著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的中國(guó)歷史文化之維

厙文妍

中共甘肅省委黨校（甘肅行政學(xué)院） 報(bào)刊部，甘肅 蘭州 730071

著作財(cái)產(chǎn)權(quán)是指著作權(quán)人使用作品或者許可他人使用作品而獲得報(bào)酬的權(quán)利。著作財(cái)產(chǎn)權(quán)是隨著財(cái)產(chǎn)私有觀念和商品交換的擴(kuò)大而萌生的，歷史上由于傳播技術(shù)的發(fā)展、作者地位的變化以及全球化國(guó)際化等因素，歷經(jīng)幾千年，今天的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)內(nèi)涵已經(jīng)有了很大的擴(kuò)展，包括作者依法對(duì)自己作品的享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。對(duì)中國(guó)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的演化進(jìn)行縱向梳理，兼顧與同時(shí)期西方文明的橫向比較，發(fā)掘其背后特有的中國(guó)歷史文化動(dòng)因，反思著作權(quán)絕對(duì)主義的基礎(chǔ)和根源，在當(dāng)下中國(guó)具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、權(quán)利無(wú)意識(shí)時(shí)期：口傳到書(shū)寫(xiě)，知識(shí)被重復(fù)的可能性極小

在語(yǔ)言出現(xiàn)以前，對(duì)于歷史的記錄只能是物傳，語(yǔ)言產(chǎn)生以后，人們從口耳相傳的交流形式中獲得知識(shí)。按照傳播學(xué)的觀點(diǎn)，能動(dòng)性和創(chuàng)造性是人類(lèi)區(qū)別于動(dòng)物界最根本的特征。文字發(fā)明以后，人類(lèi)文明進(jìn)入書(shū)寫(xiě)時(shí)代，以文字記錄歷史，進(jìn)而催生出讀寫(xiě)文化。從口傳文化到讀寫(xiě)文化，人類(lèi)經(jīng)歷了一個(gè)漫長(zhǎng)的時(shí)期。在這期間，除去生產(chǎn)生活中代代沿襲下來(lái)的習(xí)慣、規(guī)則、歌謠等，盡管某些知識(shí)或者說(shuō)經(jīng)驗(yàn)具有創(chuàng)造性的性質(zhì)，但囿于傳播技術(shù)和途徑，這種具有獨(dú)創(chuàng)性的知識(shí)本身被重復(fù)的可能性極小。

從殷商甲骨文到西周春秋時(shí)期鑄刻于鐘鼎之上的金文，漢字從原始人用以記事的圖畫(huà)符號(hào)，經(jīng)過(guò)前后一千多年的不斷演變發(fā)展，最終成為一種兼具音、形、意、韻的相對(duì)固定的文字。文字的產(chǎn)生和知識(shí)的記載與整理達(dá)到相當(dāng)?shù)某潭?，這是學(xué)校教育產(chǎn)生的重要條件。西周之時(shí)，《周禮》明確規(guī)定“學(xué)在官府”。各種各樣的學(xué)問(wèn)，都要向官府有關(guān)主管的官吏學(xué)習(xí)。比如，要學(xué)習(xí)法律，“受法于司徒”。然而，并非任何人都可以去官府學(xué)習(xí)，只有貴族子弟有資格。東周時(shí)期，周天子地位衰微，“禮壞樂(lè)崩”，“學(xué)在官府”的局面被打破。據(jù)記載，孔夫子本人就是殷商王室的后裔、宋國(guó)的貴族。政治上的不得意，使他專(zhuān)心于教育事業(yè)，創(chuàng)辦私學(xué)，廣招學(xué)生，打破了奴隸主貴族對(duì)學(xué)校教育的壟斷，把受教育的范圍擴(kuò)大到平民。他修訂六經(jīng)，主張“述而不作，信而好古”，然而其修訂行為已然融入了自己的理解和判斷。儒家經(jīng)典《論語(yǔ)》由孔子的弟子及再傳弟子編撰而成，弟子們?cè)谡砗陀涗浝蠋熝哉摰倪^(guò)程中加以附會(huì)，并理所當(dāng)然地將其歸于老師名下，“原不必于一家之中分別其孰為手撰，孰為記述也”。[1]由此管窺當(dāng)時(shí)知識(shí)分子的著述行為，可見(jiàn)在當(dāng)時(shí)乃至更早的時(shí)期，“著作權(quán)”可以不明確，知識(shí)分子也沒(méi)有將智慧成果據(jù)為己有的意識(shí)。

二、權(quán)利萌芽時(shí)期：創(chuàng)作是社會(huì)分工的體現(xiàn)

