自媒體時代披露個人信息的侵權(quán)抗辯
——以美國“新聞價值測試”為參考

王冉冉，文學國

（1.上海交通大學 凱原法學院，上海 200240；2.上海大學 法學院，上海 200444）

一、問題的提出

1890年，報紙和攝像機的普遍八卦報道啟發(fā)塞繆爾·沃倫（Samuel Warren）和路易·布蘭代斯（Louis Brandeis）提出了“隱私權(quán)”①?，F(xiàn)今，隨著網(wǎng)絡傳感器技術的發(fā)展，媒體的概念發(fā)生了根本性變化，隱私的內(nèi)涵不斷擴張，因此在新媒體（自媒體）時代探討新隱私權(quán)（個人信息）保護變得必要。

（一）傳統(tǒng)隱私的內(nèi)涵擴張

1960 年，Dean William 發(fā)表了《論隱私權(quán)》②，文中提出隱私侵權(quán)行為可分為四種，其中之一便是“不合理侵擾他人安寧”的隱私侵權(quán)行為。有學者認為此觀點受限于“場所理論”，不利于互聯(lián)網(wǎng)時代個人物理場所弱化情形下隱私權(quán)的保護③。但安寧本就需以個人為中心，需以“合理隱私期待”為標準，這并不是判斷的主觀化，反而是一種客觀化的體現(xiàn)。我國《民法典》雖然規(guī)定了隱私權(quán)和個人信息應受到保護，但對于兩者規(guī)定均不明確，為個人隱私和個人信息的邊界思考留下了空間。

自媒體語境場域下的隱私多以個人信息為表現(xiàn)形式，由于網(wǎng)絡的可匿名性，傳統(tǒng)隱私權(quán)在網(wǎng)絡媒體的語境下表現(xiàn)出擴張的趨勢。具體表現(xiàn)為上網(wǎng)記錄、搜索記錄、聊天記錄、保密的博客日記、電子郵件、網(wǎng)絡活動私密部分等傳統(tǒng)隱私權(quán)認為不屬于隱私信息的內(nèi)容，在網(wǎng)絡媒體上可被界定為隱私信息（或者信息隱私）。原因在于：一是人們對網(wǎng)絡可匿名性存在“合理期待可能性”；二是由于網(wǎng)絡技術的發(fā)展，通過這些“邊緣性”（可參考個人信息界定的“關聯(lián)說”）信息，很容易準確地關聯(lián)、識別到具體個人。表面上隱私權(quán)在網(wǎng)絡媒體時代表現(xiàn)出內(nèi)涵擴張的趨勢，實則這才是隱私應有的內(nèi)涵，其保護的法益沒有變化，只是表現(xiàn)形式、判斷對象不同。隱私權(quán)不應局限于某個場域、某個時代，應該以法律保護的目的和利益為出發(fā)點進行思考，隱私權(quán)保護最終應以人為中心，保護人的“生活安寧”。

我國學者已經(jīng)關注到媒體侵權(quán)，但研究需要進一步細化或更新。如楊立新的《中國媒體侵權(quán)責任案件法律適用指引》（類似于《美國侵權(quán)法重述》，以下簡稱《指引》）對媒體侵權(quán)研究主要以傳統(tǒng)媒體為研究對象。在《指引》第二章“媒體侵權(quán)責任的客體”中，對名譽權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)、肖像權(quán)等的侵權(quán)，均可通過侵害個人信息實現(xiàn)。筆者通過案例檢索發(fā)現(xiàn)，由于缺少專門的“個人信息保護法”，個人信息侵權(quán)類案件裁判多錯誤地利用了上述侵權(quán)案由。《指引》指出隱私有下列三種形態(tài)：私人信息，為無形隱私；私人活動，為動態(tài)隱私；私人領域，為有形隱私。其中私人信息和私人活動正對應于個人信息中的識別信息和痕跡信息。由此可知，傳統(tǒng)隱私權(quán)內(nèi)涵在網(wǎng)絡自媒體時代已發(fā)生根本性擴張。此外，《指引》第二十一條尚有“其他權(quán)利及利益”的開放性條款，為媒體侵害個人信息提供了研究空間。在《指引》第五章“媒體侵權(quán)責任案件的抗辯事由”中，第五十條明確列舉了新聞真實性的抗辯事由：“下列第五十一條至第五十八條規(guī)定的事由，在媒體侵權(quán)責任案件中，媒體一方可以作為新聞真實性的抗辯事由，對抗媒體侵權(quán)的請求，免除或者減輕媒體的侵權(quán)責任?！钡?，是否報道真實信息就能免除新聞媒體的侵權(quán)責任值得商榷，因為媒體侵犯個人信息產(chǎn)生嚴重法律后果的，往往是報道自然人的真實信息。與此矛盾的是，在作者另一篇文章中，其認為個人電子信息屬于隱私權(quán)范疇：“界定侵害個人電子信息的行為構(gòu)成侵害隱私權(quán)，應當依照《侵權(quán)責任法》第6條第1款和《消費者權(quán)益保護法》第29 條和第50 條的規(guī)定，確定侵權(quán)責任。”④因此，“真實性”不宜作為自媒體侵權(quán)抗辯的合理事由，應另尋其他合理事由。

