論網絡犯罪下的幫助行為正犯化

王潤寅 周念九

【摘 要】隨著科技的發(fā)展，越來越多的不法分子利用網絡的漏洞侵犯他人的合法權益。這個時候傳統(tǒng)刑法所載的法律規(guī)范可能在實踐中得不到發(fā)揮，這一現(xiàn)象在刑法學界引起了廣泛的探討。為此，本文從網絡犯罪入手，結合當代最新司法解釋，對那些處于犯罪或是故意的幫助行為一味地犯罪化的合理性做出進一步探討。

【關鍵詞】幫助行為;網絡犯罪;共同犯罪;共犯的正犯化

一、網絡犯罪概述

“網絡犯罪”這一新生名詞往往使人們認為它是獨立于傳統(tǒng)犯罪而存在的，其實并不是這樣，網絡犯罪是信息社會在科技上、經濟上甚至是政治上的轉變而引起的一個必然趨勢。實質上，幫助信息網絡犯罪行為是指明知他人利用網絡進行犯罪，但仍然為其提供技術上的支持，或是提供廣告推廣、支付結算等幫助行為，情節(jié)嚴重的則構成幫助信息網絡活動犯罪。隨著2018年12月29日“快播案”終審判決的宣告，網絡化犯罪的幫助犯是否應該入刑更加引起了法學家們的激烈爭論。當然，這一案件對于《中華人民共和國刑法修正案（九）》[以下簡稱《刑法修正案（九）》]也有著重要的影響?！缎谭ㄐ拚福ň牛返?9條在原本1997年《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第287條的規(guī)定的基礎上，新增加了第287條之二，簡單來說就是增加了一個新的罪名，也就是前文所提到的幫助信息網絡犯罪活動罪。這就是幫助信息網絡犯罪活動罪的由來。

然而，技術的發(fā)展使得網絡服務者的服務更具普遍化、大眾化，也讓網絡提供商處于一個中立的位置。這也就意味著網絡供應商可能只是客觀上的幫助網絡犯罪，主觀上也許并不知道自己提供的幫助已經構成犯罪。由于網絡犯罪的虛擬性，幫助者的主觀意思在司法實踐上并不是很明確。立法者的本意在于主張嚴厲懲治網絡犯罪幫助行為的角度，因為有許多網絡犯罪的幫助犯所產生的的危害性要遠遠超過主犯。但是有相當一部分的法學家甚至是經濟學家認為增加網絡犯罪幫助犯可能會導致全面處罰中立的幫助行為，妨礙網絡技術創(chuàng)新與發(fā)展，以至于影響中國未來在國際化趨勢競爭能力的下降，因而他們認為對應當對網絡信息化犯罪幫助犯的構成要件進行限縮解釋，從而限制其在司法實踐上適用，以免打消創(chuàng)業(yè)者等群體的積極性。

二、幫助信息網絡犯罪活動罪的理論熱點

所謂幫助犯的正犯化就是指在共同犯罪中，通過法律擬制，將幫助行為擬制為正犯行為。幫助行為在司法實踐中經常被提到，但是在現(xiàn)行法律法規(guī)中卻對此沒有明確的規(guī)定、與此同時，幫助信息網絡犯罪活動罪處于刑法分則的位置，理論界對此展開了激烈的討論。其中，主要的兩種觀點分別是“行為無價值論”和“結果無價值論”。

持客觀主義刑法觀的刑法學家認為一個行為能否構成犯罪，在于這個行為所造成的后果是否具有危害性，而不在于這個行為本身在實施過程中的狀態(tài)。因此，幫助信息網絡犯罪活動罪可以說是這一觀點的進一步發(fā)展，因為幫助行為本身并不會對法益造成直接侵害性。從這一觀點來看，幫助行為的正犯化可以合理的規(guī)制網絡犯罪，并將幫助行為成為具體犯罪的構成要件。這也是刑法歷史上的一大突破，以此表明該行為對法益具有直接的危害性。

相反，持主觀主義刑法觀的刑法學家認為行為過程是否對法益造成侵害性才是決定該行為是否違反法律規(guī)定的核心。因此，持這一觀點的刑法學家認為幫助行為正犯化可以有效的矯正犯罪人的心理轉態(tài)，對于廣大信息網絡供應商有一定的警醒作用。

以上就是刑法學界的兩種主要觀點，現(xiàn)行刑法對于幫助行為主犯化的規(guī)定并不僅限于幫助信息網絡犯罪活動罪，還有幫助恐怖活動犯罪和資助非法集資罪。當然，幫助犯正犯化是否體現(xiàn)刑法規(guī)范的合理性、適當性，還需要經受歷史的考驗。

三、總結

其實，幫助信息網絡犯罪活動罪最大的問題就在于在司法實踐中做不到審判思路的統(tǒng)一。法律規(guī)范并沒有過于具體的解釋，導致了法官們在判決案件的過程中就本罪的認定有著不同的偏差，在一定程度上并沒有達到立法者本意所想要的公正。

基于以上問題，筆者認為，如果能夠通過最高院的盤里或是司法解釋闡明關于“明知”、“情節(jié)嚴重”的認定理念，就可以為司法活動做出有效的指引。因此，幫助信息網絡犯罪活動罪有必要去掌握一個“度”，使其在科技發(fā)展與打擊網絡犯罪二者中間達到一個合理的平衡狀態(tài)。

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作者簡介：王潤寅（1998—），男，漢族，江蘇揚州人，江蘇大學本科在讀，機械電子方向。周念九（1999—），女，漢族，江蘇徐州人，江蘇大學本科在讀，法學方向。