論涉外遺囑法律選擇方法之發(fā)展趨勢

楊靈一

(山東大學(xué) 法學(xué)院，山東 青島 266237)

引 言

遺囑法、家庭法經(jīng)常被認(rèn)為是最土生土長的法律分支，被認(rèn)為如紀(jì)念碑和博物館一樣，是一個國家文化的一部分，存在沖突在所難免。在早期的國際私法立法中，關(guān)于涉外遺囑的法律選擇方法較為簡單。20世紀(jì)末，世界范圍內(nèi)的全球化發(fā)展對涉外家庭繼承領(lǐng)域產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。(1)See Morgan McDonald, Home Sweet Home: Determining Habitual Residence Within the Meaning of the Hague Convention,59 Boston College Law Review 427 (2018)為解決各國關(guān)于遺囑問題的法律沖突，海牙國際私法會議一直為統(tǒng)一繼承法律事務(wù)的國際私法規(guī)則而努力，并取得突破性進(jìn)展。1960年海牙國際私法會議通過了《遺囑處分方式法律沖突公約》(ConventionontheConflictsofLawsRelatingtotheFormofTestamentaryDispositions)的文本，1961年10月5日簽訂了該公約，公約于1964年1月5日生效。(2)黃進(jìn)、姜茹嬌：《〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉釋義與分析》，北京：法律出版社，2001年，第188頁。公約充分反映了世界各國遺囑形式法律適用制度的發(fā)展趨勢，成為參加國較多的海牙國際私法公約之一。(3)李建忠：《論涉外遺囑法律適用制度的發(fā)展趨勢—兼論〈涉外民事關(guān)系法律適用法〉第32、33條的解釋與完善》，《法律科學(xué)》(《西北政法大學(xué)學(xué)報》)2014年第1期，第179頁。1984年，海牙國際私法會議提出將制定《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》(ConventionontheLawApplicabletoSuccessiontotheEstatesofDeceasedPersons)，1988年10月通過了公約文本。2012年7月4日，歐盟公布《歐洲議會與歐盟理事會關(guān)于繼承事務(wù)的管轄權(quán)、準(zhǔn)據(jù)法、判決的承認(rèn)與執(zhí)行、公證書的接受與執(zhí)行以及關(guān)于創(chuàng)制歐洲繼承證書的歐盟第650/2012號條例》(4)Regulation (EU) No 650/2012 of the European Parliament and of the Council of 4 July 2012 on Jurisdiction, Applicable Law, Recognition and Enforcement of Decisions and Acceptance and Enforcement of Authentic Instruments in Matters of Succession and on the Creation of a European Certificate of Succession. OJ No L 201/107, 27. 7. 2012.(以下簡稱《歐盟繼承條例》)，除部分條款之外，自2015年8月17日開始適用?！稓W盟繼承條例》促進(jìn)了遺囑沖突法的統(tǒng)一化，并對其他國家或地區(qū)有關(guān)涉外遺囑法律選擇方法的立法產(chǎn)生了影響。(5)若無特別說明，本文的立法例皆參考鄒國勇譯注：《外國國際私法立法選譯》，武漢：武漢大學(xué)出版社，2017年。

但國際社會很難在短時間內(nèi)實(shí)現(xiàn)遺囑沖突法的統(tǒng)一化。因?yàn)?，其一，單純地比較各國的法律規(guī)定是很難達(dá)到效果的，因?yàn)榉筛灿诋?dāng)?shù)匚幕土?xí)俗中；其二，盲目地協(xié)調(diào)是不可取的，因?yàn)樗鼘?dǎo)致國家文化產(chǎn)品的丟失。(6)See Kenneth G C Reid et al., Exploring the Law of Succession: Studies National, Historical and Comparative，Edinburgh University Press,2007, p.7.盡管如此，家庭法、遺囑法等其他與人身關(guān)系密切相關(guān)的法律領(lǐng)域已經(jīng)出現(xiàn)了激進(jìn)的方法論變革。(7)See Horatia Muir Watt, European Federalism and the “New Unilateralism”, Tulane Law Review, 2008, Vol.82, no.5, p. 1984.目前有較多國家運(yùn)用分割方法，將遺囑法律關(guān)系進(jìn)行了分割，并分別選擇準(zhǔn)據(jù)法。慣常居所地成為屬人法的連結(jié)點(diǎn)，有效地協(xié)調(diào)了住所和國籍的沖突，代表屬人法的發(fā)展趨勢。同時，依意思自治原則選擇遺囑準(zhǔn)據(jù)法也成為重要的法律選擇方法，符合遺囑自由原則的要求。受美國沖突法革命影響，歐洲大陸國家采用例外條款，促進(jìn)了遺囑法律選擇的確定性與靈活性。涉外遺囑法律選擇方法呈現(xiàn)多樣化、彈性化和趨同化的發(fā)展趨勢。

一、涉外遺囑法律選擇方法之多樣化

當(dāng)遺囑人死后，財產(chǎn)留在不同國家時，就產(chǎn)生了適用哪一國法律管理遺產(chǎn)分配的問題。各國遺囑制度存在差異，對這一問題的不同回答對遺產(chǎn)的管理和分配十分重要。傳統(tǒng)的遺囑沖突規(guī)范依靠某一種連結(jié)點(diǎn)來選擇法律，具有僵固性和呆板性，越來越受到人們的批判。(8)李雙元：《中國與國際私法統(tǒng)一化進(jìn)程》，武漢：武漢大學(xué)出版社，2016年，第153頁。各國逐漸通過變革連結(jié)點(diǎn)的方式軟化遺囑沖突規(guī)范，法律選擇方法由“簡單”向“復(fù)雜”方向發(fā)展。涉外遺囑法律選擇方法的多樣化發(fā)展主要表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)。