（二）傳統(tǒng)媒體向自媒體發(fā)展

媒體，是指能夠交流、傳播信息的一切工具。傳統(tǒng)媒體一般是指報紙、雜志、廣播、電視等。新媒體是指在人類的信息傳播過程中引入新技術、表現(xiàn)出新特點的媒體形式。目前，新媒體更多的是指網(wǎng)絡媒體，包括QQ、微博、手機電視、手機新聞報等新興形式⑤。法官審理媒體侵權(quán)責任案件，應當注意傳統(tǒng)媒體與新媒體的區(qū)別，充分關注新媒體的傳播特性對媒體侵權(quán)責任構(gòu)成要素的影響。

自媒體（參與式新聞）一詞源自英語“We Media”，最早在2002年由美國著名IT專欄作家Dan Gillmor（丹·吉爾默）提出。他在2004 年出版的We the Media 一書中，對該概念進行了更深層次的論述，認為自媒體的最大特點是“利用互聯(lián)網(wǎng)這一新興的信息平臺，使每個個體都有發(fā)布信息的機會和自由，而不受時間與空間的限制”⑥。2003 年7 月，由謝因·波曼與克里斯·威理斯撰寫的“We Media”報告，導言部分首次界定了自媒體的內(nèi)涵。我國有學者將自媒體定義為：具有交互式網(wǎng)絡傳播性質(zhì)的媒體平臺，集開放性與隱匿性于一體，是自媒體信息暴力發(fā)生的場域⑦。紐約大學的助理教授Clay Shirly 提出了新舊媒介在處理信息流程上的一個差別：舊媒介是先選擇再刊發(fā)（filter then publish），即記者、編輯并不向公眾展出所有新聞，刊發(fā)的只是一部分；而新媒體是先刊發(fā)再選擇（publish then filter）⑧。我國顯然已經(jīng)進入自媒體時代。

（三）自媒體侵權(quán)規(guī)制的現(xiàn)實性和緊迫性

早在2002 年Pland Parenthood 訴反墮胎倡導組織——美國生命活動家聯(lián)盟（ACLA）一案⑨中就已出現(xiàn)了自媒體侵權(quán)現(xiàn)象。自媒體侵權(quán)現(xiàn)象最具代表性的是“人肉搜索”，如“人肉搜索第一案”和疫情期間披露個人信息案⑩。“人肉搜索”是參與式新聞的一部分，網(wǎng)絡和線下生活并不能完全區(qū)分開?！叭巳馑阉鳌钡那謾?quán)過程可以概括為：誘發(fā)事件或人物（間接可識別信息）→發(fā)布搜索令→搜索目標→信息公開（直接可識別信息）?？梢娦侣劽襟w既是誘發(fā)平臺也是直接侵犯信息的平臺。傳統(tǒng)媒體八卦的性質(zhì)從短暫性、娛樂性轉(zhuǎn)變?yōu)橛谰眯院涂伤阉餍?、譴責性。最早認識到公開披露信息侵權(quán)的案件之一是“梅爾文訴里德案”。我們會發(fā)現(xiàn)，重新開始、獲得第二次機會或獲得一個新的局面變得越來越困難，永久性記錄將影響我們定義身份、獲得工作、參與公共生活等的能力。

