淺談公司中小股東權(quán)利之維護

銀桂林

西北水利水電工程有限責任公司，陜西 西安 710000

一、中小股東的含義

中外學者對中小股東和大股東的概念有不同的理解和定義，主要有形式理論和實質(zhì)理論。形式理論也稱為數(shù)量理論，即股東的股本占公司總股本的50%以上，那么他就是大股東，其余則為中小股東；實質(zhì)理論主要是從公司的實質(zhì)控制定義股東。他們堅持認為公司的實質(zhì)控制應該是定義股東的標準。在此基礎(chǔ)上，能夠?qū)緭碛袑嵸|(zhì)控制權(quán)的股東是大股東(控股股東)；相反，即使其股本占公司總股本的50%以上，也不能對公司施加實質(zhì)控制。這種情形也不能稱為大股東(控股股東)。從中小股東的定義，我們可以知道大股東可以通過股東會或股東大會或通過當選董事對公司的決議產(chǎn)生重大影響。中小股東無法控制公司，很難對公司的決議產(chǎn)生重大影響。

二、保護中小股東權(quán)益的必要性

總的來說，所有股東和公司的最終目標都是一樣的。但是，在公司實際運作過程中，中小股東的權(quán)力極為有限。在更多情況下，董事會通常代表公司大股東或控股股東的利益。在公司經(jīng)營過程中，經(jīng)常發(fā)生損害中小股東利益的行為?！叭绻麑敬蠊蓶|的權(quán)利不加約束與監(jiān)督，他們便有可能以法律所意想不到的方式去不正當?shù)匦惺狗梢哉數(shù)哪康馁x予他們的權(quán)利，使公司成為違背公平與正義的工具?！敝行」蓶|權(quán)益經(jīng)常成為大股東侵害的對象。從中小股東的知情權(quán)、參與經(jīng)營管理權(quán)到利潤分配權(quán)，如果中小股東的權(quán)益遭受侵害而得不到相應保護，中小股東的積極性便會遭到挫傷。大多數(shù)中小股東的利益與公司的長遠利益密切相關(guān)，少數(shù)股東權(quán)益可視為資本市場的社會公共利益。保護少數(shù)股東的利益已成為當今企業(yè)發(fā)展的瓶頸，應該引起社會的廣泛關(guān)注。

三、中小股東權(quán)益遭受侵害的原因

(一)股權(quán)集中導致大股東控股股東大會

中國大多數(shù)上市公司中超過70%是法人股或國有股。這種高度集中的股權(quán)使得擁有較高股權(quán)的股東在公司的運營過程中占據(jù)公司董事會和監(jiān)事會的主導地位，導致公司股權(quán)結(jié)構(gòu)失衡。在計劃經(jīng)濟模型中，國有企業(yè)很少考慮股東權(quán)益。轉(zhuǎn)入市場經(jīng)濟后，由于長期的計劃經(jīng)濟模式的影響，無論是有限責任公司還是股份公司，在考慮中小股東權(quán)益的問題上也意識淡薄。

一般而言的股東權(quán)益主要包括：管理和經(jīng)營權(quán)，監(jiān)督權(quán)和資產(chǎn)收益權(quán)。現(xiàn)在通行的“同股同權(quán)”原則在資產(chǎn)收益分配上無可厚非，但在經(jīng)營管理權(quán)能等相關(guān)內(nèi)容中，“股份相同、權(quán)利相同”原則使大股東在公司經(jīng)營管理中擁有更大的控制權(quán)，與其他股東的股權(quán)存在差異。這使得中小股東的權(quán)利利益難以反映在公司的運營管理過程中。

(二)董事會獨立性不強

我國的公司治理結(jié)構(gòu)符合“三會四權(quán)”制衡制度，即股東大會，董事會，監(jiān)事會，管理層執(zhí)行控制權(quán)能，業(yè)務決策權(quán)能，監(jiān)督權(quán)能和操作指揮權(quán)能。但實際上，由于大股權(quán)的相對集中，中小股東相對分散，董事會和監(jiān)事會實際上是由大股東控制的。很難執(zhí)行應該履行的職能。只有解決效率，分工和董事會監(jiān)督等相關(guān)問題，公司的組織和管理才能做得更好并從中受益，才能保證中小股東權(quán)力利益的最終實現(xiàn)。

(三)相關(guān)法律法規(guī)不完善

《公司法》第104條中所規(guī)定的：“必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過”，但是，并無要求出席股東大會的股東的投票權(quán)應占公司已發(fā)行股份總數(shù)的最低法定比例。在實際運營管理過程中，產(chǎn)生了股東大會演變?yōu)榇蠊蓶|工具的弊端。同時，在計算股東大會表決權(quán)時，《公司法》仍然沒有明確規(guī)定出席會議的股東棄權(quán)的股份數(shù)是否應計入出席股東的表決權(quán)數(shù)中。因此，中小股東和公司缺乏法律手段來對抗大股東侵害其權(quán)益的行為，在一定程度上，證券監(jiān)管機構(gòu)也將國有資產(chǎn)的權(quán)益置于首位。對中小股東權(quán)益保護不力。