春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)代是整個(gè)社會(huì)大動(dòng)蕩、大變革的時(shí)代，在奴隸制國(guó)家向封建制國(guó)家的轉(zhuǎn)型過(guò)程中，私學(xué)興起，士階層出現(xiàn)，生產(chǎn)力進(jìn)一步提高的同時(shí)，動(dòng)蕩紛亂帶來(lái)了思想文化的活躍，社會(huì)上產(chǎn)生了各種思想流派，如儒、道、法、墨等，他們著書(shū)講學(xué)，闡述各自的思想和政治主張，后世稱(chēng)之為“百家爭(zhēng)鳴”。與此同時(shí)，諸侯國(guó)君為了在爭(zhēng)霸中立于不敗之地，想方設(shè)法招賢納士，為“士”的發(fā)展提供了廣闊的社會(huì)空間。比如，我們熟知的法家代表人物商鞅，本是衛(wèi)國(guó)人，又叫公孫鞅或衛(wèi)鞅，曾在法家思想最為昌盛的魏國(guó)學(xué)習(xí)，受李悝《法經(jīng)》影響較大，后被秦孝公重用，商鞅通過(guò)變法使秦國(guó)成為富裕強(qiáng)大的國(guó)家，為秦滅六國(guó)奠定了基礎(chǔ)。起于春秋的養(yǎng)士之風(fēng)在戰(zhàn)國(guó)時(shí)期發(fā)展到了一個(gè)高峰，除諸侯之外，高官貴人也普遍養(yǎng)士，數(shù)目成百上千。士階層的崛起標(biāo)志著中國(guó)古代知識(shí)分子群體的壯大。

“學(xué)而優(yōu)則仕”，一些知識(shí)分子“以仁厚知能盡官職”，得以躋身統(tǒng)治階層，成為士農(nóng)工商四民之首。也有一些人游離于政治權(quán)勢(shì)集團(tuán)之外，四處講學(xué)，形成社會(huì)輿論，從而實(shí)施其政治主張。比如鄭國(guó)的鄧析，與子產(chǎn)同時(shí)，他反對(duì)子產(chǎn)所鑄刑書(shū)，私自編制了一部適應(yīng)新興地主階級(jí)要求的成文法——“竹刑”。他聚眾講學(xué)，傳授法律知識(shí)與訴訟方法，還以類(lèi)似訟師身份幫助民眾打官司①據(jù)《呂氏春秋》記載，“與民之有獄者約：大獄一衣，小獄襦袴”“民之獻(xiàn)衣襦袴而學(xué)訟者，不可勝數(shù)”。。在他的倡導(dǎo)下，鄭國(guó)出現(xiàn)了一股新的思潮，“民口歡嘩”，對(duì)當(dāng)時(shí)的統(tǒng)治者造成嚴(yán)重威脅。時(shí)任鄭國(guó)執(zhí)政者無(wú)法應(yīng)對(duì)這種局面，于是不得不殺其人而用其法。

秦始皇統(tǒng)一六國(guó)后，推行“書(shū)同文，車(chē)同軌”，下令在文字上統(tǒng)一用秦國(guó)的小篆，減少了書(shū)寫(xiě)和認(rèn)讀方面的混淆與困難。然而，傳播載體制約著知識(shí)的流通與傳播。據(jù)《后漢書(shū)·蔡倫傳》記載，“自古書(shū)契多編以竹簡(jiǎn)，其用縑帛者謂之為紙?？V貴而簡(jiǎn)重，并不便于人”。直到西漢，才有了考古發(fā)現(xiàn)的中國(guó)最早的麻質(zhì)纖維紙，質(zhì)地粗糙，且數(shù)量少、成本高，不普及，但在知識(shí)的傳播過(guò)程中具有里程碑的意義。

有學(xué)者認(rèn)為，“我國(guó)古代存在著類(lèi)似稿酬的現(xiàn)象?！惢屎笫櫽谖涞?，以黃金百斤奉司馬相如，作《長(zhǎng)門(mén)賦》以悟主。此為潤(rùn)筆之始’”。[2]筆者以為，這更多的是知識(shí)分子社會(huì)分工的體現(xiàn)和作品作為商品的交換，權(quán)利意識(shí)的成分很少，但也不能說(shuō)沒(méi)有，至少傳遞出一個(gè)信息：通過(guò)充分肯定著作者的辛勞在一定程度上呼應(yīng)了著作者的創(chuàng)作熱情，可視為稿酬的萌芽期。

直到東漢，宦官蔡倫改進(jìn)造紙術(shù)，用樹(shù)皮、破布甚至舊漁網(wǎng)作原料，經(jīng)過(guò)一系列的工藝制造出“蔡侯紙”，因原料易找、紙質(zhì)輕薄柔韌、價(jià)格低廉，逐漸被普遍使用。作為新的知識(shí)傳播載體，紙張的出現(xiàn)給知識(shí)的流通插上了翅膀，有力地促進(jìn)了人類(lèi)文化的傳播和發(fā)展。當(dāng)讀寫(xiě)這種交流形式被用于表達(dá)超越時(shí)空的任何具體的、抽象的甚至虛構(gòu)的事物時(shí)，侵權(quán)也就不遠(yuǎn)了。

