涉外消費(fèi)者合同案件法律適用現(xiàn)狀探析

袁慶立

(山東大學(xué) 法學(xué)院,山東 青島 266237)

涉外消費(fèi)者合同,顧名思義,就是具有涉外因素的消費(fèi)者合同。對(duì)于涉外消費(fèi)者合同中的“涉外”這一概念,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《涉外民事關(guān)系法律適用法司法解釋(一)》)第一條已有界定。而對(duì)于何為“消費(fèi)者合同”,相關(guān)法律和司法解釋并無明確規(guī)定。實(shí)際上，《瑞士聯(lián)邦國際私法》第一百二十條對(duì)消費(fèi)者合同概念的界定較為準(zhǔn)確可取，是指即“以消費(fèi)者個(gè)人或家庭使用為目的,提供日常消費(fèi)品且與消費(fèi)者的行業(yè)或商業(yè)活動(dòng)無關(guān)的合同”。該合同具有兩個(gè)基本特征:一是合同主體特征,即買方在自己的行業(yè)或商業(yè)活動(dòng)之外進(jìn)行非職業(yè)性的購買行為,賣方的行為則必須發(fā)生在自己的商業(yè)活動(dòng)過程中;二是合同目的特征,即買方購買商品、服務(wù)或使用貸款的目的是為了個(gè)人、家庭或朋友的需要。[1]

一、涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用概述

考慮到消費(fèi)者在與生產(chǎn)經(jīng)營者的博弈中往往處于弱勢和不利地位，在涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用規(guī)則方面，世界各國基本上都制定了與一般涉外合同案件法律適用規(guī)則不同的涉外消費(fèi)者合同案件適用規(guī)則，我國自然也不例外。

(一)世界上不同國家涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用規(guī)則

世界上不同國家關(guān)于涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用規(guī)則各有不同,但大致可以分為以下兩類:其一,有些國家將消費(fèi)者合同法律適用中的意思自治原則直接排除,典型代表國家為瑞士;其二,有些國家雖然并未完全排除消費(fèi)者合同雙方當(dāng)事人選擇法律的權(quán)利,但卻限制了當(dāng)事人所能選擇法律的范圍,典型代表國家為美國。[2]不難看出，這兩種模式有所對(duì)立，各有利弊，都非完美無缺。但不可否認(rèn)的是，以瑞士和美國為代表的兩種模式作為世界上具有典型代表性的涉外消費(fèi)者合同案件法律適用規(guī)則，不僅在其本國的司法實(shí)踐中發(fā)揮著重要作用，而且也對(duì)其他國家影響深遠(yuǎn)。

(二)我國涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用規(guī)則

就我國涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用而言,《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條對(duì)此進(jìn)行了明文規(guī)定,該條也是我國關(guān)于涉外消費(fèi)者合同案件法律適用的專門規(guī)定。同時(shí),《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條和《合同法》第一百二十六條第一款對(duì)涉外合同的一般法律適用規(guī)則進(jìn)行了規(guī)定,其與前述《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條是一般規(guī)則與特殊規(guī)則的關(guān)系,依據(jù)基本法理和司法解釋的規(guī)定,對(duì)于涉外消費(fèi)者合同案件,理應(yīng)適用《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條的規(guī)定。因此,在涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用概述部分,暫不考慮司法實(shí)踐中的具體情況,僅對(duì)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條進(jìn)行闡述?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第四十二條規(guī)定:“消費(fèi)者合同,適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地法律;消費(fèi)者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費(fèi)者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)的,適用商品、服務(wù)提供地法律。”由此可見,我國涉外消費(fèi)者合同案件原則上適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地法律,但在兩種例外情況下則要適用商品、服務(wù)提供地法律。

二、我國涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用現(xiàn)狀

(一)適用《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條的涉外消費(fèi)者合同案件數(shù)量有限