(四)公司治理結(jié)構(gòu)不完善，缺乏強有力的約束機制

從內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的角度看，股東大會很難發(fā)揮監(jiān)控作用，監(jiān)控作用往往表現(xiàn)在形式層面。股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，公司的各項重大問題都應該由股東大會決定。但實際上，中國大部分大型公司的股東大會經(jīng)常被大股東操縱，中小股東基本上沒有機會參加股東大會。以“一股一票”的原則，以分散的公共股份為主體的少數(shù)股東不能從根本上保護自身合法利益，平衡控股股東的行為。董事會基本上是控制股東控制上市公司的工具。監(jiān)事會作為監(jiān)督機構(gòu)也經(jīng)常由控股股東控制。再加上缺乏專業(yè)知識，其監(jiān)督職能往往是形式上的，難以發(fā)揮作用，因此監(jiān)事會實際上只是一個由董事會控制的董事會。在這種治理結(jié)構(gòu)下，由于控股股東和管理層缺乏約束，控股股東便可以利用自己的控制權(quán)，削弱中小股東的利益，從而滿足自己的私人利益。

四、解決方式與對策

(一)貫徹獨立董事制度

獨立董事是指除公司董事以外不擔任任何職務的董事，并且其身處的上市公司及其主要股東不存在可能干擾其獨立客觀之判斷。中國的相關(guān)政策法規(guī)只要求上市公司建立獨立的董事制度。在一般有限責任公司和股份有限公司中，也可以參考建立健全獨立董事制度。在董事會成員中設(shè)立獨立董事席位，獨立履行職責，不受相關(guān)管理層的影響或制約。

(二)增設(shè)大股東的義務和責任

增設(shè)大股東的義務和責任的做法，其意義是多方面的。首先，是公司得以維持和穩(wěn)定的基礎(chǔ)。最大化公司利益的前提是公司主要股東的利益和中小股東的利益相對統(tǒng)一，而不是大股東的利益至高無上，小股東的利益不管不顧。其次，是中小股東利益得以保護的根據(jù)。大股東對公司事務的決定必須受到公司法，公司章程和公司內(nèi)部管理規(guī)則的限制。不得從事這些限制以外的行為，否則將侵犯公司和中小股東的權(quán)利利益。因此，公司的主要股東在行使公司事務的決策權(quán)時必須遵守以下指導原則。(1)公司利益至上原則。在行使權(quán)力時，公司的股東大會必須從公司主要股東，中小股東的整體利益和公司的公共利益出發(fā)。(2)合法合規(guī)原則。在行使權(quán)力時，公司股東必須嚴格遵守公司法，公司法司法解釋，公司章程和公司規(guī)章制度，不得從事違反法律，法規(guī)，規(guī)章制度的行為。(3)善意行使權(quán)力原則。公司大股東行使權(quán)力在符合法律法規(guī)、規(guī)章制度的同時應力求動機上、目的上也是善意的。

(三)完善公司法的相關(guān)規(guī)定

我國在后續(xù)公司立法的過程中應不斷強化保護少數(shù)股東權(quán)益的制度：公司法應繼續(xù)維護股東的投票權(quán)，使用權(quán)，監(jiān)督權(quán)，投票權(quán)，投票權(quán)和回購股份的權(quán)利要求。按照現(xiàn)行《公司法》第九十七條之規(guī)定，股東有權(quán)查閱公司章程，股東名冊，公司債券存根，股東大會會議記錄，董事會決議，監(jiān)事會決議，財務會計報告。對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。但為了確保股東的各項權(quán)利能夠落到實處，公司法應在司法解釋中將相關(guān)股東權(quán)利的行使規(guī)則予以細化，一方面，應將建議、質(zhì)詢事項限定于股東大會的目的，并應規(guī)定董事和監(jiān)事的相應義務；另一方面，也有必要防止股東濫用權(quán)利，并規(guī)定董事和監(jiān)事在何種情況下可以拒絕解釋。

(四)細化公司章程的相關(guān)規(guī)定

公司法規(guī)定，當涉及相關(guān)重大決定時，如修改公司章程的決議，增加或減少注冊資本，必須通過出席會議的股東所持有的三分之二以上表決權(quán)。對于其他事項，股東大會決議必須通過出席會議的股東所持表決權(quán)的一半以上。為了保護公司中小股東的利益，在對涉及中小股東利益的事項進行表決時，應當完善公司章程的規(guī)定，在涉及中小股東利益的事項表決時，應該考慮必須有一定的中小股東參加，通過表決過程中形成的表決意見，維護自身的合法權(quán)益。

同時，我國公司法規(guī)定，除非公司章程另有規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。該項規(guī)定確認了“相同股份和平等權(quán)利”的原則，同時允許“相同股份擁有不同的權(quán)利”。為了維護中小股東的權(quán)益，在制定章程的過程中，可以通過采取“同股不同權(quán)”的股權(quán)架構(gòu)模式，例如：雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)，合伙人結(jié)構(gòu)和其他模式，以保護他們的合法權(quán)益得到最終保障。