三、權(quán)利覺(jué)醒時(shí)期：工業(yè)文明發(fā)展，出版成為有利可圖的行業(yè)

印刷術(shù)發(fā)明之前，文化的傳播主要靠手抄的書(shū)籍。手工抄寫(xiě)費(fèi)時(shí)、費(fèi)事，又容易出現(xiàn)錯(cuò)漏，既阻礙了文化的發(fā)展，又給文化遺產(chǎn)的留存帶來(lái)不應(yīng)有的損失。人們從刻印和拓碑中得到啟發(fā)，直接為雕版印刷指明了方向。

早期印刷活動(dòng)主要在民間進(jìn)行，隋唐之際，出現(xiàn)雕版印刷術(shù)，多用于印刷佛教經(jīng)文以及歷書(shū)等，目的是讓佛法的精神和佛教的教義廣泛傳播，標(biāo)署“結(jié)緣品”，信眾可以免費(fèi)獲取。唐代雕版印刷《金剛經(jīng)》被認(rèn)為是世界上最早的有明確年月日記載的雕版印刷品。公元8世紀(jì)始，雕版印刷術(shù)先后傳入日本、朝鮮，用于印刷佛經(jīng)。至后唐，宰相馮道組織國(guó)子監(jiān)刻印《九經(jīng)》，為維護(hù)官方刻本的權(quán)威性、完整性，提出“猶禁擅鐫”，標(biāo)志著知識(shí)分子版權(quán)意識(shí)的覺(jué)醒。

及至北宋時(shí)期，商業(yè)經(jīng)濟(jì)的繁榮和文化的興盛都需要信息的大量快速傳輸，活字印刷術(shù)應(yīng)運(yùn)而生。據(jù)沈括《夢(mèng)溪筆談》記載，宋代慶歷（公元1041年）間，平民畢昇首創(chuàng)泥活字版，使書(shū)籍印刷更為方便——這是繼造紙術(shù)之后人類(lèi)傳播史上的又一次革命，活字印刷術(shù)經(jīng)波斯、埃及傳入歐洲后，有力地推動(dòng)了文藝復(fù)興和宗教改革。1450年，德國(guó)人古登堡發(fā)明金屬活字，比中國(guó)晚了四百年。

整個(gè)宋代，印刷術(shù)的發(fā)展已經(jīng)有了相當(dāng)?shù)幕A(chǔ)，刻書(shū)業(yè)進(jìn)入全盛時(shí)期，并出現(xiàn)了坊刻、官刻和私刻之分，形成了浙江、福建、四川三大中心刻印區(qū)，出版印刷業(yè)成為一個(gè)有利可圖的行業(yè)，“猶禁擅鐫”的思想也出現(xiàn)在民間雕刻印刷的各種書(shū)籍中。如南宋中期王偁《東都事略》初刻本目錄頁(yè)上的牌記：“眉山程舍人宅刊行，已申上司，不許覆板”。據(jù)葉德輝《書(shū)林清話》，程舍人是當(dāng)時(shí)著名的刻書(shū)家，“不許覆板”主要是為了保護(hù)自己刻印的勞動(dòng)成果和商業(yè)利益，尚未反映對(duì)著作者財(cái)產(chǎn)權(quán)的尊重與保護(hù)，這與歐洲授予印刷商專(zhuān)有出版權(quán)基本無(wú)異。1469年，威尼斯參議會(huì)授予印刷商施皮拉為期5年的《印刷許可證》，比中國(guó)要晚兩百多年。

《東都事略》出版五六十年后，南宋咸淳二年（1266年），地方政府為保護(hù)祝穆編著刻印的《方輿勝覽》等四部書(shū)的權(quán)益，發(fā)布了兩份具有法律效力的公告，內(nèi)容詳盡完備①1.“一生燈窗辛勤所就，非其他剽竊編類(lèi)者比”；2.經(jīng)“兩浙轉(zhuǎn)運(yùn)使司、浙東提舉司給榜禁戢翻刊”；3.公告發(fā)布的事實(shí)背景是“嗜利之徒不能出己見(jiàn)編輯，專(zhuān)一翻板”“改換名目或節(jié)略文字，有誤學(xué)士大夫批閱，實(shí)為利害”；4.如有翻板取利者允許祝宅“陳告，追人毀板，斷治施行，庶杜翻刊之患”；5.榜文由福建路轉(zhuǎn)運(yùn)司發(fā)布，“兩浙路轉(zhuǎn)運(yùn)司狀，乞給榜約束所屬，不得翻刊上件書(shū)版”。榜文作為錄白收入《方輿勝覽》卷首。，幾乎包含了現(xiàn)代版權(quán)概念的基本要素，標(biāo)志著版權(quán)觀念在中國(guó)形成。