(一)多種法律選擇方法并存

第一，各國和地區(qū)運(yùn)用分割方法，分別規(guī)定關(guān)于涉外遺囑繼承、涉外遺囑形式、涉外遺囑能力、涉外遺囑效力、涉外遺囑解釋以及涉外遺贈等事項(xiàng)的法律選擇規(guī)則。在早期國際私法的立法活動中，法律選擇的價值取向及功能都比較單一，各國通常只給遺囑法律關(guān)系規(guī)定一個連結(jié)點(diǎn)，導(dǎo)致法律選擇的機(jī)械性、僵固性和呆板性。分割方法作為一種法律選擇方法，最早可見于法則區(qū)別說時代的合同分割論，目前各國一般都運(yùn)用分割方法決定遺囑的法律選擇，符合法律選擇確定性和靈活性的要求。僅有較少的幾個國家沒有分割遺囑事項(xiàng)，多數(shù)國家都會有分割遺囑繼承與遺囑本身的問題，分別選擇準(zhǔn)據(jù)法，而且有越來越多的國家會對遺囑本身問題進(jìn)行再分割。英美法系國家一直都采取功能分割的方法，將遺囑繼承細(xì)化為諸多實(shí)際問題，再分別解釋法律選擇方法，這是受其判例法實(shí)踐的影響。

第二，同一遺囑事項(xiàng)適用多種法律選擇方法。有的國家和地區(qū)規(guī)定了遺囑繼承準(zhǔn)據(jù)法的一般規(guī)則(屬人法)，同時又允許遺囑人選擇特定范圍內(nèi)的法律，這是屬人法與意思自治原則相結(jié)合選擇法律的方式。國際公約方面，1989年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》第5條第1款引入意思自治原則，將屬人法與意思自治原則相結(jié)合，指引準(zhǔn)據(jù)法的選擇。2012年《歐盟繼承條例》第22條第1款規(guī)定，遺囑人可以選擇其作出選擇時或死亡時的國籍國法調(diào)整繼承關(guān)系整體。在沒有選擇的情況下，繼承關(guān)系受遺囑人的慣常居所地法調(diào)整。還有的國家和地區(qū)規(guī)定同時適用遺囑人屬人法與不動產(chǎn)所在地法。南非、加拿大、英國和美國的普通法都規(guī)定不動產(chǎn)遺囑繼承受不動產(chǎn)所在地法調(diào)整，而動產(chǎn)遺囑繼承則受遺囑人死亡時的住所地法支配。(9)朱偉東：《南非共和國國際私法研究——一個混合法系國家的視角》，北京：法律出版社，2006年，第263頁；劉仁山：《加拿大國際私法研究》，北京：法律出版社，2001年，第290頁；Dicey, Morris and Collins on the Conflict of Laws,15thed., Sweet & Maxwell,2012, p.1432；美國《第二次沖突法重述》第263條、第239條。泰國、馬達(dá)加斯加、中非、加蓬、加拿大魁北克、朝鮮、烏茲別克斯坦、吉爾吉斯、白俄羅斯、亞美尼亞、俄羅斯、立陶宛、摩爾多瓦、比利時、烏克蘭以及保加利亞等國家和地區(qū)的立法例中也都規(guī)定不動產(chǎn)遺囑繼承適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)遺囑繼承適用遺囑人的屬人法。(10)參見1939年《泰國國際私法》第37條、1962年《馬達(dá)加斯加國際私法》第31條、1965年《中非國際私法》第43條、1972年《加蓬民法典》第53條、1991年《加拿大魁北克民法典》第3098條、1995年《朝鮮涉外民事關(guān)系法》第45條、1997年《烏茲別克斯坦共和國民法典》第1199條、1998年《吉爾吉斯共和國民法典》第1208條、1999年《白俄羅斯民法典》第1134條、1999年《亞美尼亞共和國民法典》第1293條、2001年《立陶宛民法典》第1條第62款、2002年《摩爾多瓦共和國民法典》第1622條、2004年《比利時國際私法典》第78條、2005年《烏克蘭國際私法》第71條、2005年《保加利亞國際私法》第89條。

(二)由“簡單”向“復(fù)雜”發(fā)展

第一，在涉外遺囑法律選擇規(guī)則中規(guī)定多個連結(jié)點(diǎn)。遺囑沖突規(guī)范中的連結(jié)點(diǎn)既有客觀連結(jié)點(diǎn)，也有主觀連結(jié)點(diǎn)。客觀連接點(diǎn)包括國籍、住所地、居所地、慣常居所地、動產(chǎn)所在地、不動產(chǎn)所在地、遺囑訂立地等，主觀連接點(diǎn)包括意思自治以及最密切聯(lián)系地等。

以涉外遺囑形式的沖突規(guī)范為例。遺囑通常被分為普通遺囑和特別遺囑兩大類，這兩類遺囑的區(qū)分是建立在各自不同的形式要求和適用對象基礎(chǔ)上的。分析遺囑形式的具體要求，一方面可以發(fā)現(xiàn)兩大法系內(nèi)部各國之間的相似性，另一方面又可以發(fā)現(xiàn)不同國家規(guī)定之間的差異。對法律行為來說，其方式是多種多樣的，從不同的角度，可以進(jìn)行不同的分類。遺囑通常被認(rèn)為是要式行為的一種，必須按照法律規(guī)定的方式訂立。但相對于遺囑實(shí)質(zhì)有效性的嚴(yán)格要求，各國目前一般都傾向于使遺囑形式有效，以保障遺囑自由得以實(shí)現(xiàn)。因此，增加連結(jié)點(diǎn)的可選擇性成為一個重要的手段。各國在規(guī)定遺囑形式的法律選擇規(guī)則時，尤其傾向于增加可以選擇的連結(jié)點(diǎn)。除國籍、住所、慣常居所地、遺囑行為地等傳統(tǒng)的連結(jié)點(diǎn)之外，一些較為特殊的連結(jié)點(diǎn)也被采用，比如船舶及航空器的船旗國或登記國、對遺產(chǎn)進(jìn)行管理的法院或機(jī)關(guān)所在地國。