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條是關(guān)于涉外消費(fèi)者合同案件法律適用的專門規(guī)定,但在《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布實(shí)施后,對(duì)于其第四十二條的適用卻極為有限。在中國裁判文書網(wǎng)中以“《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條”為條件進(jìn)行檢索,得到的裁判文書可謂是少之又少。之所以如此,是因?yàn)檫m用《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條的一定是涉外消費(fèi)者合同案件,但涉外消費(fèi)者合同案件卻未必都適用《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條。實(shí)際上,在司法實(shí)踐中,涉外消費(fèi)者合同案件適用《合同法》第一百二十六條第一款和《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條的情況居多。這就涉及到《涉外民事關(guān)系法律適用法》的調(diào)整范圍和內(nèi)容問題。前述問題由來已久,因?yàn)椤渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》并沒有盡可能地整合我國現(xiàn)有法律中調(diào)整涉外民事關(guān)系法律適用的條款,而是在此之外新制定了若干條文,且新制定的條文和原來其他部門法中的相關(guān)條文并行不悖、均為有效。在國內(nèi)法對(duì)同一問題存在不同規(guī)定的情形下,就出現(xiàn)了如何適用法律的問題。[3]《合同法》1999年頒布施行,《涉外民事關(guān)系法律適用法》2010年通過、2011年施行,但需要注意的是,《合同法》為基本法律,而《涉外民事關(guān)系法律適用法》為基本法律以外的其他法律,因此究竟如何適用法律確實(shí)棘手。其實(shí)就此問題而言,《涉外民事關(guān)系法律適用法司法解釋(一)》第三條已有規(guī)定。(1)《涉外民事關(guān)系法律適用法司法解釋(一)》第三條規(guī)定:“涉外民事關(guān)系法律適用法與其他法律對(duì)同一涉外民事關(guān)系法律適用規(guī)定不一致的,適用涉外民事關(guān)系法律適用法的規(guī)定,但《中華人民共和國票據(jù)法》《中華人民共和國海商法》《中華人民共和國民用航空法》等商事領(lǐng)域法律的特別規(guī)定以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域法律的特別規(guī)定除外。涉外民事關(guān)系法律適用法對(duì)涉外民事關(guān)系的法律適用沒有規(guī)定而其他法律有規(guī)定的,適用其他法律的規(guī)定?！卑蠢碚f,司法解釋的效力位階未達(dá)到法律的程度,但在審判實(shí)踐中,法院一般都比較順從和依賴司法解釋。既然已有前述司法解釋的規(guī)定,法院原則上應(yīng)當(dāng)適用《涉外民事關(guān)系法律適用法》的條款,可在涉外民商事案件的審判實(shí)踐中,法院在審判時(shí)卻未必完全遵守最高人民法院的相關(guān)司法解釋。

總之,在司法實(shí)踐中,對(duì)于涉外消費(fèi)者合同案件,有些法院以《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條作為法律適用依據(jù),但此種做法卻少之又少;也有些法院以《合同法》第一百二十六條第一款、《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條作為法律適用依據(jù),審判實(shí)踐中以此種做法居多;還有些法院直接適用中國法律,依據(jù)國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行審判。由此可見,在處理涉外消費(fèi)者合同案件中的法律適用問題方面,不同法院的做法并不一致。

(二)涉外消費(fèi)者合同案件適用法院地法的傾向明顯

在我國的涉外審判實(shí)踐中,不少案件雖然對(duì)法律選擇的過程和理由進(jìn)行了相應(yīng)的闡釋說明,但是這些說明幾乎無一例外地體現(xiàn)了法院比較明顯的適用本地法的傾向。[4]具體到涉外消費(fèi)者合同案件的司法實(shí)踐中,對(duì)于按照沖突規(guī)范查找到國外的準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行審理和判決的情況可以說是極為罕見,絕大部分案例都是按照我國法律進(jìn)行裁判。例如,在前述中國裁判文書網(wǎng)的涉外消費(fèi)者合同案例中,所有案例全部適用法院地法,也就是中國法。

(三)有些涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用缺乏說理性分析

在我國的涉外審判實(shí)踐中,不同法院對(duì)法律選擇過程和理由的說明情況千差萬別,有的極盡詳實(shí)、契合案情,有的卻模棱兩可甚至不置一詞,而且這種情形占有相當(dāng)?shù)谋壤?。[5]具體到涉外消費(fèi)者合同案件的審判實(shí)踐中,則表現(xiàn)為有些地方的法院在判決書最后的說理部分絲毫沒有提及適用《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條的理由,而是在最后的結(jié)論部分徑直作出判決。

三、我國涉外消費(fèi)者合同案件法律適用現(xiàn)狀的成因分析

(一)涉外消費(fèi)者合同案件適用《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條數(shù)量有限的成因

在涉外消費(fèi)者合同案件的司法實(shí)踐中,之所以適用《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條的案件較少,而適用《合同法》第一百二十六條第一款和《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條的案件較多,主要問題在于“應(yīng)當(dāng)如何對(duì)涉外消費(fèi)者合同進(jìn)行界定”,由于“涉外”已有司法解釋對(duì)其加以界定,因而前述問題也就是應(yīng)當(dāng)如何對(duì)“消費(fèi)者合同”予以界定。正是因?yàn)闆]有相關(guān)的規(guī)范性法律文件對(duì)其進(jìn)行界定,很大程度上導(dǎo)致了在此類案件的司法實(shí)踐中法官自由裁量權(quán)過度的后果。實(shí)際上,能夠以消費(fèi)者合同的概念和特征進(jìn)行界定的也不乏某些買賣合同案件甚至是信用卡糾紛案件,然而在司法實(shí)踐中,對(duì)于前述案件卻幾乎都被置于涉外普通合同法律適用的行列。[6]加之不少法官出于小心謹(jǐn)慎和其他因素的考量,不敢輕易認(rèn)定(涉外)消費(fèi)者合同,因而就適用了《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條,甚至由于《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布實(shí)施后《合同法》的相關(guān)規(guī)定并未廢止、依然有效,就無視《涉外民事關(guān)系法律適用法司法解釋(一)》第三條的規(guī)定,出于司法習(xí)慣等因素,繼續(xù)適用《合同法》第一百二十六條第一款。

