論有限責(zé)任公司小股東利益的保護(hù)

【摘 要】 在大眾創(chuàng)業(yè)，萬(wàn)眾創(chuàng)新的歷史背景下，當(dāng)代中國(guó)涌現(xiàn)出大量的中小企業(yè)，主要以有限責(zé)任公司的形式出現(xiàn)，而公司小股東利益受損及如何保護(hù)的問(wèn)題日顯突出，本文試就實(shí)踐中存在的一些問(wèn)題進(jìn)行分析和建議。

【關(guān)鍵詞】 有限責(zé)任公司 小股東 利益保護(hù)

有限責(zé)任公司，也就是有限公司，是我們?nèi)粘Ｉ罟ぷ髦薪佑|最多最頻繁的公司類型，它是指依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》等法律、法規(guī)規(guī)定，由50個(gè)以下股東出資設(shè)立，股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司法人以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)全部責(zé)任的社會(huì)組織。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，到2019年7月，我國(guó)中小企業(yè)已經(jīng)超過(guò)3000萬(wàn)家，其中，大部分都是有限公司的組織形式。這其中，無(wú)疑產(chǎn)生了大量的交易行為及交易糾紛，在我們?nèi)粘Ｌ幚淼陌讣?，除了有限公司外部糾紛外，現(xiàn)在公司內(nèi)部股東之間的問(wèn)題，尤其是小股東利益受損的問(wèn)題日益突出。

一、小股東表決權(quán)的問(wèn)題

公司法定代表人通常是大股東，既掌握經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，又是占公司大部分股權(quán)的股東，而股東之間在簽訂《出資協(xié)議》時(shí)，并沒(méi)有把表決權(quán)、分紅權(quán)及股權(quán)比例分割開(kāi)來(lái)。所以，股權(quán)多的股東，自然表決權(quán)就大，所以大股東控制股東會(huì)，小股東實(shí)際根本沒(méi)有發(fā)言權(quán)及表決權(quán)，因此，小股東參與公司經(jīng)營(yíng)管理的意識(shí)和積極性大大受挫。

那么，對(duì)于這樣的一種局面，如何化解呢？在小股東參與簽訂《出資協(xié)議》時(shí)，就要明確雖然股權(quán)份額小，但是可以約定比較大比例的表決權(quán)，或者和其它小股東聯(lián)合，達(dá)到足以抗衡大股東一股獨(dú)大局面的表決權(quán);還可以通過(guò)分紅權(quán)的設(shè)計(jì)，與大股東談判斡旋。大股東在簽訂《出資協(xié)議》邀請(qǐng)小股東時(shí)，往往是需要小股東的某些方面專長(zhǎng)，比如有市場(chǎng)資源，有客戶資源，有某項(xiàng)專業(yè)技術(shù)，所以這時(shí)正是小股東可以和大股東進(jìn)行談判的好機(jī)會(huì)。

二、小股東怎么能參與經(jīng)營(yíng)管理？

大股東通常是法定代表人、董事長(zhǎng)，既控制著股東會(huì)，也控制著董事會(huì)，而董事會(huì)掌管著公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，所以小股東無(wú)疑無(wú)法真正參與到公司的經(jīng)營(yíng)中。比如，有的小股東來(lái)到公司后，無(wú)人過(guò)問(wèn)，因?yàn)闆](méi)有在公司任職，公司員工也不認(rèn)識(shí)小股東，大股東又回避不見(jiàn)。同時(shí)，小股東也無(wú)法對(duì)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)情況，其他公司制度情況進(jìn)行了解，因?yàn)槎夹枰ǘù砣说耐庾鳛榍疤?。為避免遇到這種情況，首先就要在出資時(shí)，明確約定小股東是否參與經(jīng)營(yíng)管理，如果有意愿參與經(jīng)營(yíng)管理，就要在《出資協(xié)議》及《公司章程》中明確出來(lái)，并約定相應(yīng)的違約責(zé)任。

三、小股東的分紅權(quán)如何保障？

大股東因?yàn)榭刂浦镜慕?jīng)營(yíng)決策權(quán)，也因?yàn)榇蠊蓶|可能為公司付出的心血更多，所以有可能會(huì)通過(guò)各種方式壓低小股東分取紅利的比例。比如通過(guò)與親朋好友的交易來(lái)轉(zhuǎn)移公司的利潤(rùn)，減少分紅的基數(shù);或者通過(guò)虛增公司成本的方式，減少分紅。那么小股東如何應(yīng)對(duì)呢？首先，在《出資協(xié)議》中，就要明確約定分紅權(quán)是否和股權(quán)比例一致，可以不一致;其次，約定定期將公司財(cái)務(wù)報(bào)表交全體股東協(xié)商一致的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì);再次，公司財(cái)務(wù)報(bào)表每月提交給公司所有股東審核;最后，約定定期分紅，或者按季度，或者按年度分紅的保障條款。