1992年《澳大利亞法律選擇法案》第12條第1款規(guī)定，遺囑若符合以下法律，則被視為已經(jīng)被有效地設(shè)立：(a)遺囑執(zhí)行地有效的法律；(b)在設(shè)立時或立囑人死亡時立囑人住所地或慣常居所地有效的法律；(c)設(shè)立時或立囑人死亡時其國籍國有效的法律；(d)考慮到船舶或飛行器的登記及其他相關(guān)事項(xiàng)，如果遺囑是在船舶或飛行器上設(shè)立(不論何種形式)，則為與船舶或飛行器有最密切和最真實(shí)聯(lián)系的地點(diǎn)有效的法律；(e)如果遺囑處理的是不動產(chǎn)，則為財產(chǎn)所在地有效的法律。2009年《羅馬尼亞民法典》第2635條規(guī)定，遺囑的起草、修改和撤銷如果滿足了遺囑起草、修改或撤銷時或立囑人死亡時以下法律所規(guī)定的形式要件，即為有效：(1)立囑人本國法；(2)立囑人經(jīng)常居住地法；(3)立囑人起草、修改或撤銷遺囑的行為地法；(4)作為遺囑標(biāo)的的財產(chǎn)所在地法；(5)對遺產(chǎn)進(jìn)行管理的法院或機(jī)關(guān)所在地國法律。

第二，遺囑沖突規(guī)范由使用一個連結(jié)點(diǎn)的系屬公式(雙邊沖突規(guī)范)，逐漸變成使用兩個或兩個以上連結(jié)點(diǎn)的系屬公式(選擇性沖突規(guī)范)。各國關(guān)于涉外遺囑形式的法律選擇一般都規(guī)定使用兩個或兩個以上連結(jié)點(diǎn)的系屬公式，這從連結(jié)的大量增加就可以表現(xiàn)出來。但同時，在選擇涉外遺囑繼承的準(zhǔn)據(jù)法時，也有不少國家和地區(qū)開始采用規(guī)定兩個或兩個以上連結(jié)點(diǎn)的系屬公式，有23個國家和地區(qū)的立法例都屬于這種情況。

遺囑法律選擇方法自“簡單”走向“復(fù)雜”，其目的是多種多樣的：有的方法賦予遺囑人選擇法律的權(quán)利，有利于保障遺囑人的遺囑自由；有的方法規(guī)定兩個或者兩個以上的連結(jié)點(diǎn)，增加連結(jié)點(diǎn)的可能性，簡單有效地軟化了傳統(tǒng)遺囑沖突規(guī)范；(11)賴來焜：《當(dāng)代國際私法學(xué)之構(gòu)造論——建立以“連結(jié)因素”為中心之理論體系》，臺北：神州圖書出版有限公司，2001年，第733-734頁。還有的方法可以矯正不當(dāng)?shù)姆蛇x擇。不論是出于何種目的，多種法律選擇方法并存的局面有利于改變傳統(tǒng)遺囑法律選擇方法的機(jī)械性、僵固性和盲目性。法院為處理案件和解決爭議，才會去適用沖突規(guī)范指引法律的選擇，這一過程具有正當(dāng)性和合理性，而不是毫無目的。因此，法院不僅要考慮適用沖突規(guī)范本身的效果，還要考慮法律選擇對爭議的解決和案件結(jié)果產(chǎn)生的影響。正因?yàn)槿绱耍瑐鹘y(tǒng)的遺囑沖突規(guī)范才會被不斷地批判和改造，以適應(yīng)不斷發(fā)展的社會現(xiàn)實(shí)，多樣化的遺囑法律選擇方法有助于法院更公正地、合理地解決爭議。(12)賴來焜：《當(dāng)代國際私法學(xué)之構(gòu)造論——建立以“連結(jié)因素”為中心之理論體系》，第83頁。

二、涉外遺囑法律選擇方法之彈性化

構(gòu)建彈性的規(guī)則和方法是現(xiàn)代國際私法必不可少的因素。(13)何其生：《多元化視野下的中國國際私法》，北京：高等教育出版社，2019年，第84頁。在當(dāng)代遺囑沖突法中，對意思自治原則和最密切聯(lián)系原則的運(yùn)用，改變了傳統(tǒng)遺囑沖突規(guī)范對連結(jié)點(diǎn)的采用，僵硬的客觀連結(jié)點(diǎn)逐漸被靈活的主觀連結(jié)點(diǎn)所取代。(14)賴來焜：《當(dāng)代國際私法學(xué)之構(gòu)造論——建立以“連結(jié)因素”為中心之理論體系》，第741頁。