(二)涉外消費(fèi)者合同案件適用法院地法傾向明顯的成因

在司法實(shí)踐中,我國法院審理涉外案件適用法院地法也即中國法的傾向非常明顯,涉外消費(fèi)者合同案件自然也不例外。這其中有些是出于國際私法上的傳統(tǒng)理由,有些則是我國個(gè)別法院自行其是;有些是有法律依據(jù)的,但有些則沒有法律依據(jù),此外,涉外消費(fèi)者合同案件適用法院地法傾向明顯的又一重要原因是我國的法官對(duì)國內(nèi)法的熟悉和掌握程度要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于外國法,其對(duì)國內(nèi)法具有天然的親和感,而且適用法院地法也即中國法也能夠省去諸如外國法的查明等很多問題,提高司法效率,節(jié)約司法資源。

(三)有些涉外消費(fèi)者合同案件法律適用缺乏說理性分析的成因

在涉外司法實(shí)踐中,之所以會(huì)出現(xiàn)“有些涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用缺乏說理性分析,直接在裁判結(jié)果處引用法條”這樣的問題,一方面是因?yàn)樯嫱庀M(fèi)者合同案件大多都適用了中國法,因而只得出關(guān)于法律適用的結(jié)論而對(duì)理由不予闡述;另一方面則是因?yàn)橛行┓ü傧氘?dāng)然地適用中國法,所以并不說明理由。很明顯,此種做法影響了我國涉外民商事司法審判水平的提高,也不利于維護(hù)我國在國際上的司法公正形象。

四、我國涉外消費(fèi)者合同案件法律適用問題現(xiàn)狀的解決對(duì)策

對(duì)于我國涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用現(xiàn)狀,實(shí)際上多多少少都存在問題。例如,涉外消費(fèi)者合同案件本該適用《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條但卻并未適用該條,致使該條在司法實(shí)踐中的適用數(shù)量有限以致于形同虛設(shè)。但前述問題涉及多年以來我國涉外民商事審判的司法習(xí)慣,單純依靠司法解釋或者司法文件,一時(shí)之間恐難以改變。因此,要從近期和長遠(yuǎn)兩個(gè)方面,針對(duì)問題現(xiàn)狀予以解決。

從近期來講,要繼續(xù)深化涉外民商事案件裁判文書公開工作,多措并舉、形成合力,加強(qiáng)涉外民商事案件裁判文書上網(wǎng)公開力度;(2)現(xiàn)全國人大常委會(huì)副委員長、民革中央主席萬鄂湘在擔(dān)任最高人民法院副院長時(shí)開設(shè)了“中國涉外商事海事審判網(wǎng)”,加強(qiáng)涉外商事海事案件裁判文書的公開力度。要繼續(xù)強(qiáng)化上級(jí)法院對(duì)下級(jí)法院審理涉外民商事案件的監(jiān)督力度,上級(jí)法院率先垂范、身體力行,嚴(yán)格依照《涉外民事關(guān)系法律適用法司法解釋(一)》第三條的規(guī)定選擇應(yīng)當(dāng)適用的法律,準(zhǔn)確適用應(yīng)當(dāng)適用的沖突規(guī)范,用法必須明確說理,減少和杜絕不當(dāng)?shù)剡m用沖突規(guī)范和用法不說理、想當(dāng)然地適用中國法律等現(xiàn)象的發(fā)生,并將此納入辦案法官個(gè)人和法院整體的業(yè)績考核內(nèi)容。

近期對(duì)策可能會(huì)起到一定的作用,但是仍然還有很多問題沒有解決,例如(涉外)消費(fèi)者合同的界定問題,這是近期對(duì)策的局限性。從長遠(yuǎn)來看,應(yīng)當(dāng)在規(guī)范性法律文件諸如相關(guān)司法解釋中對(duì)(涉外)消費(fèi)者合同加以界定,同時(shí)盡可能地整合調(diào)整涉外民事關(guān)系法律適用的已有法律規(guī)范,制定出既大又全而且具有針對(duì)性和實(shí)操性的調(diào)整涉外民事關(guān)系法律適用的法律,從在根本上消除涉外審判實(shí)踐中法律適用沖突的問題。

五、結(jié)語

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十二條第一次為我國涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用提供了專門規(guī)則,具有重要意義,但遺憾的是,在司法實(shí)踐中,適用該條的涉外消費(fèi)者合同案件數(shù)量極為有限。綜觀涉外消費(fèi)者合同案件的司法實(shí)踐現(xiàn)狀,實(shí)際上問題不少,從根本上來說,還是要制定統(tǒng)一、協(xié)調(diào)、完善的關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用的法律,消除法律適用沖突,同時(shí)加強(qiáng)對(duì)涉外民商事案件審判的監(jiān)督力度。