盡管中國(guó)自宋代開(kāi)始，已經(jīng)有了保護(hù)智慧成果的做法，但是并沒(méi)有發(fā)展成為版權(quán)法。因?yàn)樵诋?dāng)時(shí)的客觀條件下不可能產(chǎn)生超越歷史的意識(shí)形態(tài)。而英國(guó)，早在1709年就通過(guò)了世界上第一部著作權(quán)法《安娜女王法》。中國(guó)出現(xiàn)版權(quán)法是在清朝末年，《大清著作權(quán)律》的頒行，比西方晚了整整二百年。

四、權(quán)利固化時(shí)期：中國(guó)近代版權(quán)制度確立

宋元明三朝，統(tǒng)一的政權(quán)使得中國(guó)人口有了很大的增長(zhǎng)，人口增長(zhǎng)與商業(yè)的繁榮相輔相成，至明清時(shí)期商人的地位已大大提高，王陽(yáng)明《節(jié)庵方公墓表》載有十五世紀(jì)中葉方麟“棄士從商”的事例以及他主張對(duì)商業(yè)階層的社會(huì)價(jià)值重新定位：士、農(nóng)、工、商地位平等。

其實(shí)，明末江南地區(qū)就憑借便利的水上交通網(wǎng)絡(luò)形成了一個(gè)巨大的內(nèi)陸商業(yè)區(qū)。同時(shí)，這里也成為文學(xué)藝術(shù)的天堂，文人墨客云聚于此，使其成為圖書(shū)收藏出版的核心地區(qū)。然而，由于長(zhǎng)期封建君主專(zhuān)制中“君貴民輕”的思想使得私權(quán)一直被壓制著；一些原本屬于私法領(lǐng)域的民事關(guān)系更多地停留在道德約束的層面；由于“學(xué)而致仕”的信仰以及皇權(quán)對(duì)意識(shí)形態(tài)的裁制在很大程度上決定了士紳階層的非獨(dú)立性等因素，私法性質(zhì)的版權(quán)法依然沒(méi)有產(chǎn)生，這種情形一直持續(xù)到19世紀(jì)中葉。伴隨著本國(guó)內(nèi)部資本主義發(fā)展的矛盾、原材料供應(yīng)不足和市場(chǎng)轄制，西方列強(qiáng)開(kāi)始在世界范圍內(nèi)尋找原材料和市場(chǎng)，以完善他們的商業(yè)市場(chǎng)。

太平天國(guó)時(shí)期，對(duì)西方見(jiàn)識(shí)較廣的洪仁玕在其《資政新篇》中提到過(guò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但在第一次鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)之后的數(shù)十年里，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題并沒(méi)有特別凸顯。直至十九世紀(jì)下半葉，西方經(jīng)濟(jì)開(kāi)始在中國(guó)膨脹，隨之出現(xiàn)了擅自使用外商企業(yè)名稱(chēng)和商標(biāo)規(guī)避稅收的行為。這與傳統(tǒng)的包括商標(biāo)權(quán)、專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)為主要內(nèi)容的知識(shí)產(chǎn)權(quán)尚有一定的距離，但不可忽視的是，中國(guó)的商人們已經(jīng)開(kāi)始關(guān)注知識(shí)財(cái)產(chǎn)的價(jià)值。

第二次鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)之后，外國(guó)傳教士更廣泛地深入中國(guó)內(nèi)地，他們借助各種力量推動(dòng)西學(xué)在中國(guó)的傳播進(jìn)程。針對(duì)頻繁發(fā)生的侵害版權(quán)事件，從1896年起，美國(guó)傳教士林樂(lè)知以《萬(wàn)國(guó)公報(bào)》為陣地，對(duì)報(bào)刊轉(zhuǎn)載問(wèn)題提出意見(jiàn)，他主張報(bào)刊轉(zhuǎn)載他刊文章應(yīng)注明出處，反對(duì)“掠人之美、奪人之利”。對(duì)自己的譯作《中東戰(zhàn)紀(jì)本末》《時(shí)事新論》《文學(xué)興國(guó)策》等刊登告白“考試時(shí)務(wù)場(chǎng)中必備書(shū)翻刻必究”。為強(qiáng)化保護(hù)更是通過(guò)美國(guó)駐華領(lǐng)事致函清朝地方官，要求地方發(fā)布保護(hù)版權(quán)的告示，并讓上海英法會(huì)審公廨出具類(lèi)似的告示。[3]