意思自治原則牢固地嵌入到與合同義務(wù)和商業(yè)事項(xiàng)有關(guān)的國際私法規(guī)則中，(15)See Janeen Carruthers, Party Autonomy in the Legal Regulation of Adult Relationships: What Place for Party Choice in Private International Law? The International and Comparative Law Quarterly, vol.61, no. 4,2012, p.881.開啟了合同沖突規(guī)范由僵固封閉向靈活開放轉(zhuǎn)變的步伐，遺囑領(lǐng)域也逐漸采用靈活的、開放的連結(jié)點(diǎn)。遺囑繼承的核心理念是遺囑自由，梅迪庫把立遺囑的自由歸結(jié)為私法自治，即，意思自治，是指遺囑人根據(jù)其自身的意志形成的關(guān)于法律關(guān)系的原則。(16)[德]迪特爾·梅迪庫斯：《德國民法總論》，邵建東譯，北京：法律出版社，2000年，第142頁?，F(xiàn)代社會普遍承認(rèn)遺囑自由，賦予當(dāng)事人處分遺產(chǎn)的自由，當(dāng)然也要給予其選擇準(zhǔn)據(jù)法的權(quán)利，否則仍然會違背當(dāng)事人真正的意愿。法國學(xué)者杜摩林提出了國際私法的意思自治原則，他認(rèn)為合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)受合同當(dāng)事人選擇的習(xí)慣法支配，這種方式應(yīng)該是明示的，但如果缺乏明確的選擇，應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人選擇法律的意思進(jìn)行推斷。(17)《中國大百科全書·法學(xué)》，北京：中國大百科全書出版社，1984年，第464頁。這一理論后經(jīng)荷蘭學(xué)者胡伯、德國學(xué)者薩維尼、美國學(xué)者斯托里、意大利學(xué)者孟西尼發(fā)展完善，逐漸成為國際私法的基本原則。

合同領(lǐng)域首先確立了當(dāng)事人意思自治原則，該原則如今已經(jīng)被擴(kuò)張適用于侵權(quán)、婚姻家庭以及繼承等領(lǐng)域。1989年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》允許遺囑人在生前指定準(zhǔn)據(jù)法，但只允許在遺囑人的國籍國法與住所地法之間進(jìn)行選擇。2012年《歐盟繼承條例》第22條規(guī)定遺囑人可以選擇其作出選擇時或死亡時的國籍國法調(diào)整繼承整體。此外，1987年《瑞士國際私法典》、1999年《白俄羅斯民法典》、2002年《摩爾多瓦共和國民法典》、2004年《比利時國際私法典》以及2014年《多米尼加國際私法》等國際私法典中都有有限地引入了意思自治原則。

最密切聯(lián)系原則的適用是遺囑法律選擇方法彈性化發(fā)展的另一個表現(xiàn)，在某種程度上，對這一方法的適用代表了法律選擇的現(xiàn)代化程度。(18)劉想樹：《論最密切聯(lián)系的司法原則化》，《現(xiàn)代法學(xué)》2012年第3期，第132頁。依據(jù)這一原則選擇遺囑準(zhǔn)據(jù)法的方式也是對沖突規(guī)范的軟化處理，根據(jù)最密切聯(lián)系原則決定遺囑的法律選擇是以主觀連接點(diǎn)取代客觀連接點(diǎn)，改變了許多堅持國籍國主義的國家的態(tài)度，有助于增強(qiáng)法律選擇的靈活性。1989年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定，在遺囑人死亡時的慣常居所地國同時是其國籍國或者居住時間不少于5年時，才能適用慣常居所地法。遺囑人在死亡時如果與其國籍國有更密切聯(lián)系，則適用其國籍國法。慣常居所地實(shí)際上只能在很嚴(yán)格的條件下才能被適用。

受該公約的影響，其他國家和地區(qū)也開始引入最密切聯(lián)系原則。例如，2011年《荷蘭民法典》(第10卷)第145條規(guī)定有關(guān)繼承的沖突法規(guī)則依1989年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》確定。(19)2011年《荷蘭民法典》(第10卷)第145條[1989年《海牙繼承公約》的納入]：1. 為本編之目的，“1989年《海牙繼承公約》”系指1989年8月1日在海牙訂立的《遺囑人財產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約》(《荷蘭王國條約集》1994年第49號)；2. 繼承的準(zhǔn)據(jù)法依1989年《海牙繼承公約》確定。根據(jù)這條規(guī)定，荷蘭法院在選擇準(zhǔn)據(jù)法時也要考慮最密切聯(lián)系地法律的適用。2012年《歐盟繼承條例》借鑒了海牙國際私法會議的規(guī)定，在其序言第23段中指出：選擇“慣常居所地”作為基本連結(jié)點(diǎn)是考慮到歐盟內(nèi)部人員的流動性，在確定慣常居所地時“應(yīng)當(dāng)全面評估遺囑人死亡前幾年與死亡時的生活環(huán)境，考慮所有有關(guān)的事實(shí)因素，尤其是遺囑人出現(xiàn)在相關(guān)國家的持續(xù)時間、規(guī)律、條件和原因。”據(jù)此確定的慣常居所地應(yīng)與該國有緊密而穩(wěn)定的聯(lián)系。除了最密切聯(lián)系地的判斷外，依最密切聯(lián)系原則增加法律選擇的靈活性還體現(xiàn)在對例外條款的采用。

三、涉外遺囑法律選擇方法之趨同化

20個世紀(jì)60年代以來，海牙國際私法會議一直致力于促進(jìn)繼承和遺囑沖突法的統(tǒng)一化發(fā)展，以其為中心，世界各國都紛紛制定或修改本國的沖突法規(guī)則，整體上，國際私法的統(tǒng)一化運(yùn)動發(fā)展得較為活躍。(20)沈涓：《國際私法學(xué)的新發(fā)展》，北京：中國社會科學(xué)出版社,2011年，第83頁。荷蘭于2011年5月19日頒布了《荷蘭民法典》(第10卷)全文，其中第12編共8條(第145條～第152條)規(guī)定了涉外遺囑的沖突法規(guī)則。阿根廷曾在1974年頒布《阿根廷國際私法(草案)》，共4個條文(第30條～第33條)涉及涉外遺囑的法律選擇問題。2014年10月1日，阿根廷通過了《阿根廷民商法典》，較草案內(nèi)容更為豐富，對繼承準(zhǔn)據(jù)法、遺囑形式、遺囑能力等事項(xiàng)都有規(guī)定。德國、波蘭、阿爾及利亞、羅馬尼亞、韓國等國也修改了既有的遺囑沖突法。國際公約和各國國內(nèi)關(guān)于遺囑的法律選擇規(guī)則有較大變化，涉外遺囑法律選擇方法呈現(xiàn)趨同化的發(fā)展趨勢。