在自媒體個人信息侵權(quán)中，L. William教授受沃倫和布蘭代斯的文章啟發(fā)而提出四個隱私侵權(quán)行為，包括：“（1）在搜集信息過程中的入侵和騷擾；（2）披露真實信息；（3）傳播誤導性或虛假信息；（4）挪用姓名或肖像?！逼渲械冢?）種方式尤為重要。披露的一種方式為“公開”，“公開”的判斷標準應以“受眾數(shù)量+受害人人格傷害程度”綜合考量。具體而言：第一步，判斷受眾數(shù)量，區(qū)分私人通信和公共通信。私人通信指私人通話、小組討論、微信群內(nèi)部討論、有驗證碼的邀請渠道等通信方式，公共通信指報紙、雜志等官方主流媒體。對特定少部分人的宣傳不構(gòu)成公開，在公共場所張貼信息構(gòu)成充分宣傳，美國大多數(shù)法院都遵循了這一判斷標準。第二步，判斷是否存在“特殊關系”?！叭绻_對象為少部分人，但是卻存在特殊關系（如雇傭關系），此時雖然針對少部分人，但對信息主體的心理破壞卻是毀滅性的，則可以認定為公開?！迸兜牧硪环N方式為將“模糊性信息”具體化?；ヂ?lián)網(wǎng)用戶依賴于互聯(lián)網(wǎng)的隱匿性來保護自己的在線信息，這是社交網(wǎng)絡的核心，“模糊度”可以作為信息接受者允許披露范圍的心理預期支撐。根據(jù)《民法典》第一百二十條、第九百九十九條、第一千零三十八條、第一千一百九十四條，以及《網(wǎng)絡安全法》第七十六條第（五）項等規(guī)定，符合公開要件的自媒體侵權(quán)需要承擔侵權(quán)責任。但是自媒體是否享有信息披露特權(quán)，可否任意披露個人信息值得思考。自媒體的信息披露特權(quán)主要是基于其特殊的社會監(jiān)督職能而享有的“新聞價值抗辯權(quán)”。

二、隱私場域的發(fā)展及自媒體責任承擔的法律證成

（一）“隱居場所”與“公共領域”的傳統(tǒng)性分立

個人信息公開的場所可分為“隱居場所”與“公共領域”兩個場域，這涉及信息收集初始階段信息主體“同意”的判斷。同意與否直接涉及侵犯個人信息的責任承擔，并且“侵入獲取”信息與“公開”信息的適用條件不同，侵入的適用條件更為嚴格。若侵入的是私人隱居場所，則必須獲得居所所有人的明確“同意”。但值得注意的是，此處的“同意”應根據(jù)不同情形界定其范圍及信息主體的合理預期；如果超出“同意”范圍，也應視為侵犯個人信息。

傳統(tǒng)隱居場所的典型為住宅，對應私法中的住所或者居所，一般指公民生活和進行民事活動的主要場所。雖然刑法領域?qū)ψ∷难芯款H有爭議，如關于漁民的漁船、登山人的帳篷、賓館、學生宿舍等是否為住所的問題存在擴張解釋和限縮解釋的結(jié)果區(qū)分，但是不難看出，傳統(tǒng)的隱居場所一般理性人是能夠區(qū)分的，為大多數(shù)人長期、穩(wěn)定居住的場所。傳統(tǒng)的隱居場所和公共領域分隔明顯。隨著工業(yè)化發(fā)展，隱居場所與公共領域邊界開始模糊，大量司法實踐中“噪聲擾民”“光污染”“觀賞視覺權(quán)”等附著在住宅等物理性客體上的邊緣性權(quán)利開始擴張。與此同時，隱私權(quán)的核心理念“私生活安寧”的范疇也悄然改變。

（二）“隱居場所”與“公共領域”的現(xiàn)代性交叉

隨著網(wǎng)絡科技的發(fā)展，隱居場所已具有新的含義，其物理概念逐漸抽象化，范疇逐漸擴張。“私生活安寧”由以住宅為中心逐漸演變?yōu)橐匀藶橹行?。因此，對個人信息的侵入也不必經(jīng)由物理隱居場所，而可以通過錄音、攝像、互聯(lián)網(wǎng)等手段對個人信息進行非法收集而毫無“物理痕跡”。最能說明問題的是美國各州針對“狗仔隊”進行的一系列立法。法國啟蒙運動的卓越代表盧梭被認為是在隱私性問題上的第一位理論家，他認為心的隱私性與私人家庭不同，其在生活中并無客觀實在的位置。隨后霍布斯、洛克再到邊沁、密爾等人對自由主義進行了充分的論證。經(jīng)過近代自由主義理念的洗禮，隱私話題作為調(diào)和社會領域和個人自由之間矛盾的潤滑劑逐漸得到公眾的認可和重視。由此可知，網(wǎng)絡科技一直是推動場域交叉的主動力，當今社會傳統(tǒng)隱居場所與公共領域交叉顯著。《民法典》第一千零三十二條也明確將“私人生活安寧”規(guī)定為隱私權(quán)的內(nèi)涵，這標示著我國的隱私權(quán)利認定由客觀化變得主觀化，也由以住宅為中心變?yōu)橐匀藶橹行摹?/p>