隨著西方書(shū)籍的大量譯介，以及經(jīng)貿(mào)活動(dòng)的日益頻繁，外國(guó)人已不滿足于這種自發(fā)的個(gè)別保護(hù)，而是傾向于通過(guò)國(guó)家間締約的方式尋求普遍的有法可依的版權(quán)保護(hù)。最早向中國(guó)提出版權(quán)保護(hù)的是美國(guó)和日本。清朝統(tǒng)治者迫于內(nèi)外時(shí)局，于20世紀(jì)初的10年間，在修律大臣沈家本的主持下，在日本學(xué)者的幫助下，以西歐法律制度為摹本開(kāi)始了一系列的修改，對(duì)原有的法律制度進(jìn)行了不同程度上的修改與變革，以求對(duì)內(nèi)“安民”，對(duì)外“保國(guó)”。

1910年，中國(guó)歷史上第一部版權(quán)法《大清著作權(quán)律》頒布，它較多地借鑒了日本著作權(quán)法，不僅體現(xiàn)了借鑒和融合，也標(biāo)志著中國(guó)版權(quán)史開(kāi)啟了一個(gè)新時(shí)代，實(shí)現(xiàn)了版權(quán)制度從個(gè)別保護(hù)到普遍保護(hù)的制度性變革，其內(nèi)容較全面，分通例、權(quán)利期限、呈報(bào)義務(wù)、權(quán)利限制、附則等5章，共55條。主要規(guī)定了著作權(quán)的概念，著作物的范圍，取得保護(hù)的呈報(bào)義務(wù)，著作權(quán)的保護(hù)期限，著作權(quán)的權(quán)限及侵犯著作權(quán)之處罰等內(nèi)容，為后世立法者所繼承，其中所張揚(yáng)的私權(quán)性理念更是深深地影響了后世。然而在一個(gè)沒(méi)有私權(quán)傳統(tǒng)的國(guó)度，縱使立法上移植了西方先進(jìn)理念，守法上未經(jīng)培養(yǎng)的民眾個(gè)體意識(shí)無(wú)法為其提供生存的客觀環(huán)境，中國(guó)版權(quán)秩序的構(gòu)建注定任重道遠(yuǎn)。

1915年和1928年，北洋政府和南京國(guó)民政府也先后頒布過(guò)有關(guān)著作權(quán)的法律，但立法與守法的斷裂，使得這些著作權(quán)法沒(méi)有真正起到保護(hù)著作者權(quán)益和繁榮科學(xué)文化的作用。

新中國(guó)成立后，黨和政府大力提倡尊重知識(shí)和人才，著作者身份及地位發(fā)生了重要變化，不僅注重保護(hù)著作者的精神權(quán)益，在經(jīng)濟(jì)權(quán)利方面也堅(jiān)持經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益相結(jié)合，按勞分配。1950年，第一屆全國(guó)出版會(huì)議決議指出，“出版業(yè)應(yīng)尊重著作權(quán)及出版權(quán)，不得有翻版、抄襲、篡改等行為”“稿酬辦法應(yīng)在兼顧著作家、讀者及出版家三方利益的原則下與著作家協(xié)商決定”。[4]1954年我國(guó)第一部憲法規(guī)定，“中華人民共和國(guó)保障公民進(jìn)行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動(dòng)的自由。國(guó)家對(duì)于從事科學(xué)、教育、文學(xué)、藝術(shù)和其他文化事業(yè)的公民的創(chuàng)造性工作，給以鼓勵(lì)和幫助”。此后，著作者地位和關(guān)于稿酬的規(guī)定幾經(jīng)沉浮，稿酬制度一度被取消。[5]20世紀(jì)80年代，被無(wú)數(shù)的學(xué)者稱(chēng)作“思想觀念的新啟蒙時(shí)期”“當(dāng)代中國(guó)史上的文藝復(fù)興時(shí)期”和“五四文化精神在當(dāng)代中國(guó)的續(xù)寫(xiě)與再現(xiàn)”，社會(huì)文化思潮的影響及于一切領(lǐng)域，以及現(xiàn)實(shí)生活的方方面面。讀書(shū)是這一時(shí)段重要的文化消費(fèi)現(xiàn)象，這是六七十年代文化荒蕪的結(jié)果，也是國(guó)門(mén)逐漸打開(kāi)后人們的自覺(jué)追求。

