網(wǎng)絡(luò)游戲版號(hào)的法律風(fēng)險(xiǎn)分析及建議

鄭鑫焱

廣東金橋百信律師事務(wù)所，廣東 廣州 510000

2019年7月10日，中華人民共和國(guó)文化和旅游部公布部門(mén)令(第2號(hào))，《文化和旅游部關(guān)于廢止〈網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法〉和旅游發(fā)展規(guī)劃管理辦法的決定》已經(jīng)2019年6月28日文化和旅游部部務(wù)會(huì)議審議通過(guò)。至此，作為網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)的核心管理辦法不再具備法律效力。

2019年7月31日，廣東省文化和旅游廳發(fā)布通知，該廳不再承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)管理職責(zé)，不再審批“利用信息網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò)游戲”“利用信息網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò)游戲(含網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣發(fā)行)》

文化部原本為游戲行業(yè)的主力監(jiān)管部門(mén)之一，如今職能變遷，相關(guān)的代位規(guī)則尚未出臺(tái)，網(wǎng)絡(luò)游戲監(jiān)管暫時(shí)缺位。

一時(shí)間，風(fēng)風(fēng)火火的兩則消息，已在游戲行業(yè)的從業(yè)者中無(wú)人不曉。

不少游戲行業(yè)的從業(yè)者提出，網(wǎng)絡(luò)游戲的監(jiān)管制度變化如此之大，那我們費(fèi)盡心思想辦下來(lái)的游戲版號(hào)還需不需要繼續(xù)申請(qǐng)？

一、游戲企業(yè)是否還需要申請(qǐng)版號(hào)？

在大陸發(fā)行網(wǎng)絡(luò)游戲，依然要取得版號(hào)。

版號(hào)的全稱為“網(wǎng)絡(luò)游戲出版物號(hào)(ISBN)核發(fā)單，是指網(wǎng)絡(luò)游戲在上架出版前，必須向各級(jí)出版行政主管部門(mén)提出申請(qǐng)，經(jīng)審核同意后，報(bào)國(guó)家廣播電視總局審批，取得網(wǎng)絡(luò)游戲出版物號(hào)(ISBN)核發(fā)單。該核發(fā)單中記載了游戲名稱、游戲類型、出版單位名稱、運(yùn)營(yíng)單位名稱、審批文號(hào)、批文名稱、來(lái)文單位、來(lái)文文號(hào)、來(lái)文名稱、網(wǎng)絡(luò)游戲出版物號(hào)等，是網(wǎng)絡(luò)游戲的“身份證”。

2016年5月，國(guó)家廣播電視總局下發(fā)了《關(guān)于移動(dòng)游戲出版服務(wù)管理的通知》，規(guī)定游戲運(yùn)營(yíng)需要版號(hào)。只有獲得了版號(hào)，游戲才可以上線收費(fèi)，否則只能是不斷地免費(fèi)公測(cè)。除《關(guān)于移動(dòng)游戲出版服務(wù)管理的通知》外，國(guó)家新聞出版廣電總局發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)進(jìn)口網(wǎng)絡(luò)游戲?qū)徟芾淼耐ㄖ贰蛾P(guān)于貫徹落實(shí)國(guó)務(wù)院〈“三定”規(guī)定〉和中央編辦有關(guān)解釋，進(jìn)一步加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)游戲前置審批和進(jìn)口網(wǎng)絡(luò)游戲?qū)徟芾硗ㄖ芬陨先恳?guī)定仍現(xiàn)行有效，其中涉及的要求各游戲企業(yè)仍應(yīng)遵循。

因此，想在大陸正規(guī)渠道上架游戲，版號(hào)仍是不可缺少的通行證。

二、版號(hào)的申請(qǐng)現(xiàn)狀

2013年開(kāi)始，游戲行業(yè)堪比牛市。進(jìn)場(chǎng)即能賺的盆滿缽溢，一時(shí)間百花齊放，同時(shí)，游戲市場(chǎng)的平均素質(zhì)也開(kāi)始出現(xiàn)下滑。大量不規(guī)范經(jīng)營(yíng)、參差不齊的中小游戲公司在龐大的市場(chǎng)中馳騁。

