，因此，在實(shí)際當(dāng)中也就難以有效發(fā)揮作用。當(dāng)前，我國(guó)公司法當(dāng)中的這些限制性條款就屬于這種『青況，僅規(guī)定了行為模式，但是并未明確行為后果，只有完善其邏輯結(jié)構(gòu)才能在現(xiàn)實(shí)情況中發(fā)揮作用。針對(duì)這一情況，具體可以分兩方面進(jìn)行闡述：一是關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資行為違法，其中涉及的責(zé)任人的責(zé)任;二是關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資行為違法，公司所要承擔(dān)的民事責(zé)任問(wèn)題。關(guān)于前者可以借鑒我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的法律規(guī)定，在規(guī)定涉及責(zé)任人的行政責(zé)任外，同時(shí)也要規(guī)定所要承擔(dān)的民事責(zé)任，做出具體的處罰規(guī)定。關(guān)于后者，在要明確規(guī)定公司所要承擔(dān)的民事責(zé)任，并明確規(guī)定執(zhí)行辦法，比如若公司轉(zhuǎn)投資行為違法，并且無(wú)法償還債務(wù)，在執(zhí)行公司財(cái)產(chǎn)時(shí)不執(zhí)行被投資公司的財(cái)產(chǎn)，而是以投資收益償還債務(wù)。目前，我國(guó)的法律在這方面上屬于空白，這就導(dǎo)致無(wú)法對(duì)公司轉(zhuǎn)投資行為進(jìn)行合理的規(guī)范，借鑒其他國(guó)家地區(qū)的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)可以彌補(bǔ)我國(guó)現(xiàn)行法律的這一弊端，有效規(guī)范公司的轉(zhuǎn)投資行為。

五、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，我國(guó)現(xiàn)行的公司法放寬了對(duì)公司轉(zhuǎn)投資行為的限制，最大限度的減少了行政干預(yù)，給予了公司更大的自主空間，公司可以最大程度的遵循自己的意愿處置財(cái)產(chǎn)，創(chuàng)造更大的效益。但是必須要認(rèn)識(shí)到現(xiàn)行法律存在的弊端，并對(duì)其加以完善，這樣可以有效保證公司、股東、董事會(huì)、投資者以及其他利益相關(guān)者的利益。