在法律制度建設(shè)方面，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的規(guī)則框架是重要的一環(huán)。1958年，在《關(guān)于文學(xué)和社會(huì)科學(xué)書(shū)籍稿酬的暫行規(guī)定草案》的基礎(chǔ)上修訂并于1980年重新頒布了《關(guān)于書(shū)籍稿酬的暫行規(guī)定》，1982年廣播電視部發(fā)布了《錄音錄像制品管理暫行規(guī)定》，并于同年由文化部出版局對(duì)1980年的《關(guān)于書(shū)籍稿酬的暫行規(guī)定》進(jìn)行了重大修改，頒布了《書(shū)籍稿酬試行規(guī)定》《圖書(shū)、期刊保護(hù)試行條例實(shí)施細(xì)則》《美術(shù)出版物稿酬試行辦法》《美術(shù)出版物稿酬標(biāo)準(zhǔn)》等，又于1984年頒布了《圖書(shū)、期刊版權(quán)保護(hù)試行條例》。這些法規(guī)、辦法構(gòu)成了中國(guó)未來(lái)版權(quán)法的基本框架。1990年9月7日，《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》經(jīng)第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第15次會(huì)議通過(guò)。時(shí)任國(guó)家版權(quán)局局長(zhǎng)的宋木文這樣評(píng)價(jià)：“這部法律的實(shí)施，對(duì)保護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益，激發(fā)知識(shí)界的創(chuàng)造精神，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、科技的發(fā)展和文化、藝術(shù)的繁榮，發(fā)揮了積極的作用。隨著這部法律的實(shí)施，我國(guó)版權(quán)法的行政管理、司法審判、理論研究、隊(duì)伍建設(shè)、對(duì)外交流與合作都得到了加強(qiáng)，并取得了重要進(jìn)展，知識(shí)界和相關(guān)社會(huì)領(lǐng)域的版權(quán)保護(hù)意識(shí)也有了提高。”[6]

五、權(quán)利擴(kuò)張時(shí)期：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷推進(jìn)，版權(quán)立法與國(guó)際接軌

改革開(kāi)放以后，隨著對(duì)外開(kāi)放的日益深入，要發(fā)展經(jīng)濟(jì)，就必須與國(guó)際接軌，積極營(yíng)造良好的投資環(huán)境，而這種環(huán)境的營(yíng)造，法律制度是一個(gè)重要內(nèi)容。1990年9月7日，由全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》規(guī)定，可以按照合同支付報(bào)酬。稿酬制度不再一刀切，而是按照民事活動(dòng)中“意思自治”的原則協(xié)商確定，開(kāi)啟了文學(xué)生產(chǎn)的商業(yè)化進(jìn)程。1992年，中國(guó)先后加入《世界版權(quán)公約》和《伯爾尼公約》，在完善版權(quán)保護(hù)制度，促進(jìn)國(guó)際間的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)交流，加強(qiáng)國(guó)際合作方面邁出了新的一步，使受公約保護(hù)的締約國(guó)國(guó)民作品在中國(guó)得到充分有效的保護(hù)，也使中國(guó)公民的作品在其他公約成員國(guó)得到同樣保護(hù)。自20世紀(jì)90年代以來(lái)，中國(guó)的《著作權(quán)法》在短時(shí)間內(nèi)連續(xù)修改：根據(jù)2001年10月27日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第24次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)著作權(quán)法〉的決定》第一次修正；根據(jù)2010年2月26日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第13次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)著作權(quán)法〉的決定》第二次修正；2012年3月《著作權(quán)法》的第三次修改草案發(fā)布，廣泛征集法律界專(zhuān)家、學(xué)者的意見(jiàn)。至今，第三次的修訂尚未最后完成，然而總的趨勢(shì)是向著著作權(quán)人權(quán)利擴(kuò)張的方向發(fā)展。

首先版權(quán)保護(hù)的范圍在擴(kuò)大。如果我們把宋代對(duì)個(gè)別刻書(shū)家的保護(hù)算作版權(quán)保護(hù)的源頭的話，宋代之后的七百多年中，版權(quán)保護(hù)的對(duì)象僅止于圖書(shū)。至1910年中國(guó)第一部版權(quán)法《大清著作權(quán)律》，版權(quán)保護(hù)的對(duì)象由圖書(shū)擴(kuò)大至通過(guò)攝影技術(shù)復(fù)制的照片，以及文藝、圖畫(huà)、帖本、雕刻、模型。至1928年南京國(guó)民政府《著作權(quán)法》擴(kuò)大至電影劇本。也包括其中。1944年《修正著作權(quán)法》將發(fā)音片、電影片納入保護(hù)范圍。新中國(guó)成立后，國(guó)家將版權(quán)保護(hù)的重點(diǎn)放在圖書(shū)和期刊。1990年《著作權(quán)法》明確規(guī)定電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件受法律保護(hù)。2001年《著作權(quán)法》又將雜技藝術(shù)作品納入版權(quán)法的保護(hù)范圍。同時(shí)，將著作權(quán)的內(nèi)容擴(kuò)大到了網(wǎng)絡(luò)上的信息傳輸、技術(shù)保護(hù)和權(quán)利標(biāo)示等。