2016年，《關(guān)于移動(dòng)游戲出版服務(wù)管理的通知頒布》后，光是2017年一年就有9000個(gè)手機(jī)游戲拿到版號(hào)。

直至2018年4月，國(guó)家新聞出版廣電總局暫停發(fā)放游戲版號(hào)，文化部暫停辦理游戲運(yùn)營(yíng)備案。自此，游戲寒冬開(kāi)始。期間的煎熬不再贅述，沒(méi)有任何游戲企業(yè)敢說(shuō)輕松。

2018年12月開(kāi)始，版號(hào)發(fā)放重啟，但每月100不到的審批通過(guò)量，在7000多排隊(duì)等候的隊(duì)伍前顯得微不足道。(2019年7月開(kāi)始，每次審批通過(guò)的名單僅有四五十)

自2018年4月版號(hào)暫停以來(lái)，艱難求生的游戲公司開(kāi)啟了“自救之路”，版號(hào)交易的產(chǎn)業(yè)鏈開(kāi)始形成。

三、版號(hào)交易產(chǎn)業(yè)形成

版號(hào)交易的生意并不復(fù)雜，有的公司手中的版號(hào)充足，有取得版號(hào)但已經(jīng)停運(yùn)的游戲或取得版號(hào)后根本沒(méi)上架的游戲，就是交易的對(duì)象。通過(guò)在圈內(nèi)的熟人對(duì)接或者直接找中介公司引薦，將這些“閑置“版號(hào)”或賣或租給繼續(xù)版號(hào)的游戲公司。(通常，未上架過(guò)的版號(hào)價(jià)格通常會(huì)比同類游戲已停運(yùn)的貴)，甚至有時(shí)候，還會(huì)“一號(hào)多賣”要求買方或租方不能直接使用改名字，必須添加前綴或者后綴，以免幾個(gè)買家不能同時(shí)上架游戲。

在有了版號(hào)的情況下，游戲公司只要在游戲內(nèi)按這些版號(hào)登記的名稱、題材稍微改動(dòng)一下，保持統(tǒng)一，就可以重新在渠道內(nèi)上架，類似于借殼上市，業(yè)內(nèi)稱“套版號(hào)”，以新套舊，以彼套此。

根據(jù)我們對(duì)行業(yè)的調(diào)查，版號(hào)交易的方式萬(wàn)變不離其宗，可以大體歸類為三種。

(一)直接簽訂買賣/租賃協(xié)議

在版號(hào)交易產(chǎn)業(yè)的形成之初，以直接簽訂《版號(hào)買賣協(xié)議》或《版號(hào)租賃協(xié)議》方式進(jìn)行版號(hào)交易的情況并不罕見(jiàn)。

但此種方式可能會(huì)因構(gòu)成《合同法》第52條第五款“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定“而導(dǎo)致合同無(wú)效，買受人和租用人不僅在爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)喪失主張權(quán)利的基礎(chǔ)依據(jù)，還可能在面臨執(zhí)法部門(mén)(文化部、工信部、通管局等)的抽查時(shí)，在基礎(chǔ)憑證提交這關(guān)就要栽跟頭。

(二)以授權(quán)形式實(shí)現(xiàn)買賣或租用

直接簽協(xié)議不行，那就曲線救國(guó)吧。逐漸的，版號(hào)交易開(kāi)始形成以授權(quán)形式實(shí)現(xiàn)版號(hào)買賣或租用的目的。具體的形式為：

A公司具備版號(hào)，B公司研發(fā)好了一款游戲。A公司與B公司簽訂獨(dú)家代理(買版號(hào))或者聯(lián)合運(yùn)營(yíng)(租版號(hào))協(xié)議，將B公司研發(fā)的游戲套入A公司所持有的版號(hào)，授權(quán)B公司運(yùn)營(yíng)。

此種方式雖較為隱蔽，可能可以僥幸躲過(guò)相關(guān)部門(mén)的抽查、游戲平臺(tái)的審查，但仍可能因構(gòu)成《合同法》第52條第3款“以合法形式掩蓋非法目的”導(dǎo)致合同無(wú)效。同時(shí)，如果在交接的過(guò)程中沒(méi)有將全套的資質(zhì)文件核查或收集到位或?qū)⑴涮孜募臈l款斟酌清晰，可能面臨交易相對(duì)方變卦從而引發(fā)合同糾紛或演變成假戲真做的業(yè)務(wù)結(jié)算款糾紛。