(一)趨同化的背景

誠如約瑟夫·斯托雷(Joseph Story)所言，許多法律都必然只適宜存在于一國領(lǐng)域之內(nèi)，完全不適于被移植到另一個國家的制度和習(xí)慣之上，要讓其他國家執(zhí)行與本國的道德觀、正義觀、利益或政體不相容的法律、制度或習(xí)慣，存在極大困難。(21)[美]佛里德里希·K.榮格：《法律選擇與涉外司法》，霍政欣、徐妮娜譯，北京：北京大學(xué)出版社,2007年，第218頁。關(guān)于遺囑的沖突法規(guī)則最先規(guī)定在各國的國內(nèi)法當(dāng)中，各國可以采用自己認(rèn)為合適的法律選擇方法決定遺囑準(zhǔn)據(jù)法，其他國家也無法干涉。但如果各國選擇遺囑法律的方法不同，關(guān)于遺囑的法律選擇規(guī)則存在較大差異，則涉外遺囑案件勢必會變得極為復(fù)雜。在這種情況下，不可避免地會產(chǎn)生挑選法院的現(xiàn)象，涉外遺囑案件的當(dāng)事人會選擇對自己有利的法院提起訴訟，從而可能導(dǎo)致不公正的結(jié)果。因此，國際社會一直致力于統(tǒng)一繼承和遺囑沖突法。海牙國際私法會議、歐盟都作出充分的努力，通過締結(jié)公約和頒布條例的方式促進(jìn)遺囑法律選擇方法的趨同化發(fā)展，目前，已經(jīng)取得了一定的成就。以下公約和條例都起到了促進(jìn)遺囑法律選擇方法趨同化發(fā)展的作用。

1.1889年《蒙得維的亞條約》。1888年8月至1889年 2月，由阿根廷及烏拉圭兩國發(fā)起的南美國際私法會議在烏拉圭首都蒙得維的亞舉行。參加國有阿根廷、玻利維亞、巴西、智利、巴拉圭、秘魯、烏拉圭。為了保護(hù)南美國家利益，會議特別強(qiáng)調(diào)住所地法主義。會議簽訂了 9個條約，(22)分別是：《國際民法條約》《國際商法條約》《國際刑法條約》《訴訟程序法條約》《文學(xué)藝術(shù)所有權(quán)條約》《商標(biāo)條約》《發(fā)明專利條約》《執(zhí)行自由職業(yè)公約》以及一個附加議定書。與繼承準(zhǔn)據(jù)法有關(guān)的是《國際民法條約》。(23)批準(zhǔn)《國際民法條約》的國家有阿根廷、玻利維亞、巴拉圭、秘魯、烏拉圭 5國。哥倫比亞于1934年加入該條約。條約規(guī)定：人的能力、夫妻人身方面的權(quán)利和義務(wù)及夫妻法定財產(chǎn)制適用住所地法，但夫妻法定財產(chǎn)制及約定財產(chǎn)制均受物的所在地法的限制?；橐龅膶?shí)質(zhì)要件和儀式以及婚生子女的地位依婚姻舉行地法。親權(quán)及于子女人身方面的權(quán)利和義務(wù)依權(quán)利行使地法。親權(quán)對子女財產(chǎn)的權(quán)利依財產(chǎn)所在地法。契約的實(shí)質(zhì)及其是否必須為要式行為依履行地法。財產(chǎn)不論其性質(zhì)如何依所在地法。繼承依被繼承財產(chǎn)所在地法。離婚依婚姻住所地法，但不得違反婚姻舉行地法。該條約第44條第1款和第45條(24)第44條第1項(xiàng)規(guī)定：“遺囑人死亡時的遺產(chǎn)所在地支配遺囑的方式?！钡?5條規(guī)定：“同一的所在地法支配下列各問題：(1)繼承人或受遺贈人繼承的能力；(2)遺囑的有效和效果；(3)繼承的名義和權(quán)力；(4)法定繼承份的存在和比例；(5)可供繼承的財產(chǎn)的存在和數(shù)量；(6)最后，有關(guān)法定繼承份和遺囑遺產(chǎn)的一切問題。”1940年第二屆蒙得維的亞大會把1889年《蒙得維的亞條約》進(jìn)一步擴(kuò)展，制定了1940年《蒙得維的亞條約》。后者現(xiàn)在烏拉圭、阿根廷和巴拉圭之間有效，前者則繼續(xù)在玻利維亞和秘魯之間有效。但是，上述第44條第1項(xiàng)和第45條的規(guī)定在1940年的條約中并未變更。都適用同一制，并在法律適用上采用遺產(chǎn)所在地法。那時，拉丁美洲國家新近從殖民主義制度下解放出來，它們在國際私法上采用屬地原則作為保衛(wèi)其主權(quán)的一種方法。(25)李浩培：《李浩培文選》，北京：法律出版社，2000年，第290頁。

2.1928年《布斯塔曼特法典》。1928年第6屆泛美會議總結(jié)南美國際私法立法經(jīng)驗(yàn)，通過了《布斯塔曼特法典》，于1928年11月25日生效，批準(zhǔn)該法典的國家有15個拉丁美洲國家。(26)分別是玻利維亞、巴西、智利、哥斯達(dá)黎加、古巴、多米尼加、厄瓜多爾、危地馬拉、海地、洪都拉斯、尼加拉瓜、巴拿馬、秘魯、薩爾多瓦、委內(nèi)瑞拉。法典包括緒論、國際民法、國際商法、國際刑法、國際程序法5部分，共437條，為當(dāng)時最完備的國際私法法典。該法典第144條規(guī)定：“法定繼承和遺囑繼承，包括繼承順序、繼承權(quán)利的數(shù)量及其規(guī)定的內(nèi)在效力，不論遺產(chǎn)的性質(zhì)及其所在地，均受權(quán)利所由此產(chǎn)生的人的屬人法支配，但下面另有規(guī)定者不在此限?！薄恫妓顾胤ǖ洹凡扇×送恢?。但是因?yàn)槔∶乐迖以趯偃朔▎栴}上產(chǎn)生了分歧，究竟是以住所還是國籍作為規(guī)定屬人法的標(biāo)準(zhǔn)，按照《布斯塔曼特法典》第7條，由各締約國自行決定。