其次，版權(quán)權(quán)利內(nèi)容在增加。1990年《著作權(quán)法》賦予著作權(quán)人署名權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)、修改權(quán)、收回權(quán)等精神權(quán)利以及出版權(quán)、復(fù)制權(quán)、播放權(quán)、表演權(quán)、展覽權(quán)、制片權(quán)、翻譯權(quán)、改編權(quán)等經(jīng)濟(jì)權(quán)利，并規(guī)定精神權(quán)利不受時(shí)間限制，而經(jīng)濟(jì)權(quán)利為版權(quán)所有人終生加去世后30年。此外，還承認(rèn)外國(guó)人在我國(guó)首次出版的著作可以享有版權(quán)。通過(guò)設(shè)立信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，上傳、下載和在網(wǎng)絡(luò)空間的傳輸行為等，也都在著作權(quán)人的專(zhuān)有權(quán)利控制之列。

再次，版權(quán)保護(hù)的期限在延長(zhǎng)。我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》關(guān)于財(cái)產(chǎn)權(quán)利的規(guī)定是作者終生加去世后50年，這同時(shí)也是現(xiàn)行的有關(guān)國(guó)際公約的最低要求。我國(guó)1991年前的《著作權(quán)法》，包括1910年的《大清著作權(quán)律》、1915年的《北洋政府著作權(quán)法》、1928年和1944年的《著作權(quán)法》都將著作權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)利的內(nèi)容定為作者終生加去世后30年，自1991年之后改為作者終生加去世后50年。

最后，個(gè)人使用的限制在加強(qiáng)。在現(xiàn)代傳播技術(shù)出現(xiàn)以前，著作權(quán)人主要關(guān)心的是如何控制作品的批量復(fù)制和傳播。全部或部分復(fù)制作品以供自己使用的個(gè)人并不構(gòu)成對(duì)作者及出版商真正的威脅。根據(jù)“權(quán)利用盡”原則，購(gòu)買(mǎi)人通常繼續(xù)享有處分他們所購(gòu)買(mǎi)的復(fù)制品的自由，然而，在數(shù)字技術(shù)下使用人的這種權(quán)利受到了限制，即版權(quán)所有人有權(quán)通過(guò)技術(shù)措施限制他人使用作品或者保護(hù)版權(quán)不受侵害，版權(quán)法禁止規(guī)避技術(shù)措施，進(jìn)一步強(qiáng)化了著作權(quán)人對(duì)公眾使用作品的控制。

文化產(chǎn)品不同于一般的商品，會(huì)嚴(yán)格遵從于市場(chǎng)價(jià)值規(guī)律。相反，它體現(xiàn)的是一種動(dòng)態(tài)的平衡，兼有經(jīng)濟(jì)效應(yīng)和社會(huì)效應(yīng)。版權(quán)保護(hù)一方面賦予了作者一系列適當(dāng)?shù)臋?quán)利，借以彌補(bǔ)其智力投資，鼓勵(lì)他們更多地創(chuàng)造和傳播原創(chuàng)性的作品；另一方面又吸引著后續(xù)作者及受眾以專(zhuān)有權(quán)以外的一切方式使用既有的作品，由此促進(jìn)公共教育和創(chuàng)造性交流。如果版權(quán)覆蓋過(guò)寬則損害社會(huì)公眾的利益，而覆蓋過(guò)窄又會(huì)抑制精神文化的創(chuàng)造。因此，版權(quán)法永恒的難題在于如何平衡個(gè)人權(quán)利和公眾利益。

六、權(quán)利反省時(shí)期：新興傳播技術(shù)不斷涌現(xiàn)，版權(quán)應(yīng)當(dāng)適度規(guī)制

加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、積極推進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展當(dāng)下已成為全世界的共識(shí)，近年來(lái)著作權(quán)權(quán)利的不斷擴(kuò)張和文化產(chǎn)品在國(guó)內(nèi)國(guó)際市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)價(jià)值的迅速提升，進(jìn)一步加劇了版權(quán)保護(hù)與信息自由和知識(shí)共享的矛盾，傳統(tǒng)版權(quán)中孕育的平衡正在逐漸喪失。取得許可的交易成本與復(fù)制傳播技術(shù)的便利形成強(qiáng)烈對(duì)比，點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的“許可文化”難以適應(yīng)數(shù)字時(shí)代海量信息快速傳播的要求。世界范圍內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)狀況參差不齊，導(dǎo)致了經(jīng)濟(jì)發(fā)展成本的不平衡。因?yàn)橐谕鹊男食杀竞唾|(zhì)量水平上競(jìng)爭(zhēng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)弱保護(hù)的國(guó)家相對(duì)于被嚴(yán)格執(zhí)法的經(jīng)濟(jì)體自然取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。[7]