(三)公司整體收購(gòu)

當(dāng)版號(hào)交易發(fā)展到后期，一攬子打包，通過(guò)收購(gòu)整個(gè)公司的形式將版號(hào)切實(shí)控制在手的交易模式開(kāi)始出現(xiàn)。這種形式下，公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、ICP、文網(wǎng)文齊備，游戲版號(hào)、著作權(quán)登記證書(shū)、游戲備案六要素統(tǒng)一。將擬上架游戲以該公司發(fā)行，在名稱上保持一致，幾乎難以被發(fā)覺(jué)。如果是閑置的從未啟用的庫(kù)存版號(hào)，則更難識(shí)別。

除了前述三種的交易模式外，盜用版號(hào)的現(xiàn)象亦屢見(jiàn)不鮮。

游戲媒體GameLook 7月底報(bào)道稱，游戲開(kāi)發(fā)商某某游戲的CEO李某某在朋友圈里公開(kāi)表示，“某某科技有限公司”在某某游戲溝通的情況下，通過(guò)偽造合同、偽造公章的方式，擬定了一份某某游戲授權(quán)該公司的假冒合同，并冒用某某游戲名稱和所獲版號(hào)、發(fā)布了某某自家游戲。

在這半年的版號(hào)暫停審批期間，版號(hào)盜用事件并不是個(gè)例。實(shí)際上在游戲圈里，買賣版號(hào)、盜用版號(hào)已經(jīng)不再是隱蔽討論的話題了。盜用版號(hào)的行為除了引起“無(wú)版號(hào)運(yùn)營(yíng)”以外的責(zé)任外，還可能涉及刑事犯罪中的“偽造國(guó)家機(jī)關(guān)、公司、企業(yè)、事業(yè)單位證件、印章罪”或“合同詐騙罪”。

四、版號(hào)交易是否合規(guī)？

事實(shí)上，買賣版號(hào)并不是合法合規(guī)的行為。

2018年12月1日起實(shí)施的《“掃黃打非”工作舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)辦法》第四條列舉的非法行為包括：“(五)未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自設(shè)立出版單位或者擅自從事出版物的出版、印刷或者復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，擅自從事內(nèi)部資料性出版物的編印、發(fā)送活動(dòng)。(八)買賣書(shū)號(hào)、刊號(hào)、版號(hào)及相關(guān)許可證書(shū)的行為?！?/p>

此外，根據(jù)《關(guān)于移動(dòng)游戲出版服務(wù)管理的通知》《關(guān)于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營(yíng)加強(qiáng)事中事后監(jiān)管工作的通知》等規(guī)定，結(jié)合版號(hào)申請(qǐng)流程中與相關(guān)部門(mén)的溝通情況可以綜合得出一個(gè)結(jié)論：已經(jīng)獲得網(wǎng)絡(luò)游戲版號(hào)的游戲作品在變更作品內(nèi)容或者更新資料片的，屬于對(duì)游戲內(nèi)容的重大變更，應(yīng)當(dāng)視為新作品重新申請(qǐng)版號(hào)。換言之，買版交易下的幾種模式面臨一般性質(zhì)的抽查或網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的形式審批或許可以僥幸通過(guò)，但禁不起細(xì)致的推敲，這在遇到競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手或玩家的舉報(bào)時(shí)，將變成致命的問(wèn)題。

由此可以看出，買賣、租賃或以其他不符合國(guó)家審批要求獲取的版號(hào)的行為都被定義為“非法行為”，這樣的行為會(huì)有哪些后果呢？

(一)游戲運(yùn)營(yíng)層面的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題

《關(guān)于移動(dòng)游戲出版服務(wù)管理的通知》明確規(guī)定了未經(jīng)新聞出版總署前置審批的網(wǎng)絡(luò)游戲，一律不得上網(wǎng)，電信運(yùn)營(yíng)企業(yè)也不得為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)。

