我國有限責(zé)任公司股權(quán)回購問題研究

段曉玲　周玉函　李苗苗　潘美亦

摘要：有限責(zé)任公司是我國企業(yè)實(shí)行公司制最重要的一種組織形式，其兼具資合性和人合性雙重性質(zhì)，對(duì)投資者具有極大的吸引力，因此在我國經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)上占有極大地比重。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場(chǎng)中的主體所扮演的角色也正在多面化，因此，在法律規(guī)制方面，也應(yīng)當(dāng)給予這些主體更多的自主權(quán)，有限責(zé)任公司股權(quán)回購制度就是其中一方面。我國《公司法》中第74條做出了相關(guān)規(guī)定，規(guī)定了有限責(zé)任公司的股東若是對(duì)公司的決議持反對(duì)意見，可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)，其實(shí)質(zhì)是異議股東之回購請(qǐng)求權(quán)，在我國立法中對(duì)股權(quán)回購制度的構(gòu)建是缺位的，因此，在司法實(shí)踐中存在著大量有矛盾的案例，出現(xiàn)了一些“同案不同判”的案例，在此進(jìn)行了一些探討。

關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司;股權(quán)回購;問題;對(duì)策

一、我國有限責(zé)任公司股權(quán)回購制度存在的問題

（一）回購情形實(shí)施空間較小

1.股權(quán)回購的行使主體范圍小

從股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)行使的主體來看，我國《公司法》第七十四條規(guī)定的是參與股東大會(huì)并對(duì)股東大會(huì)決議投反對(duì)票的股東。單從法律形式來看，首先，這一條規(guī)定便把那些未參加股東大會(huì)或者參加了股東大會(huì)但未投反對(duì)票的股東排除在外，雖在司法實(shí)踐中，法院根據(jù)法律事實(shí)在某些特定的情況下也判定出現(xiàn)上述情況的股東行使股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)，但法律對(duì)于公司或者其他股東等原因所導(dǎo)致的無法參加股東大會(huì)并投反對(duì)票權(quán)方面仍然是一片空白，需要進(jìn)行完善;其次，對(duì)于非異議股東是否能夠通過其他方式，如對(duì)賭協(xié)議、增資協(xié)議、雙方合意協(xié)議等退出公司經(jīng)營也沒有相關(guān)規(guī)定。

2.股權(quán)回購行使的要件苛刻

從股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)行使的要件來看，其中一個(gè)要件是公司需五年不向股東分配利潤，公司該五年連續(xù)盈利，且要符合《公司法》規(guī)定的分配利潤的條件，三者缺一不可。這一規(guī)定過于苛刻固化。當(dāng)今市場(chǎng)競爭瞬息萬變，盈利和虧損的出現(xiàn)是公司存續(xù)期間的常態(tài)，要求公司連續(xù)不間斷五年盈利，任何公司都無法確切保證這一點(diǎn)。而且因?yàn)橛邢挢?zé)任公司其自身的封閉性，也并未對(duì)社會(huì)公開其經(jīng)營狀況，所以對(duì)于中小股東來說，要想知道公司連續(xù)五年是否盈利是一件相當(dāng)困難的事情。

（二）回購制度的配套措施不夠完善

一套完整的法律制度，不僅需要有實(shí)體的內(nèi)容，也需要有后續(xù)相關(guān)的程序作為配套措施，以保證制度的實(shí)施與運(yùn)行。有限責(zé)任公司的股權(quán)回購制度涉及公司在回購前期的告知義務(wù)、回購過程中的合理價(jià)格如何確定、回購資金的來源問題、回購后期股權(quán)如何處理等問題在法律方面暫時(shí)都還未有相關(guān)的規(guī)定。

二、完善我國的有限責(zé)任公司股權(quán)回購制度

（一）擴(kuò)寬股權(quán)回購的實(shí)施空間

1. 放寬回購情形中的主體要件

（1）未參加股東大會(huì)的股東應(yīng)當(dāng)享有股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)

依照我國《公司法》第74條規(guī)定，能夠行使股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)的只有在股東大會(huì)決議上投反對(duì)票的股東，但從商業(yè)實(shí)踐中，股東并不需要長期在公司停留，多數(shù)股東往往并不是公司的經(jīng)營者，導(dǎo)致一些股東沒有接到股東大會(huì)的通知，不能按時(shí)參加股東大會(huì)，自然不能對(duì)股東大會(huì)上的決議投反對(duì)票，在這種情況下法律應(yīng)該賦予該部分股東明確表達(dá)自己意愿的權(quán)利，在其知道或應(yīng)當(dāng)知道股東大會(huì)決議內(nèi)容的期間內(nèi)，向公司提出反對(duì)意見，行使自己的股權(quán)回購權(quán)。

（2）無表決權(quán)的股東可以享有股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)