（三）公共場所中的隱私

對公共場所中隱私權(quán)利的承認經(jīng)歷了一個漫長的過程。美國法院通常拒絕承認公共場所中的隱私權(quán)，如在“Melvin v. Reid”案中，法院認為“原告通過自愿行動，放棄了隱私權(quán)，因為已經(jīng)公開的信息不再具有隱私性”。學者J. Carter，提出的反對意見認為，公共場所無隱私的觀點僅適用于暴露意愿更強的公眾人物，如政府官員、明星、商業(yè)領袖等，而不適用于普通公民。另一反對意見認為，不應該允許純粹機械地應用法律原則來得出不合邏輯的結(jié)論。直至“Katz v.United States”一案中，美國聯(lián)邦最高法院最終確認了公共場所的隱私權(quán)，并確立了以“合理隱私期待標準”判斷隱私權(quán)的適用情形。信息和傳統(tǒng)隱私不同，其具有重復利用性，即使被公開也不會喪失信息屬性。因此，公共場所中仍然存在隱私或個人信息。

如何界定公共場所中隱私的范圍？對于公共場所中的隱私侵權(quán)宜采用“場所+意愿”的判斷方式。隱私性信息最終需以主體為中心，而不是以住所或居所為中心。Strahilevitz 建議，重點不在于暴露于秘密的人頭數(shù)量，相反，他使用“社交網(wǎng)絡理論”評估向特定群體披露的信息將被傳播到該領域之外的可能性。Strahilevitz 確定了判斷的關鍵因素，如信息趣味性、特定團體的傳播規(guī)范等。具體到自媒體，其本身就相當于一個公共場域，個人當然享有隱私或者個人信息權(quán)利，侵權(quán)法保護的客體也存在于自媒體領域。因此，自媒體既不能隨意披露來自公共領域的個人信息，他人也不能在自媒體平臺上隨意發(fā)布任何來源的個人信息，否則應承擔侵權(quán)責任，此為自媒體侵犯個人信息承擔責任的法理基礎。

三、自媒體侵權(quán)的特殊性及應適用的侵權(quán)規(guī)則

關于媒體侵權(quán)案件是適用一般侵權(quán)責任，還是適用特殊侵權(quán)責任，我國學者存在爭議。支持特殊侵權(quán)責任的主要有楊立新、陳清的“新聞（媒體）侵權(quán)肯定說”等，否定例外規(guī)定的主要有張新寶的“新聞（媒體）侵權(quán)否認說”等。盡管《侵權(quán)責任法》沒有直接規(guī)定新聞媒體侵權(quán)責任，但其第三十六條規(guī)定了網(wǎng)絡侵權(quán)責任。在英美法系，侵害他人名譽權(quán)或隱私權(quán)的加害人雖然往往是媒體，但是法官和法學家們并沒有創(chuàng)立獨立的新聞侵權(quán)或媒體侵權(quán)制度，而是制定特別的法律予以規(guī)制，如《新聞法》《大眾傳播法》等。我國需要依據(jù)媒體發(fā)展特定背景和《民法典》規(guī)定來設計出自洽的侵權(quán)責任體系。

（一）自媒體侵權(quán)適用一般侵權(quán)責任不合理

我國《侵權(quán)責任法》并沒有把媒體侵權(quán)規(guī)定在特殊侵權(quán)責任部分之中，而是概括規(guī)定在第六條第一款中作為一般侵權(quán)行為對待。是否要將媒體侵權(quán)規(guī)定為特殊侵權(quán)，主要在于媒體侵權(quán)行為是否具有較其他侵權(quán)行為的特殊性。第一，從侵權(quán)責任構(gòu)成的角度看，若認為自媒體侵權(quán)責任適用一般侵權(quán)責任，其責任構(gòu)成要件應當依據(jù)《侵權(quán)責任法》第六條第一款確定的“四要件”。但自媒體侵權(quán)具有侵權(quán)行為隱匿性、侵權(quán)主體復雜性的特點，過錯要件與因果關系要件很難認定，個人信息法益很難在一般侵權(quán)責任中受到保護。第二，從侵權(quán)法的功能層面看，《侵權(quán)責任法》既要對民事主體的人格權(quán)加強保護，也要重視對媒體表達自由的法律保護，因此需要賦予媒體特殊的抗辯事由。這正是媒體侵權(quán)的特殊之處，最優(yōu)的處理方案就是將其作為一種特殊侵權(quán)行為進行單獨規(guī)制。

（二）自媒體侵權(quán)適用特殊侵權(quán)責任的理由

四、抗辯為自媒體侵權(quán)利益衡平的關鍵

媒體侵權(quán)的抗辯權(quán)，既不是已經(jīng)產(chǎn)生的實體抗辯權(quán)，可以直接對抗原告的侵權(quán)請求權(quán)，阻卻該請求權(quán)的行使；也不是否認原告訴訟請求而提出事實根據(jù)或者法律根據(jù)的反駁，而是主張自己存在客觀上的事實和法律依據(jù)，證明自己具有適當?shù)睦碛善茐那謾?quán)“違法性”要件，繼而破壞原告的媒體侵權(quán)請求權(quán)的構(gòu)成，使其媒體侵權(quán)請求權(quán)不能成立。也有觀點主張，媒體侵權(quán)抗辯為侵權(quán)已經(jīng)構(gòu)成，僅具有阻卻侵權(quán)責任承擔的效果。兩種觀點的區(qū)別本質(zhì)仍是對言論自由與個人利益之間關系的衡量。