這導(dǎo)致了國(guó)內(nèi)的正規(guī)渠道運(yùn)營(yíng)商(IOS渠道、華為、小米等大型安卓應(yīng)用市場(chǎng))將對(duì)游戲上架施行更為嚴(yán)厲的審查，無(wú)法取得版號(hào)意味著無(wú)法在正規(guī)渠道上架，拓客、引流、買量等工作的難度增大，成本增高，只能轉(zhuǎn)戰(zhàn)BT渠道、5+7渠道等。簡(jiǎn)單打個(gè)比方，國(guó)內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)游戲用戶群體中，使用IOS系統(tǒng)的占比在40%意思，如無(wú)法在APPLE STORE上架游戲無(wú)異于直接丟掉一大片潛在的消費(fèi)群體。

(二)民事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題

通過(guò)直接簽訂買賣/租用協(xié)議或通過(guò)授權(quán)形式實(shí)現(xiàn)版號(hào)買賣/租用的交易方式，都可能存在因?yàn)榻灰纂p方變卦、配套協(xié)議條款缺位等原因引起合同糾紛或演變成結(jié)算款糾紛。除與出賣方可能衍生糾紛外，通過(guò)套用版號(hào)上架游戲的公司在與渠道商、廣告商、其他合作運(yùn)營(yíng)單位出現(xiàn)糾紛時(shí)，也可能因?yàn)橛螒虮旧砣狈Y質(zhì)而喪失爭(zhēng)取勝訴的事實(shí)基礎(chǔ)。

(三)行政責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題

1.國(guó)家新聞出版廣電總局發(fā)布的《出版物市場(chǎng)管理暫行規(guī)定》規(guī)定：違反規(guī)定，發(fā)行、散發(fā)、附送和出租含有反對(duì)憲法，危害國(guó)家利益和主權(quán)，違反國(guó)家民族政策，宣揚(yáng)淫穢、迷信、暴力及法律法規(guī)禁止內(nèi)容的出版物的；發(fā)行、散發(fā)、附送和出租國(guó)家明令查禁的出版物的；發(fā)行、散發(fā)、附送和出租盜版、盜印的出版物的；發(fā)行、散發(fā)、附送和出租無(wú)書(shū)號(hào)、刊號(hào)、版號(hào)及偽造、假冒出版單位出版的非法出版物的。有上列行為之一的，由新聞出版行政部門(mén)沒(méi)收違法發(fā)行的出版物和違法所得，并處違法所得2倍以上10倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得的，處3000元以上：萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，由原發(fā)證部門(mén)責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷許可證。

2.《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)管理規(guī)定》未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自從事網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)，或者擅自上網(wǎng)出版網(wǎng)絡(luò)游戲(含境外著作權(quán)人授權(quán)的網(wǎng)絡(luò)游戲)，根據(jù)《出版管理?xiàng)l例》第六十一條、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第十九條的規(guī)定，由出版行政主管部門(mén)、工商行政管理部門(mén)依照法定職權(quán)予以取締，并由所在地省級(jí)電信主管部門(mén)依據(jù)有關(guān)部門(mén)的通知，按照《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第十九條的規(guī)定給予責(zé)令關(guān)閉網(wǎng)站等處罰；已經(jīng)觸犯刑法的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，刪除全部相關(guān)網(wǎng)絡(luò)出版物，沒(méi)收違法所得和從事違法出版活動(dòng)的主要設(shè)備、專用工具，違法經(jīng)營(yíng)額1萬(wàn)元以上的，并處違法經(jīng)營(yíng)額5倍以上10倍以下的罰款；違法經(jīng)營(yíng)額不足1萬(wàn)元的，可以處5萬(wàn)元以下的罰款；侵犯他人合法權(quán)益的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。

(四)刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條【非法經(jīng)營(yíng)罪】違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：(一)未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；(四)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。

因國(guó)家廣播電視總局下發(fā)的《關(guān)于移動(dòng)游戲出版服務(wù)管理的通知》明確規(guī)定游戲運(yùn)營(yíng)必須獲得版號(hào)才可收費(fèi)經(jīng)營(yíng)，無(wú)版號(hào)運(yùn)營(yíng)游戲獲取收益的行為，可能會(huì)因被認(rèn)定為“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”而涉及“非法經(jīng)營(yíng)罪”。