3.1934年《北歐國家繼承和遺產(chǎn)管理公約》。就遺產(chǎn)繼承來說，瑞典、芬蘭、丹麥、挪威和冰島這五個國家不僅在實(shí)體法上有很大的差異，而且它們的國際私法體系也分為兩類：瑞典、芬蘭依循“國籍國法主義”，而丹麥、挪威和冰島卻采用“住所地法主義”。隨著這些國家人民之間的往來日益增多，遺囑人具有這些國家中一國的國籍而死亡時，其住所卻在另一國或其遺產(chǎn)分散在幾個國家的情況時常發(fā)生。所以，這些國家強(qiáng)烈地感覺到有必要在北歐國家之間進(jìn)行關(guān)于遺產(chǎn)繼承的國際私法的地區(qū)性統(tǒng)一，努力的成果是這五個國家締結(jié)了該公約，公約也采用了同一制。

4.1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》。1960年海牙國際私法會議通過了《遺囑處分方式法律沖突公約》的文本，1961年10月5日簽訂了該公約，公約于1964年1月5日生效?！哆z囑處分方式法津沖突公約》第1條第1款共羅列了7個適用于動產(chǎn)遺囑方式的連結(jié)點(diǎn)，最大限度地保證了遺囑形式的有效，尊重立遺囑人的意愿?！哆z囑處分方式法津沖突公約》就不動產(chǎn)遺囑的形式增加一個不動產(chǎn)所在地法，就不動產(chǎn)遺囑的形式而言，只要符合以上任何一個法律，即為有效。(27)李建忠：《論涉外遺囑法律適用制度的發(fā)展趨勢——兼論〈涉外民事關(guān)系法律適用法〉第32、33條的解釋與完善》，《法律科學(xué)》(《西北政法大學(xué)學(xué)報》)2014年第1期，第179頁。《遺囑處分方式法津沖突公約》充分反映了世界各國遺囑形式法律選擇規(guī)則的發(fā)展趨勢，成為參加國較多的海牙國際私法公約之一。(28)黃進(jìn)、姜茹嬌：《〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉釋義與分析》，第188頁。

5.1969年《比盧荷公約》。比利時、盧森堡、荷蘭三國于1951年簽訂了統(tǒng)一各國國際私法的公約，但是1951年的公約只得到了盧森堡的批準(zhǔn)。所以，1968年5月26日，三國司法部長設(shè)置了一個特別委員會，對1951年的文本加以修改。1969年7月3日，三國簽署了新的公約，關(guān)于繼承的國際私法規(guī)則包含在第9條和第10條中。根據(jù)第9條“遺產(chǎn)繼承，就指定繼承權(quán)利人、他們的應(yīng)繼份、特留份以及返還預(yù)贈財產(chǎn)來說，應(yīng)受遺囑人死亡時本國法的支配”之規(guī)定，條約采同一制。但實(shí)踐中很難實(shí)現(xiàn)，因?yàn)楸壤麜r和盧森堡的判例都堅持采用區(qū)別制，荷蘭卻采用同一制，以遺囑人的國籍作為連結(jié)點(diǎn)。

6.1988年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》。1984年海牙國際私法會議提出將制定《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》，1988年10月通過了公約文本。公約共5章31條，其中第2章“準(zhǔn)據(jù)法”乃公約的核心部分。第5條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人可以指定某一特定國家的法律支配其全部遺產(chǎn)(the whole of his estate)的繼承……”，第7條第1款規(guī)定：“……根據(jù)第3條和第5條第1款應(yīng)適用的法律支配遺囑人的全部財產(chǎn)，無論這些財產(chǎn)位于何處?！薄端勒哌z產(chǎn)繼承法律適用公約》首次統(tǒng)一了繼承的法律選擇規(guī)則，采取同一制作為一般原則。