四、大股東虛假出資、抽逃出資怎么辦？

我國(guó)《公司法》第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。而在實(shí)務(wù)中，大股東往往操縱自己的出資，比如將有形資產(chǎn)或者無(wú)形資產(chǎn)包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)等高估作價(jià)，或者土地使用權(quán)出資，但是并未繳納土地出讓金。遇到這種情況，小股東往往無(wú)法查驗(yàn)大股東的資產(chǎn)，導(dǎo)致自己的損失。所以，小股東在投資時(shí)，就要明確約定清楚，所有股東有權(quán)查驗(yàn)其他股東的出資是否屬實(shí)，如不屬實(shí)，違約股東要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

五、小股東如何退出公司？

小股東進(jìn)門容易，出門難。當(dāng)初，大股東在融資時(shí)，會(huì)邀請(qǐng)小股東積極參與，但小股東在公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)中發(fā)現(xiàn)，自己不但無(wú)法獲利，而且無(wú)法參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，甚至無(wú)法退出公司。比如，小股東想在股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但是，其他股東無(wú)人愿意受讓;在股東之外轉(zhuǎn)讓時(shí)，因?yàn)橥馊艘部吹绞茏屇壳暗墓蓹?quán)無(wú)法獲利，而不愿接盤。這樣，小股東只有白白地投入了出資，而且還有可能要承擔(dān)無(wú)法預(yù)測(cè)的公司風(fēng)險(xiǎn)。其實(shí)，我國(guó)《公司法》第七十四條已有規(guī)定，具體如下：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的;（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。另一方面，實(shí)踐中假設(shè)出現(xiàn)不是連續(xù)五年的情形，或者假設(shè)轉(zhuǎn)讓的不是主要財(cái)產(chǎn)呢？這就需要在《出資協(xié)議》中具體細(xì)化。

六、小股東如何運(yùn)用股東會(huì)的法定職權(quán)遏制高管？

我國(guó)《公司法》第三十七條規(guī)定：股東會(huì)行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)。所以董事，監(jiān)事的報(bào)酬均由股東會(huì)決定，其實(shí)也是由大股東決定，這時(shí)，董事及監(jiān)事行使職責(zé)時(shí)就會(huì)受到大股東一定的影響;而大股東也可能采取不正常的高報(bào)酬方式給予董事及監(jiān)事，從而影響到小股東合法利益。對(duì)于這種情況，小股東應(yīng)當(dāng)事前書面約定明確，對(duì)于董事及監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)，小股東有表決權(quán)，并采取有效措施遏制大股東的決定權(quán)。小股東要充分運(yùn)用《公司法》第三十三條，即股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，以避免大股東對(duì)會(huì)計(jì)報(bào)告進(jìn)行造假。另一方面，可以起到保護(hù)小股東的利益的途徑，就是擔(dān)任公司監(jiān)事，因?yàn)椤豆痉ā访鞔_規(guī)定：公司監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，包括：（一）檢查公司財(cái)務(wù);（二）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議;（三）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正;（四）提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議;（五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案;（六）依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟;（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

七、小股東應(yīng)當(dāng)善于通過(guò)會(huì)議形式主張權(quán)利。

我國(guó)《公司法》第三十九條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。小股東要充分利用召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的時(shí)機(jī)發(fā)表自己的意見(jiàn)。當(dāng)遇到比較極端的情形時(shí)，還有一個(gè)方式，就是充分運(yùn)用最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）第一條的規(guī)定，即單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：（一） 公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;（二） 股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;（三） 公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;（四） 經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。所以小股東要充分利用表決權(quán)的時(shí)機(jī)，行使解散公司的權(quán)力。

八、小股東可以運(yùn)用的法寶-公司章程，我國(guó)《公司法》賦予了公司章程比較大的意識(shí)自治，公司章程可以對(duì)《公司法》未明確約定的事項(xiàng)進(jìn)行進(jìn)一步的細(xì)化，比如小股東是否有權(quán)查閱資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、利潤(rùn)表;比如董事會(huì)的議事方式和表決程序;比如對(duì)經(jīng)理的職權(quán)如何約束等等。

實(shí)踐中，公司股東之間的矛盾沖突遠(yuǎn)比上述更多，那么如何平衡各股東之間的利益，保持公司持續(xù)健康穩(wěn)定發(fā)展，是擺在各股東之間的大問(wèn)題，而聘請(qǐng)專業(yè)法律顧問(wèn)運(yùn)用法律技能維護(hù)各股東的訴求，是一個(gè)比較好的選擇。

【參考文獻(xiàn)】

《中華人民共和國(guó)公司法》、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定

作者簡(jiǎn)介：韓飛虹（1978-），男，漢族，四川成都，西南財(cái)經(jīng)大學(xué)在職研究生，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。