五、對(duì)于游戲行業(yè)從業(yè)者及企業(yè)建議

第一、繼續(xù)申請(qǐng)，無(wú)論多難。

想在大陸發(fā)行游戲的，以目前的政策來(lái)說(shuō)，版號(hào)是繞不過(guò)去的坎。即使已經(jīng)轉(zhuǎn)戰(zhàn)海外，版號(hào)若申請(qǐng)下來(lái)亦屬有備無(wú)患。游戲行業(yè)受到高度重視，有關(guān)部門(mén)不斷在進(jìn)行流程優(yōu)化、職能變遷，當(dāng)改革完成，審批的速度一定會(huì)提升，同時(shí)，也要做好實(shí)質(zhì)性審查的要求增多。是否有盜用IP？是否有違社會(huì)主義風(fēng)序良俗？是否有違反各類的監(jiān)管規(guī)定？這對(duì)研發(fā)階段的法務(wù)工作勢(shì)必會(huì)提出更高的要求。

第二、游戲出海，尚有空間。

游戲出?？梢哉f(shuō)是被版號(hào)暫緩事件逼著發(fā)現(xiàn)的新大陸。今年來(lái)，國(guó)產(chǎn)的海外營(yíng)收比重不斷擴(kuò)大，人口紅利尚有挖掘的空間。對(duì)于出海新手，港澳臺(tái)的游戲本土化工作相對(duì)輕松，對(duì)政策法規(guī)的拿捏更準(zhǔn)確，貨幣結(jié)算也相對(duì)簡(jiǎn)單。當(dāng)然，海外業(yè)務(wù)的開(kāi)拓，雖繞開(kāi)了版號(hào)的問(wèn)題，但是又會(huì)面臨游戲本土化、海外的隱私保護(hù)政策、分級(jí)評(píng)定、各國(guó)各異的游戲監(jiān)管法律等其他大山。中國(guó)市場(chǎng)的成功，顯示無(wú)法照搬到其他市場(chǎng)，開(kāi)拓海外業(yè)務(wù)，避免不了摸索出適合當(dāng)?shù)貒?guó)情的推廣政策。

第三、影游互動(dòng)游戲，探索全新路徑。

今年開(kāi)始，隨著泛娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)的不斷深入融合，影視和游戲的結(jié)合又出現(xiàn)了新的高度。高質(zhì)量的影游互動(dòng)游戲逐一呈現(xiàn)。有業(yè)內(nèi)人士正在探索“能否將網(wǎng)絡(luò)游戲以電影作品的形式獲取相應(yīng)審批”的路徑。這種思路是否可以操作，是否有實(shí)踐意義，還得看一線帶頭企業(yè)能否影響到相關(guān)部門(mén)了。

第四、以進(jìn)口游戲方式獲得審批。

國(guó)產(chǎn)游戲的版號(hào)審批通道和進(jìn)口游戲的審批通道并非同一個(gè)。兩個(gè)通道的審批要求、審批標(biāo)準(zhǔn)有所差別?！蛾P(guān)于規(guī)范進(jìn)口網(wǎng)絡(luò)游戲內(nèi)容審查申報(bào)工作的公告》《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)進(jìn)口網(wǎng)絡(luò)游戲?qū)徟芾淼耐ㄖ窞閲?guó)產(chǎn)游戲通過(guò)境外公司引入國(guó)內(nèi)帶來(lái)了可能。在版號(hào)寒冬期內(nèi)，不少一線游戲企業(yè)開(kāi)始通過(guò)此種方法取得了游戲版號(hào)。

互聯(lián)網(wǎng)及網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)在近十年來(lái)成指數(shù)性發(fā)展，立法的滯后性在此領(lǐng)域中體現(xiàn)的尤為明顯。在相關(guān)法律尚存空白的情況下，市場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)者往往以意思自治的方式構(gòu)筑交易體系，此間必存在著種種灰色的交易模式。每當(dāng)有新的法律法規(guī)出臺(tái)，必定成就一部分企業(yè)，亦摧毀一部分的企業(yè)。居安而思危，有備則無(wú)患。完善企業(yè)合規(guī)治理，建立合法高校的運(yùn)營(yíng)模式，又好又快的發(fā)展是每個(gè)游戲行業(yè)的從業(yè)企業(yè)追求的目標(biāo)。