7.2012年《歐盟繼承條例》。2004年5月，歐盟理事會在布魯塞爾舉行了專家會議，討論了繼承的準(zhǔn)據(jù)法與準(zhǔn)據(jù)法的選擇、管轄權(quán)、與繼承有關(guān)的判決的承認(rèn)和執(zhí)行以及歐洲繼承證書四項(xiàng)議題，于2005年3月1日發(fā)布了《繼承與遺囑綠皮書》(以下簡稱綠皮書)。(29)Commission of the European: CommunitiesGreen Paper: Succession and Wills, COM(2005) 65 final, 01. 03. 2005.綠皮書初步提出了要制定條例以規(guī)范涉外繼承的管轄權(quán)、法律適用、判決的承認(rèn)和執(zhí)行以及歐洲繼承證書等問題。在綠皮書發(fā)布之后，歐盟內(nèi)出現(xiàn)了一些反饋意見。歐洲議會、(30)The European Parliament Issued its official resolution on the Commission’s Green Paper on November16, 2006 (P6 TA (2006) 0496); see also the motion for such a resolution (Provisional 2005/2148(INI)).歐洲經(jīng)濟(jì)和社會委員會(31)Opinion of the European Economic and Social Committee on the Green Paper on Successionand Wills,OJC28/1, 03. 02. 2006.這兩個機(jī)構(gòu)認(rèn)為綠皮書是“激進(jìn)的”(ambitious)，但對歐盟單一市場是“恰當(dāng)?shù)摹?pertinent)和“至關(guān)重要的”(vital)，并且提出了“基礎(chǔ)的”(fundamental)和“迫切的”(pressing)問題。不少公眾質(zhì)疑綠皮書的效力，指責(zé)其并沒有解決真正的問題，歐盟應(yīng)當(dāng)提出更具體的立法草案。綠皮書最重要的貢獻(xiàn)在于首次將繼承的沖突法規(guī)則納入考慮范圍，并花費(fèi)大量篇幅研究分析。盡管還存在一些突出的問題需要解決，但綠皮書無疑是一個雄心勃勃的計劃，它將至今為止需要解決的問題提出來，試圖促成不同繼承法律之間的融合，為統(tǒng)一繼承領(lǐng)域某些方面的法律規(guī)則提供了指引。(32)See PaulTerner,Perspectives of a European law of Succession,Maastricht Journal of European andComparative Law, vol.14. No.2, 2007, p.175.在綠皮書的推動下，2012年7月4日歐盟頒布了《歐盟繼承條例》。在《歐盟繼承條例》中：第21條第1款規(guī)定了“繼承整體”(succession as a whole)受“遺囑人死亡時的慣常居所地法”調(diào)整，采用同一制，奠定了歐盟繼承法律選擇的基礎(chǔ)；第22條也規(guī)定遺囑人可以選擇的法律調(diào)整的是“繼承整體”；第23條在關(guān)于準(zhǔn)據(jù)法范圍的規(guī)定中再次強(qiáng)調(diào)“繼承整體”，并明確了繼承整體的內(nèi)涵。

(二)趨同化的表現(xiàn)

以涉外遺囑形式為例分析法律選擇方法的趨同化。早期關(guān)于涉外遺囑形式的法律選擇規(guī)則較為單一，主要受“遺囑行為地法”和“屬人法”調(diào)整。受古羅馬“場所支配行為”這一法律古諺的影響，早在創(chuàng)立法則區(qū)別說時，巴托魯斯就主張遺囑的成立要件受立囑地法支配。此后，有學(xué)者主張遺囑形式受遺囑人的屬人法調(diào)整。這種觀點(diǎn)具有一定的合理性，因?yàn)檫z囑制度本身就是兼具人身性和財產(chǎn)性的制度，遺囑人以遺囑方式處分財產(chǎn)不是純財產(chǎn)性質(zhì)，因此應(yīng)適用遺囑人的屬人法。比如，泰國規(guī)定，依遺囑人的國籍國法或遺囑地法確定遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法。(33)參見《泰國國際私法》第40條。除了泰國之外，埃及、捷克斯洛伐克、波蘭和約旦都曾經(jīng)作出類似規(guī)定。(34)參見1948年《埃及民法典》第17條第2款、1964年《捷克斯洛伐克國際私法及國際民事訴訟法》第18條第2款、1965年《波蘭國際私法》第35條、1977年《約旦國際私法》第18條第2款。奧地利、瑞典也有這類規(guī)定，法國法依判例的解釋也有相同的趨向。(35)李雙元：《中國與國際私法統(tǒng)一化進(jìn)程》，第168頁。

這種傳統(tǒng)的、單一的法律選擇方法不符合法律選擇方法的發(fā)展趨勢，很容易使遺囑形式陷入無效的狀況。遺囑作為一種單方法律行為，畢竟和一般的法律行為有很大的區(qū)別，更何況立遺囑人處分的遺產(chǎn)也可能位于幾個國家境內(nèi)，因此，對于遺囑形式的準(zhǔn)據(jù)法選擇，當(dāng)今的發(fā)展趨勢是走向?qū)挿夯蜢`活。(36)李雙元：《中國與國際私法統(tǒng)一化進(jìn)程》，第169頁。波蘭于2011年修改了國際私法典，關(guān)于遺囑形式的法律選擇方法已經(jīng)被修改完善，采用現(xiàn)代遺囑形式的法律選擇方法。隨著傳統(tǒng)遺囑沖突規(guī)范的弊端被不斷暴露，一些學(xué)者主張在遺囑沖突法中引入意思自治原則，即允許遺囑人選擇遺囑準(zhǔn)據(jù)法。這種主張存在一定的合理性，因?yàn)檫z囑自由一直是遺囑實(shí)體法的重要原則，遺囑沖突法中也應(yīng)當(dāng)保障遺囑人的自由，賦予遺囑人一定的法律選擇的自由。

關(guān)于遺囑形式，各國一般都規(guī)定多種法律選擇方法。海牙國際私法會議作出了巨大努力，1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》第1條采用無條件選擇性適用的沖突規(guī)范，法院可以選擇任一法律調(diào)整遺囑形式的效力，遺囑形式一般不會無效?！哆z囑處分方式法律沖突公約》第1條就不動產(chǎn)遺囑形式的法律選擇增加了“不動產(chǎn)所在地”這一連結(jié)點(diǎn)，關(guān)于涉外遺囑形式的法律選擇就形成了同一制與區(qū)別制這兩種體制，(37)黃進(jìn)：《國際私法》(第二版)，北京：法律出版社，2005年，第374頁。體現(xiàn)了對分割方法的運(yùn)用。(38)參見1979年《匈牙利國際私法》第36條、1982年《南斯拉夫國際沖突法》第31條、1991年《美國路易斯安那州新的國際私法立法》第3528條、1995年《朝鮮涉外民事關(guān)系法》第46條、1998年《格魯吉亞國際私法》第56條、2000年《阿塞拜疆國際私法》第30條、2001年《立陶宛民法典》第1條第61款、2001年《韓國修正國際私法》第50條、2002年《摩爾多瓦共和國民法典》第1623條、2005年《烏克蘭國際私法》第72條、2005年《保加利亞國際私法》第90條、2007年《馬其頓國際私法》第37條、2012年《捷克國際私法》第77條第2款、2013年《黑山國際私法》第73條。由于許多國家，如法國、日本、德國、奧地利、瑞士、比利時、荷蘭、波蘭、匈牙利、英國以及美國等國家先后批準(zhǔn)了該公約，并在國內(nèi)立法中反映了該公約的內(nèi)容，使得遺囑法律選擇方法表現(xiàn)出較為強(qiáng)勁的趨同化發(fā)展趨勢。(39)1896年《德國民法典施行法》第26條、1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法》第94條、2004年《比利時國際私法典》第83條、2011年《荷蘭民法典》(第10卷)第151條、2011年《波蘭關(guān)于國際私法的法律》第66條第1款都規(guī)定，遺囑形式的準(zhǔn)據(jù)法依海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》確定。