無表決權(quán)股東是指在股份有限公司持有無表決權(quán)股的股東，對(duì)于無表決權(quán)的股東是否當(dāng)然不具備股份回購請(qǐng)求權(quán)的資格，在學(xué)術(shù)界存在一定的爭議。在有限責(zé)任公司中，股東認(rèn)繳并實(shí)際繳納了出資額后就擁有表決權(quán)，在例外情形中，即使公司章程中約定了優(yōu)先股股東（某些情況下不具有表決權(quán)），但是股東在公司中有其股權(quán)份額，而且只是喪失了表決權(quán)而不是其他權(quán)利，所以本文認(rèn)為可以賦予其股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)。

2.擴(kuò)寬股權(quán)回購的適用情形

現(xiàn)行公司法對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)回購做了三種情形規(guī)定，但這三種法定情形中一些規(guī)定過于嚴(yán)苛，本文認(rèn)為可以做出一些修改完善。如規(guī)定了“連續(xù)五年”不分紅且“連續(xù)五年”盈利，這一規(guī)定的期限過長，屬于“過高”標(biāo)準(zhǔn)，易導(dǎo)致股東權(quán)益的維護(hù)被長期拖延。本文認(rèn)為可以將“連續(xù)五年”改為“累計(jì)五年”，這樣可以避免公司采取措施規(guī)避法律規(guī)定，也可以促使有限責(zé)任公司對(duì)股東權(quán)益的維護(hù)，更加注重對(duì)公司的經(jīng)營發(fā)展。此外，除了列舉的三種法定情形，其他情形在司法實(shí)踐中也被法院所支持，但也不可避免地存在一些“同案不同判”案件，在對(duì)比其他國家的立法情況下，本文認(rèn)為將不違背私法權(quán)利且雙方協(xié)議系意思真實(shí)等情形也可以納入法律規(guī)定。

（二）建立和完善配套措施和回購程序

1.建立和完善股權(quán)回購前信息披露制度

股份有限公司因?yàn)槠滹@著的資合性，被強(qiáng)調(diào)了其信息披露的強(qiáng)制性義務(wù)，使得中小股東可以及時(shí)了解公司的決策情況，有限責(zé)任公司在這方面可以向股份有限公司學(xué)習(xí)。當(dāng)公司表示有股權(quán)回購的意向后，在這正式進(jìn)行股權(quán)回購之前，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將公司進(jìn)行股權(quán)回購的目的、公司股權(quán)架構(gòu)、回購支付方式、回購資金的來源等重要信息進(jìn)行披露，還可以借鑒股份有限公司股份回購的相關(guān)立法，對(duì)債權(quán)人的利益予以保障。這樣，在一定程度上股東可以提前對(duì)公司的重大決定、變更等有所了解，便于股東作出決定。可以將上述措施作為強(qiáng)制性規(guī)定，如有限責(zé)任公司不履行上述義務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其程序不合法，還可以設(shè)置一些相配套的懲罰性措施，以保護(hù)股東和債權(quán)人的利益。

2.限制股權(quán)回購中回購資金來源性質(zhì)

有限責(zé)任公司進(jìn)行股權(quán)回購受到諸多限制的最主要原因是進(jìn)行股權(quán)回購可能會(huì)導(dǎo)致公司資本減少，從而影響公司對(duì)外承擔(dān)債務(wù)的能力。所以，在進(jìn)行股權(quán)回購要對(duì)回購資金來源作出限制。《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》中規(guī)定，股權(quán)回購資金來源方面，公司僅能以其資本盈余及營業(yè)額回購，且公司無法或可能償還債務(wù)時(shí)禁止回購。故，本文認(rèn)為公司用以股權(quán)回購的資金可以借鑒此項(xiàng)規(guī)定，用公司自身盈余資金作為股權(quán)回購的資金。

結(jié)束語

本文從有關(guān)有限責(zé)任公司的基本理論入手，從其界定和法理依據(jù)兩方面進(jìn)行闡述。通過對(duì)其定義和法理依據(jù)分析后，介紹了我國有關(guān)有限責(zé)任公司股權(quán)回購制度法律法規(guī)和司法實(shí)踐的現(xiàn)狀及問題并給出對(duì)策和建議。

參考文獻(xiàn)：

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[2]法務(wù)部：研究∣股份公司與有限公司股權(quán)回購的差別[J].2015-0109.

作者簡介：

段曉玲（1997-），女，土家族，湖北省巴東縣，本科，研究方向：法學(xué)。

周玉函（1999-），女，水族，貴州省六盤水市，本科，研究方向：法學(xué)，人力資源管理。

李苗苗（2000-），女，漢族，河南省安陽市，本科，研究方向 ：法學(xué)。

潘美亦（1999-）女，漢族，貴州省貴陽市，本科，研究方向：會(huì)計(jì)學(xué)。