（一）抗辯的本質(zhì)是公共利益與個人利益的沖突和價值衡量

1.自媒體侵權(quán)中的個人利益和公共利益

自媒體侵權(quán)價值沖突的本質(zhì)是“公共利益”對“私人利益”的上位性沖突，那么有效辨別何為公共利益即為主要任務。王澤鑒先生在其著作中提到，所謂公共利益是不特定多數(shù)人利益的統(tǒng)稱，但具體應于個案就權(quán)利人的行為客觀地加以判斷。公民有意識地利用互聯(lián)網(wǎng)的聚合能力行使所謂的“自由”不應受法律保護（如“網(wǎng)絡暴民”的利益），破解媒體侵犯個人信息困境的“鑰匙”或許在此。個人信息保護在互聯(lián)網(wǎng)時代的矛盾根源在于，互聯(lián)網(wǎng)使得個人和公共領域的界限更加模糊不清?！霸谔囟ㄇ闆r下，這種平衡可能取決于互聯(lián)網(wǎng)服務提供商的性質(zhì)、有關信息及其對數(shù)據(jù)當事人的私人生活的敏感性以及公眾對擁有該信息的興趣的利益?！倍袛嗍欠裆婕肮怖嬷饕忻襟w角色判斷、公共場所判斷、媒體的監(jiān)督職能判斷、新聞價值判斷等具體要素。

2.自媒體侵權(quán)案件的利益沖突

自由的本質(zhì)是限制，正如盧梭所言：“人人生而自由，但無往不在枷鎖之中?！庇秩缑系滤锅F所言：“自由不是無限制的自由，而是做法律所許可的一切事情的權(quán)利?！痹凇豆駲?quán)利和政治權(quán)利國際公約》第19 條關于表達自由的規(guī)定中，第3 款也同樣規(guī)定了對表達自由的適當限制。即使美國新聞自由受到普遍的尊重，其宣稱“新聞自由是人類的重大權(quán)利，應當受到保護”，但同時也宣稱“報紙不應侵犯私人權(quán)利和感情”。我國《憲法》第三十八條規(guī)定“公民的人格尊嚴不受侵犯”，第五十一條規(guī)定“公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利”。

在言論自由與隱私保護的關系上，支持言論自由者尤金·沃洛克（Eugene Volokh）認為，無論是在規(guī)范上還是在教義上，言論自由都比隱私更重要；“某些描述僅屬于‘私人’的演講，實際上具有極大的公共利益傾向，有些與社會和政治觀點的形成直接相關；這些關系人們最感興趣的事，如決定如何生活，哪些是值得信任的人”。但是與Volokh 相比，Daniel Solove認為，與言論自由保持平衡時隱私表現(xiàn)出更重要性。私人關注的言論并不能極大地促進使言論自由合理化的利益。如果社會想要促進使言論自由合法化的利益，那么以犧牲隱私為代價的有力言論保護實際上會導致相反的效果。Volokh過于專注于手段而忽視了《第一修正案》的目的。我國對于媒體侵權(quán)的學術理論研究自1987年以來都側(cè)重個人權(quán)利的保護，認為當言論自由與私權(quán)利發(fā)生沖突時，毫無疑問私權(quán)利具有優(yōu)先地位。也有學者認為，在公共利益面前對個體的保護實質(zhì)是對特定整體的保護而非對單獨個體的保護，也即需要在個人利益和公共利益的上位階段即實現(xiàn)平衡。

綜上所述，自媒體侵權(quán)存在個人利益和公共利益沖突，但兩者界限并非十分清晰。如何有效辨別自媒體侵權(quán)中真正的公共利益和私人利益，繼而平衡兩者的沖突，關鍵在于新聞價值抗辯的具體判斷標準。

（二）新聞價值判斷的具體要素

1.新聞價值判斷要素之一：判斷主體

是否具有新聞價值應由哪個主體來判斷？法院？記者？市場？許多法院遵從新聞界對新聞價值的判斷，認為新聞價值判斷主要是新聞機構(gòu)的職能而不是法院的職能。Volokh認為，“根據(jù)《第一修正案》，決定演講者和聽眾應該關注的主題通常不是政府的工作”。反對者認為“公眾興趣關注”和“公眾合理關注”是不同的，“引起社會大多數(shù)人興趣的問題與引起公眾合理關注的問題是不一樣的。媒體不應該壟斷公眾關心價值的判斷”，也即應區(qū)分法律事實和自然事實的判斷主體。