筆者認(rèn)為，中國(guó)著作權(quán)法可考慮的改革措施有：一是引入著作權(quán)延伸性集體管理制度，在特定領(lǐng)域允許著作權(quán)集體管理組織，有權(quán)“延伸”管理非會(huì)員的作品，而無(wú)須經(jīng)過(guò)著作權(quán)人的授權(quán)，但是著作權(quán)人有權(quán)拒絕集體管理組織對(duì)其作品的管理。其目的是為了應(yīng)付數(shù)字環(huán)境下大規(guī)模作品授權(quán)的困難，例如“孤兒作品”問(wèn)題。二是引入美國(guó)合理使用的彈性判斷標(biāo)準(zhǔn)，并明確規(guī)定轉(zhuǎn)化性使用規(guī)則。即：如果使用作品的行為構(gòu)成轉(zhuǎn)化性使用，使用者的使用目的和性質(zhì)并不是為了替代原作的銷(xiāo)售，而是在不同于原作原有使用方式的情況下對(duì)作品進(jìn)行不同方式或不同目的的使用，有助于公共利益的實(shí)現(xiàn)，構(gòu)成合理使用。三是在立法上，避免技術(shù)主義立法路徑的板塊化和封閉性給著作權(quán)體系造成權(quán)利真空，如人工智能生成成果和網(wǎng)絡(luò)直播行為的定性與規(guī)制等，應(yīng)當(dāng)根據(jù)性質(zhì)、特征和后果給某一行為進(jìn)行法律定性，在立法語(yǔ)言上采取較為抽象、開(kāi)放和包容的立法原則以使法律能夠根據(jù)傳播技術(shù)的發(fā)展而進(jìn)行擴(kuò)大解釋。

“著作財(cái)產(chǎn)權(quán)因作品的傳播而產(chǎn)生，與社會(huì)公眾的學(xué)習(xí)權(quán)、受教育權(quán)、信息自由權(quán)等互為成本。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的擴(kuò)張必然侵害公眾的學(xué)習(xí)權(quán)、受教育權(quán)、信息自由權(quán)等基本人權(quán)。”[8]自英國(guó)1710年《安娜女王法》開(kāi)始，每一次技術(shù)的進(jìn)步都給消費(fèi)者帶來(lái)更為便捷地獲取作品的途徑，也毫無(wú)例外地在版權(quán)人與使用人的權(quán)利博弈中帶來(lái)版權(quán)的一次又一次擴(kuò)張，將對(duì)版權(quán)的保護(hù)成功延伸至新的傳播技術(shù)所到之處。在國(guó)際上版權(quán)權(quán)利擴(kuò)張的大環(huán)境下，中國(guó)也不得不在立法上同國(guó)際規(guī)則接軌。然而法治并不等于立法，它是法律在價(jià)值、績(jī)效以及執(zhí)行層面的貫通，它需要獲得現(xiàn)實(shí)中人們的支持。如果任由版權(quán)擴(kuò)張，進(jìn)一步縮減公眾對(duì)知識(shí)產(chǎn)品的接近和利用空間，有可能走向盜版橫行等另一個(gè)極端。

七、結(jié)語(yǔ)

近代著作財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的確立，打破了中國(guó)古代長(zhǎng)期以來(lái)形成的“文人輕利”的思想觀念，通過(guò)創(chuàng)作獲得經(jīng)濟(jì)激勵(lì)成了文化人理所當(dāng)然的權(quán)利。同時(shí)，著作財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的形成也使得創(chuàng)作活動(dòng)商業(yè)化。它把原來(lái)以宣揚(yáng)自己思想主張為目的的寫(xiě)作轉(zhuǎn)化為商業(yè)行為，使之為市場(chǎng)服務(wù)。它也使出版單位能夠獲得更多優(yōu)質(zhì)的稿件，進(jìn)而增強(qiáng)自身的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力和品牌影響力?？傊髫?cái)產(chǎn)權(quán)制度的形成，對(duì)尊重和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的本土文化以及繁榮我國(guó)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)產(chǎn)生了很大的影響。然而，版權(quán)不僅屬于市場(chǎng)，還應(yīng)承擔(dān)起文化傳承、引領(lǐng)、塑造的重要社會(huì)功能。在出版?zhèn)鞑?shí)踐中，對(duì)于版權(quán)的過(guò)分保護(hù)和保護(hù)不足都不可取。筆者認(rèn)為，在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，對(duì)于版權(quán)人的經(jīng)濟(jì)收益要給予保障，對(duì)于公眾信息自由和知識(shí)共享的價(jià)值目標(biāo)更要平衡，如將著作權(quán)視為絕對(duì)私權(quán)，勢(shì)必會(huì)妨礙對(duì)作品的傳播利用，也會(huì)削減技術(shù)發(fā)展帶給社會(huì)公眾與創(chuàng)作者的福利。