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    賽博空間中的理論異化

    2016-12-28 18:52:34吳永一周培偉
    法制博覽 2016年12期
    關(guān)鍵詞:共同犯罪網(wǎng)絡(luò)犯罪黑客

    吳永一周培偉

    摘 要:信息化的今天,因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)犯罪的證據(jù)具有隱蔽性、不穩(wěn)定性,加之證據(jù)提取保存困難,成為治理打擊的難題。特別在共同犯罪中,犯罪嫌疑人大都通過(guò)網(wǎng)絡(luò)聯(lián)系,如何判定犯意聯(lián)絡(luò)、主次責(zé)任,更存在諸多爭(zhēng)議。筆者以黑客行為、網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)服務(wù)者、對(duì)向犯問(wèn)題三個(gè)類(lèi)型嘗試對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪中的共同犯罪做些探討。

    關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)犯罪;共同犯罪;黑客;網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)服務(wù)者;對(duì)向犯

    中圖分類(lèi)號(hào):G206 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):2095-4379-(2016)35-0175-01

    作者簡(jiǎn)介:吳永一(1989-),女,漢族,江蘇淮安人,法學(xué)碩士,任職于淮安市人民檢察院,研究方向:刑法學(xué)。

    一、共同犯罪在網(wǎng)絡(luò)犯罪中的異化

    (一)網(wǎng)絡(luò)犯罪中共同犯罪中犯意聯(lián)絡(luò)不明顯

    網(wǎng)絡(luò)犯罪中共同犯罪,犯意聯(lián)絡(luò)不明顯,認(rèn)定為具有共同故意更加困難。普通犯罪中,被告人事前相互認(rèn)識(shí),對(duì)于犯罪目的、具體步驟、最終后果,都是具有相當(dāng)了解,一般都存在相互商談,同謀的行為。即使不存在事先同謀,由于多個(gè)被告人都聚集在一起,可以觀察到其他人的行為,可以從其他人的行為推知所實(shí)施行為的犯罪性質(zhì)。而在網(wǎng)絡(luò)犯罪中,被告人不一定相互認(rèn)識(shí),僅僅通過(guò)電子郵件、即時(shí)消息聯(lián)系,可能會(huì)存在主觀認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

    (二)網(wǎng)絡(luò)犯罪中共同犯罪協(xié)作行為不明顯

    普通犯罪中的共同犯罪,存在明確分工,而網(wǎng)絡(luò)犯罪中的共同犯罪不同。網(wǎng)絡(luò)犯罪中,某一被告人(上家)可以把犯罪行為拆分為具體步驟,每一個(gè)步驟可以通過(guò)下單的形式交給其他被告人(下家),并付給相應(yīng)報(bào)酬。由于上家與下家僅僅是單線聯(lián)系,多個(gè)下家之間不存在協(xié)作關(guān)系。

    二、具體類(lèi)型中共同犯罪認(rèn)定

    (一)黑客行為的責(zé)任認(rèn)定

    由于對(duì)互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管不足,互聯(lián)網(wǎng)上存在很多灰色地帶,其中就有黑客為他人有償提供制作違法程序乃至非法入侵計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的業(yè)務(wù)。這種業(yè)務(wù)一般是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)聯(lián)系,下訂單的方式交易。訂貨人通常只會(huì)告知黑客所定制程序必須具備的功能,并不會(huì)告知訂制程序的目的。在這種情形下,是否能認(rèn)定黑客和訂貨人構(gòu)成共同犯罪存在分歧。例如,甲是某大學(xué)學(xué)生,甲向乙下訂單,要求乙入侵某大學(xué)官方網(wǎng)站獲取后臺(tái)管理權(quán)限,為此甲支付給乙4000元報(bào)酬。之后,甲利用獲取的權(quán)限,以幫助他人修改學(xué)分進(jìn)行牟利。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,乙和甲成立共同犯罪,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定乙的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。乙?guī)椭撰@取某大學(xué)官方網(wǎng)站地后臺(tái)管理權(quán)限,對(duì)于甲利用后臺(tái)權(quán)限進(jìn)行修改學(xué)分牟利的行為是在乙的預(yù)料之中,并對(duì)甲的行為處于放任狀態(tài),屬于間接故意,應(yīng)認(rèn)定為共同犯罪。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,乙與甲不構(gòu)成共同犯罪,并且由于乙獲利不超過(guò)5000元,沒(méi)有達(dá)到非法入侵計(jì)算機(jī)系統(tǒng)罪規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn),因此乙不構(gòu)成犯罪。在交易時(shí),乙僅僅是根據(jù)甲的要求完成了入侵網(wǎng)站的行為,并不知曉甲的犯罪目的,也不知曉甲的具體身份,乙不能推知甲的犯罪目的。因此不能認(rèn)定為共同犯罪。筆者同意第二種觀點(diǎn)。我國(guó)傳統(tǒng)刑法理論認(rèn)為,共同犯罪的被告人僅僅對(duì)犯意一致的部分承擔(dān)責(zé)任,超出范圍的各自承擔(dān)責(zé)任。這就意味著共同犯罪故意的內(nèi)容、指向必須明確,共同故意并不能機(jī)械適用間接故意的內(nèi)容。