傳統(tǒng)媒體業(yè)存在自身功能沖突，傳媒公司的本質(zhì)是營利法人，但媒體還扮演著重要的社會管理角色，因此，其運行過程中不免會涉及監(jiān)督職能的“公共利益”和公司運營的“私利益”沖突。不同利益主體關于新聞價值判斷重點的差異會影響判斷結(jié)果。在大眾參與度極高的自媒體時代，不同于傳統(tǒng)媒體的新聞業(yè)者發(fā)布信息、普通民眾接收信息的流程，而是極大地縮短了新聞媒體從信息披露到受眾接收信息之間的時間。前端缺乏必要的審核機制，而后端又難以采取補救措施。根據(jù)“內(nèi)容中立原則”，新聞價值的最重要考驗是是否符合公共利益，這必須充分考慮社區(qū)的習俗和慣例，而非傳媒公司的利益。因此，在如此復雜和界限模糊的自媒體侵權(quán)案件中，新聞價值的判斷應由法院依據(jù)一般合理人的大眾樸素預期進行判斷，不宜交予主體功能角色混雜的自媒體進行判斷。

2.新聞價值判斷要素之二：信息主體的社會角色

受害者是否為公眾人物直接影響新聞價值的判斷標準，因為公眾人物所持觀點可能影響人們的決策，因此對于公眾人物觀點的充分披露似乎比披露普通人的個人信息更具有合理性。私人信息是否具有新聞價值？反對者埃爾伍德認為：“即使在最好的情況下，揭露某一特定人物與影響社會變化之間的關系也太弱了，以至于不能凌駕于揭露對象的隱私權(quán)。”另有學者提出，“不應預先設定特定人應持有何種觀點，最重要的是披露行為帶來的廣泛思考，使人們對促使行為或決策的各種原因給予足夠的重視”?？傊?，私人行為應與評估其在公共角色中的完整性或有效性相關，否則隱私權(quán)應占上風。

所謂的主體沖突，有兩個層面的含義：其一為不同主體之間的沖突，如一部分主體行使言論自由權(quán)時與另一部分主體的隱私權(quán)、個人信息權(quán)之間的沖突；其二為同一主體、不同社會地位之間的沖突。針對第一個沖突層面，平衡權(quán)利沖突時需考慮采取何種法律技術或價值取向。針對第二個沖突層面，則需要對“公眾人物”進行界定。如何界定公眾人物，具體來說應采用新聞價值（對公眾利益決定后果的影響程度）+持續(xù)性+私人事務排除。公眾人物又分為自愿型公眾人物和非自愿型公眾人物。非自愿型公眾人物即通過自己的行為“被公眾化”。此外，公眾人物信息披露也應“有度”，《美國侵權(quán)法重述（二）》中論述道，“既要適當考慮新聞自由及其選擇向公眾公開的合理余地，又要適當考慮個人的感受和可能造成的傷害。媒體報道個人信息應保持合理的比例”。值得注意的是，媒體對“合理比例”具有積極重塑、干預的能力。相較于“熱度”等判斷因素，相對穩(wěn)定的“習俗和慣例”作為公眾人物的判斷標準更為合適。

3.新聞價值判斷要素之三：信息來源途徑

媒體獲取信息渠道可否影響新聞價值的抗辯？媒體是否可以披露可供公眾查閱的公共記錄（尤其是政府、司法機關）中的受害者姓名？支持的觀點認為：首先，由于對新聞媒體報道的保護僅限于“合法獲得”的信息，政府已保留了足夠的手段來保護新聞報道可能影響的重大利益。其次，對新聞界公開傳播信息進行懲罰不太可能促進個人信息保護。正如《每日郵報》所指出的那樣，“一旦真實信息被‘公開披露’或‘在公共領域’，法院就無法從憲法上限制其傳播”。再次，如果不能披露這類信息，將會迫使媒體承擔繁重的義務來篩選政府的新聞稿、報道和聲明，以刪減可能會被視為“非法”的材料。新聞自由對于政府行政管理至關重要，《第一修正案》和《第十四修正案》命令各州不得對公開提供給公眾查閱的法院記錄中包含的真實信息施加制裁，該規(guī)則會引起政府信息發(fā)布中嚴格的自我審查。如果要在司法程序中保護隱私權(quán)，則政府部門必須采取避免公開文檔或其他公開私人信息的方式，必須權(quán)衡隱私權(quán)的利益和知情權(quán)的利益以及新聞界的利益，在信息公開、媒體監(jiān)督、個人信息保護之間尋求平衡。

