在大陸仲裁機構(gòu)仲裁臺商應注意哪些問題?

李永然

問題

臺商甲在大陸成立一家外商獨資企業(yè)A公司，與大陸的B公司，雙方有訂立一「買賣合同」，其中有一條款約定，如果A、B兩公司間如因本「買賣合同」所發(fā)生之一切爭議，雙方同意由「廣州仲裁委員會」仲裁，臺商甲現(xiàn)正打算就其所經(jīng)營之A公司與訂立「買賣合同」的B公司間的合同爭議，向廣州仲裁委員會提起仲裁，臺商甲應注意那些問題？

解析

大陸臺商運用「仲裁」解決因合同所生的民事爭議，必然重視仲裁的流程及技巧，才能使自己的仲裁能獲得一令人滿意的成果。

臺商在大陸處理民事糾紛，有一種因不了解而產(chǎn)生的不安全感，不少臺商趨向運用大陸《仲裁法》所規(guī)定的「仲裁程序」，由「仲裁機構(gòu)」的「仲裁庭」進行處理。

臺商仍希望此一程序能有一令人滿意的仲裁結(jié)果，此時自然應注意程序中的技巧及相關(guān)注意事項；筆者建議臺商甲至少應注意以下五點：

一、選擇合適的專業(yè)律師擔任仲裁代理人

首先找仲裁程序的代理人非常重要，因為仲裁程序中，從撰寫「仲裁申請書」、立案、指定仲裁員、舉證、答辯、質(zhì)證等，這些都需要仲裁代理人協(xié)助，如由「律師」擔任代理人時，自應尋覓具有「專業(yè)性」、「忠誠度高」、「熱忱」的律師擔任代理人。

二、注意仲裁員的指定

其次臺商應注意「仲裁庭」的組成，即指定仲裁員；指定仲裁員時，可以考慮以下3點：

1.仲裁員的專業(yè)性：須視案件爭議的特性，找熟悉這類問題的仲裁專家，擔任仲裁員；

2.仲裁員的聲望與其在行業(yè)中的地位：如果自己所指定的仲裁員聲望及其在行業(yè)中之地位都不錯時，在進行評議時，提供意見相對有份量。

3 .仲裁員是否有時間為該仲裁案進行處理：仲裁員能為案件付出時間處理，才能使仲裁案獲致良好的結(jié)果（註1）。

三、注意舉證、質(zhì)證與鑑定

仲裁案件，仲裁申請人或相對人都必須就自己有利的事實主張?zhí)岢觥缸C據(jù)」證明，又涉及專家問題，有些還可以申請鑑定。

對於「證據(jù)」有舉證及質(zhì)證的過程。建議臺商在舉證方面一定要努力做到「全面舉證」、「按期舉證」、「盡早舉證」、及「完整舉證」；此時也要與「仲裁代理人」溝通，使他能憑其專業(yè)，進行舉證及質(zhì)證的工作。

另外，臺商須了解仲裁員對於證據(jù)的審查、判斷，主要為：（1）審核證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定；（2）審查判斷證據(jù)是否具備法定形式，手續(xù)是否完備；（3）審查判斷收集證據(jù)的程序是否合法；（4）審查判斷證據(jù)的內(nèi)容是否真實；（5）審核證據(jù)的關(guān)聯(lián)性（註2）。

四、注意仲裁庭的庭審

再者，大陸臺商進行仲裁程序，一定要把握「庭審」，因為仲裁原則上要「開庭」進行，除非雙方當事人協(xié)議「不開庭」；如果雙方當事人未協(xié)議不開庭，仲裁庭卻採「書面審理」作出仲裁裁決，這是構(gòu)成法院撤銷仲裁裁決的事由（註3）；庭審所委任的代理人務必充分發(fā)揮代理功能，使仲裁員能深入案情，進而形成有利於我方的心證。

進行庭審時，當事人及其代理人一定要盡一切可能透過「書面」及「口頭陳述」清楚地呈現(xiàn)相關(guān)事實、理由及證據(jù)等；退庭後，也可再補充書面之法律意見。

五、避免犯錯

大陸臺商於仲裁案件除應注意前述問題，也要避免發(fā)生錯誤，實務上常見的，如：（1）請求發(fā)生法律上的錯誤；（2）提出的證據(jù)與己方所提出的事實，法律主張不相稱；（3）未積極地進行事實、法律上的攻防；（4）舉證不及時或不符合法律形式；（5）未正確地行使程序上的權(quán)利，如：針對仲裁員的迴避，應申請延期而未申請等；（6）不尊重仲裁庭及仲裁員等（註4）。前述錯誤宜加以避免，自然就較能獲致理想之仲裁裁決的結(jié)果。

綜上所述，臺商在大陸仲裁，須注意之方方面面問題仍然不少，自己一定要關(guān)注案件進行及相關(guān)法律文件，同時找對合適且具有工作熱忱的專業(yè)「律師」擔任代理人，這樣才能有勝算，進而保障自身的合法權(quán)益。

註1： 趙平撰：「仲裁裁決是如何作出的」，載北京仲裁第99輯（2017年第1輯），頁135，2017年6月第1版第1刷，中國法制出版社出版。

註2： 李廣輝，王瀚著：仲裁法，頁235～238，2011年8月北京第1版第1刷，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學出版社出版。

註3： 孫巍編著：中國商事仲裁法律與實務，頁175，2011年9月第1版第1刷，北京大學出版社出版發(fā)行。

註4： 趙平撰：前揭文，載前揭書，頁148～150。