    (二)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)服務(wù)者的責(zé)任認(rèn)定

    網(wǎng)絡(luò)犯罪實(shí)施過(guò)程中,許多網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)服務(wù)平臺(tái)提供了幫助。這種幫助行為是否能構(gòu)成犯罪,在實(shí)務(wù)中也是一個(gè)值得討論的問(wèn)題。比如,某人開(kāi)設(shè)淫穢色情網(wǎng)站,某公司提供了服務(wù)器租賃服務(wù);某人在BBS上宣傳邪教、散布虛假恐怖信息,論壇管理員沒(méi)有即使制止和刪除。這種情形上是否構(gòu)成共同犯罪,筆者認(rèn)為,可以分兩種情況討論:1.平臺(tái)管理者對(duì)以上犯罪行為并不知曉,即使存在行政法律法規(guī)規(guī)定,平臺(tái)服務(wù)者存在事前審查和事后積極管理的義務(wù),平臺(tái)管理者沒(méi)有完全履行,也只應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任,不應(yīng)作犯罪處理;2.平臺(tái)管理者事前并不知道,但事后知道后,仍不采取相應(yīng)措施的。第二種情況下,平臺(tái)管理者認(rèn)識(shí)到了對(duì)另一方的幫助行為,另一方即使沒(méi)有認(rèn)識(shí)到平臺(tái)管理者幫助,也可以按片面幫助犯處理。

    (三)網(wǎng)絡(luò)犯罪中對(duì)向犯問(wèn)題

    對(duì)向犯是一種以2人以上相互對(duì)向行為為要件的共同犯罪行為,比如買(mǎi)賣(mài)毒品罪、買(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪。傳統(tǒng)的買(mǎi)賣(mài)行為通常是當(dāng)場(chǎng)交付的,而隨著電子商務(wù)的發(fā)達(dá),對(duì)向犯朝著復(fù)雜的形態(tài)轉(zhuǎn)化。

    比如,甲在QQ群上出售車(chē)牌,乙想購(gòu)買(mǎi),甲和乙商量好價(jià)格,但沒(méi)有交付,之后乙告訴丙,已從他人手中購(gòu)買(mǎi)了車(chē)牌,可以加價(jià)轉(zhuǎn)讓給丙,丙答應(yīng)了。乙給甲付款之后,告訴甲相關(guān)情況,叫甲將車(chē)牌及相關(guān)證件郵寄給丙。丙最終把車(chē)牌上在某走私車(chē)上,當(dāng)做合法車(chē)輛賣(mài)給被害人,給被害人造成重大損失。本案中,甲和丙是否能構(gòu)成共同犯罪,涉及到甲是否承擔(dān)加重情節(jié)的問(wèn)題。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,甲和丙并不存在具體的交易關(guān)系,也就不存在對(duì)向關(guān)系,不能按照共同犯罪處理;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,甲在交付之前已經(jīng)知道了丙最終購(gòu)買(mǎi)了證件,并交付給丙證件,甲和丙存在共同犯罪故意,并實(shí)施了相關(guān)行為,可以構(gòu)成共同犯罪。筆者認(rèn)為共同犯罪不僅要求共同犯罪故意,還需要具體共同協(xié)作行為。雖然甲和丙不存在具體的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系,但甲交付車(chē)牌給丙的行為,可以視為對(duì)乙的協(xié)助,幫助乙完成證件的出售,甲的行為可以看做是對(duì)乙和丙買(mǎi)賣(mài)國(guó)家證件的協(xié)助。因此,可以認(rèn)定甲和丙的行為構(gòu)成共同犯罪關(guān)系。

    [ 參 考 文 獻(xiàn) ]

    [1]郭梅山.網(wǎng)絡(luò)犯罪中電子證據(jù)相關(guān)問(wèn)題研究[D].西南政法大學(xué),2011.

    [2]劉碩.網(wǎng)絡(luò)共同犯罪語(yǔ)境下幫助犯問(wèn)題的解決路徑[J].南京師范大學(xué),湖北函授大學(xué)學(xué)報(bào),2016(03).

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