4.新聞價值判斷要素之四：關聯(lián)性

法院至少可使用三種新聞價值測試方法。第一，“交由媒體處理”的方法。在這種方法中，法院服從媒體的判斷，不事先區(qū)分新聞和娛樂。第二，“社區(qū)的習俗和慣例”。在“提供公眾有權(quán)獲得的信息”與“為自己的目的而病態(tài)地窺探私人生活”之間劃清界限。這種方式在Virgil v. Time案例中有具體論證，并被《美國侵權(quán)法重述（二）》第652D條（評論h）所采納。第三，“聯(lián)系測試”方法。要求個人利益與合法公共利益之間存在邏輯聯(lián)系（或關系）。在立法例方面，根據(jù)《美國侵權(quán)法重述（二）》，如果一個人宣傳與他人私生活有關的事情，且所宣傳的事情會冒犯到一個有理智的人，并且沒有引起公眾的合理關注，則該人因侵犯對方隱私權(quán)而應承擔責任。

針對自媒體披露個人信息的必要性和關聯(lián)性，有學者認為，“這些真實的陳述與具有新聞價值的主題密切相關，因為它們可以增強文章的影響力和可信度”。實踐中也有法院支持了該觀點，認為需要這些信息來“增強公眾對爭議案情的理解的準確性”。但是，反對者認為“使用英文縮寫或假名是在報道新聞和保護隱私的利益之間的可行折中”。公開的可驗證性不是神圣不可侵犯的，反而影響到了隱私利益，因此可驗證性并無優(yōu)于隱私的法理基礎。

五、《民法典》框架下對“新聞價值抗辯”的適用

新聞自由在國際法（《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第19 條）、比較法（歐洲各國尤其是德國法律）得到了普遍承認。我國現(xiàn)行立法沒有明確規(guī)定“新聞自由”的概念，但《憲法》第三十五條規(guī)定的言論和出版自由可認為是關于新聞自由的規(guī)定。早期學者以保護媒體權(quán)利為由提出抗辯，以更好地發(fā)揮媒體的新聞輿論監(jiān)督功能。在2002年提交給全國人大法工委的《中華人民共和國民法·人格權(quán)法編和侵權(quán)責任法編（草案建議稿）》中，集中編寫了新聞侵權(quán)的條文；在之后修訂的《侵權(quán)行為法（草案建議稿）》和《侵權(quán)責任法（草案建議稿）》中，也都分別規(guī)定了“媒體侵權(quán)”一節(jié)。有學者專門針對媒體侵權(quán)進行過侵權(quán)制度建構(gòu)嘗試。當今，在自媒體較傳統(tǒng)紙媒發(fā)生較大改變的背景下，《民法典》也作出了初步回應。

在自媒體侵權(quán)領域，《民法典》的進步性體現(xiàn)在三個方面：首先，《民法典》在私法領域首次對自媒體的侵權(quán)客體進行了確認，主要指隱私和個人信息。《民法典》對于隱私和個人信息的規(guī)定主要體現(xiàn)在第九百九十九條、第一千零三十二條和第一千零三十八條之中。對于個人信息和隱私的關系，存在著“一元論”“二元論”和“交叉說”，但已有學者進行了充分論證，此處不再探討。其次，《民法典》第一千一百六十五條規(guī)定的一般侵權(quán)責任可保護個人信息?！睹穹ǖ洹冯m然規(guī)定了專門的個人信息保護條文，卻沒有規(guī)定具體的歸責原則，引發(fā)了個人信息權(quán)利論和權(quán)益論之爭。但其至少可以被解釋為權(quán)益，并且先前的司法實踐中已有大量的法院判決支持了這一解釋，如“淘寶訴美景公司不正當競爭案”“新浪微博訴脈脈不正當競爭糾紛案”等。也即，在現(xiàn)行法律框架下，自媒體報道侵犯個人信息或隱私時，受害人均可請求侵權(quán)救濟。再次，《民法典》第一千零二十五條規(guī)定了行為人為公共利益實施新聞報道、輿論監(jiān)督等行為承擔民事責任的三種例外情形。此外，第一千零二十六條規(guī)定了是否盡到合理核實義務的六大參考因素。此兩條可視為《民法典》對媒體特殊侵權(quán)抗辯的肯定以及賦予自媒體發(fā)布者的“審查義務”。由此可見，《民法典》不但規(guī)定了自媒體侵權(quán)中受害人的請求權(quán)，還規(guī)定了自媒體的抗辯權(quán)和審查義務。審查義務是否影響抗辯權(quán)的使用，還需要法律作出進一步解釋。