英國、南非、美國和加拿大的國內(nèi)立法活動也反映了這種發(fā)展趨勢。傳統(tǒng)英國普通法要求動產(chǎn)遺囑形式僅依遺囑人死亡時的住所地法，不動產(chǎn)遺囑形式適用不動產(chǎn)所在地法，這種硬性規(guī)定存在諸多缺點(diǎn)。英國于1963年頒布新的《遺囑法》，根據(jù)該法第1條和第2條第2款的規(guī)定，遺囑形式只要符合以下任何一個法律，即為有效：遺囑訂立地、遺囑人立遺囑時或死亡時的住所地、慣常居所地或國籍國的現(xiàn)行國內(nèi)法；在處分不動產(chǎn)遺囑時，如果該遺囑的作成形式符合不動產(chǎn)所在地國的現(xiàn)行國內(nèi)法，亦被視為有效。南非的遺囑繼承制度深受羅馬法的影響，亦在一定程度上受英國法的影響。因此，傳統(tǒng)南非普通法有關(guān)涉外遺囑形式的法律適用規(guī)則也較為嚴(yán)苛，南非也制定了新的遺囑法，南非《遺囑法》第3條第1款(a)項(xiàng)對遺囑形式的法律選擇采取了靈活和寬松的規(guī)定。(40)朱偉東：《南非共和國國際私法研究——一個混合法系國家的視角》，第261頁。

傳統(tǒng)美國普通法也要求處分不動產(chǎn)的遺囑形式必須符合不動產(chǎn)所在地的法律，在不動產(chǎn)分布于多個國家或州時，適用該規(guī)則就很不方便。1969年美國《統(tǒng)一遺囑檢驗(yàn)法典》的頒布改變了這種僵化的規(guī)定，據(jù)該法典規(guī)定，書面遺囑的作成，如果符合法典中規(guī)定的方式、遺囑作成地的法律、遺囑作成時或遺囑人死亡時的住所地法、居所地法或國籍國法，則為有效。(41)李雙元：《中國與國際私法統(tǒng)一化進(jìn)程》，第169頁。在加拿大，從普通法的角度，如果一項(xiàng)遺囑的訂立符合遺囑人死亡時住所地法的規(guī)定，則該遺囑在形式上即是有效的，有關(guān)不動產(chǎn)遺囑的形式有效性問題則適用不動產(chǎn)所在地法。但安大略省1990年《繼承法改革條例》(Succession Law Reform Act 1990)第37條第1款規(guī)定，遺囑形式只要符合遺囑訂立地法、遺囑人立遺囑時的住所地法或慣常居所地法、遺囑人立遺囑時的國籍國法，即為有效。(42)劉仁山：《加拿大國際私法研究》，北京：法律出版社，2001年，第287-288頁。

現(xiàn)代社會，由于工作、生活以及旅游等活動的頻繁發(fā)生，實(shí)際上使得遺囑人在何地立遺囑具有不確定性，在偶然的情況下，要求遺囑人的遺囑完全符合遺囑行為地法、國籍國法或者住所地法似乎是過高的要求，容易使遺囑形式陷入無效的境地。有時候遺囑人并不會在住所地或國籍國立遺囑，遺囑人有可能在任何地方立遺囑，如果僅僅因?yàn)檫z囑形式不符合其住所地法或國籍國法就被宣布無效，則遺囑無效的可能性極大，不利于保障遺囑人的意愿。以選擇性沖突規(guī)范指引涉外遺囑形式準(zhǔn)據(jù)法的選擇，目前為越來越多的國家所接納。除遺囑行為地、國籍和住所地之外，其他與遺囑形式相關(guān)的連結(jié)點(diǎn)也被采用。

結(jié) 語

各國的法律傳統(tǒng)、歷史文化以及繼承習(xí)慣存在較大差異，遺囑法律沖突一直存在。早期，關(guān)于涉外遺囑的法律選擇規(guī)則一般都極為概括，依靠某一種連結(jié)點(diǎn)來選擇法律，越來越受到人們的批判。隨著國際交往逐漸密切和人員流動愈發(fā)頻繁，涉外遺囑糾紛數(shù)量持續(xù)增加，傳統(tǒng)的涉外遺囑法律選擇方法被不斷改造，逐漸形成了對遺囑沖突規(guī)范的軟化處理趨勢，新的遺囑法律選擇方法不斷出現(xiàn)。遺囑法領(lǐng)域已經(jīng)出現(xiàn)了激進(jìn)的方法論變革，各國通過變革連結(jié)點(diǎn)的方式軟化遺囑沖突規(guī)范，法律選擇方法由“簡單”向“復(fù)雜”方向發(fā)展，傳統(tǒng)的客觀連結(jié)點(diǎn)逐漸被主觀連結(jié)點(diǎn)取代，呈現(xiàn)多種法律選擇方法并存的局面。