在自媒體侵權(quán)領域，《民法典》的不足主要體現(xiàn)在：首先，《民法典》雖然肯定了隱私權(quán)和個人信息受保護，但是未明確權(quán)利如何具體行使以及具體的責任承擔，因此個人信息的保護仍依賴侵權(quán)規(guī)則救濟。個人信息是兼具公法與私法、財產(chǎn)權(quán)和人格權(quán)屬性的事實存在，《民法典》對于個人信息的明確規(guī)定，相當于為其他公法及單行法如“個人信息保護法”設置一個“接口”，為全面保護個人信息提供了立法基礎。其次，從目前立法來看，個人信息侵權(quán)僅適用普通侵權(quán)構(gòu)成規(guī)則，我國并未規(guī)定個人信息特殊侵權(quán)規(guī)則。再次，《民法典》第一千零二十五條只規(guī)定了對于名譽權(quán)的侵權(quán)，并未規(guī)定對隱私權(quán)和個人信息權(quán)的侵犯，對于如何判斷“公共利益”缺乏詳細的規(guī)定。新聞價值判斷的主體主要是自媒體發(fā)布者，是否使得自媒體負擔過重，進而影響新聞自由和隱私、信息保護的平衡等這些問題均需要進一步探究。因此根據(jù)個人信息與隱私權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)等權(quán)利的區(qū)別，構(gòu)建自媒體對個人信息的特殊侵權(quán)規(guī)則，同時采用新聞價值抗辯規(guī)則，不僅是對個人信息獨特法律屬性的充分考量，也是對自媒體侵權(quán)特殊性充分認識的結(jié)果。

綜上所述，雖然《民法典》對自媒體侵權(quán)的規(guī)定體現(xiàn)出進步性，但仍需進一步完善。根據(jù)我國實踐所需，可以參照美國的新聞價值抗辯規(guī)則對相關條文進行優(yōu)化；或是在現(xiàn)行法律框架下，在個案中對相關法條進行合理解釋與運用。這對于防止自媒體侵犯個人信息權(quán)利以及保障新聞自由的平衡意義重大。

六、結(jié)論

個人信息是“人格”的紅線。在保障個人信息高效流通的同時應積極關注信息安全。個人信息的核心是安寧，應避免“二次傷害”。目前來看，似乎侵犯個人信息帶來的弊端尚且能容忍，但是實踐案例表明，如果不守住這一人格紅線，必將對社會帶來更大的惡和個人生存的更不安寧。應將自媒體侵權(quán)規(guī)定為特殊侵權(quán)，同時引用新聞價值抗辯規(guī)則，保護重點應由以物理場域為中心轉(zhuǎn)變?yōu)橐匀藶橹行?，平衡個體利益和公共利益之間的關系，此是保護和利用個人信息的關鍵。

注釋：

②Dean William,Privacy, CAL.L.Rev.，Vol.48，1960，p.383.

③張民安：《公共場所隱私權(quán)研究——公共場所隱私權(quán)理論的產(chǎn)生、發(fā)展、確立、爭議和具體適用》，中山大學出版社2016年版，第91頁。

⑤楊立新等：《中國媒體侵權(quán)責任案件法律適用指引——中國侵權(quán)責任法重述之媒體侵權(quán)責任》，《河南財經(jīng)政法大學學報》2012年第1期。

⑥D(zhuǎn)an Gillmor，We the Media: Grassroots Journalism By the People, For the People（English Edition），O'Reilly Media，2004，p.8.

⑦周志鈞、顧亞慧：《自媒體信息暴力的危害及防范》，《北京航空航天大學學報（社會科學版）》2019年第4期。

⑧倪瑋：《新媒體下的報網(wǎng)互動研究——對We Media 的理解及現(xiàn)實闡述》，http：//www.ilf.cn/The o/106594.html，2020年9月20日訪問。

⑨Planned Parenthood v. American Coalition of Life Activists, 290 F.3d 1058 （9th Cir. 2002）（en banc）.

在肯尼亞站穩(wěn)腳跟之后，2016年Kilimall相繼進軍烏干達和尼日利亞，覆蓋近2.8億人口，接近非洲總?cè)丝跀?shù)的四分之一。當年“黑色星期五”促銷活動期間，Kilimall全天成交上萬個訂單，賣出了數(shù)萬件商品。

⑩可參見“人肉搜索第一案”：“王某1訴北京凌云互動信息技術有限公司名譽權(quán)、隱私權(quán)糾紛案”，北京市朝陽區(qū)人民法院（2008）朝民初字第29276號；朱忠保：《戰(zhàn)“疫”期間不忘個人信息防控》，《人民法院報》2020年2月22日，第2版。