服裝抄襲的認(rèn)定與權(quán)益保護(hù)

蘇杭

摘 要：2016年被稱為網(wǎng)紅經(jīng)濟(jì)元年，經(jīng)過近幾年的蓬勃發(fā)展，網(wǎng)紅店鋪如雨后春筍般涌現(xiàn)。服飾類作為龍頭占據(jù)了網(wǎng)紅電商成交總額的半壁江山，但服裝的原創(chuàng)設(shè)計(jì)卻跟不上店鋪的爆發(fā)式增長，服裝抄襲現(xiàn)象屢見不鮮。建立服裝抄襲的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有利于保護(hù)原創(chuàng)設(shè)計(jì)師的權(quán)益，也能幫助司法實(shí)踐中對服裝抄襲的處理。本文分為兩個(gè)部分，第一部分定義了服裝抄襲的并建立了服裝抄襲的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn);第二部分梳理了我國對服裝抄襲各個(gè)具體的保護(hù)路徑，有助于原創(chuàng)設(shè)計(jì)師合理選擇權(quán)益的保護(hù)方式，積極打擊侵權(quán)行為。

關(guān)鍵詞：服裝抄襲;侵權(quán);權(quán)益保護(hù);知識產(chǎn)權(quán)

伴隨著網(wǎng)紅經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)不斷發(fā)展，網(wǎng)紅經(jīng)濟(jì)各種變現(xiàn)方式也層出不窮，但電商仍舊是網(wǎng)紅流量變現(xiàn)的主要手段。根據(jù)新浪微博與艾瑞咨詢聯(lián)合發(fā)布的《2018中國網(wǎng)紅經(jīng)濟(jì)發(fā)展洞察報(bào)告》[1]顯示，截至2018年4月網(wǎng)紅電商的GMV（成交總額）年度增長量高達(dá)62%。而在各細(xì)分領(lǐng)域之中，服飾類作為龍頭，其GMV占總規(guī)模超過70%。很多網(wǎng)紅服裝店鋪在標(biāo)榜自己做“原創(chuàng)設(shè)計(jì)”的同時(shí)，明目張膽地進(jìn)行“拿來主義”。抄襲現(xiàn)象的屢次發(fā)生，讓本就艱難的中國原創(chuàng)設(shè)計(jì)師更加苦不堪言。因此，服裝抄襲的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有助于保護(hù)原創(chuàng)設(shè)計(jì)師的合法權(quán)益，更有助于中國獨(dú)立品牌的建立。

一、服裝抄襲的界定

1.服裝的構(gòu)成要素

服裝是由多種要素構(gòu)成的綜合體，包括設(shè)計(jì)、顏色、材料和服裝工藝等。從設(shè)計(jì)的角度講，款式、色彩、面料是服裝設(shè)計(jì)過程中必須考慮的幾項(xiàng)重要因素，稱為服裝設(shè)計(jì)的三大構(gòu)成要素。[2]

2.服裝抄襲的表現(xiàn)形式

根據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》對“抄襲”的解釋，它有以下三個(gè)含義：繞道襲擊敵人;把別人的文章、作品私自照抄作為自己的去發(fā)表;不顧實(shí)際，照搬別人的思想、方法、經(jīng)驗(yàn)等。即未經(jīng)許可照抄、照搬他人之物，兩物之間存在實(shí)質(zhì)性相似。據(jù)此可將服裝抄襲定義為：未經(jīng)原設(shè)計(jì)人許可，設(shè)計(jì)人做出足以讓他人認(rèn)為該服裝與原服裝的款式、顏色、面料等要素存在實(shí)質(zhì)性相似的服裝的行為。

3.服裝抄襲的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

一般而言，證明服裝抄襲需滿足兩個(gè)條件：抄襲者接觸過設(shè)計(jì)師的原創(chuàng)作品;原創(chuàng)作品和抄襲作品之間存在實(shí)質(zhì)性相似。

（1）接觸的可能性。當(dāng)發(fā)現(xiàn)作品被抄襲時(shí)，設(shè)計(jì)師需證明抄襲者有接觸過原創(chuàng)作品的事實(shí)，或者抄襲者有接觸原創(chuàng)作品的可能性。

（2）實(shí)質(zhì)性相似。服裝的構(gòu)成可分為三個(gè)方面：款式、顏色和面料。鑒定作品之間是否實(shí)質(zhì)性相似時(shí)可以從這三個(gè)方面進(jìn)行參考。通常認(rèn)為，“在比較兩部作品之間的相似之處時(shí)，應(yīng)當(dāng)使用一般觀察者的標(biāo)準(zhǔn)來感受兩部作品之間的相同與差異。[3]同時(shí)我們可以參照美國法院的兩部測試法對服裝作品是否涉嫌抄襲作出判斷，即由專業(yè)服裝設(shè)計(jì)師抽象出兩作品的客觀元素，再由普通的服裝消費(fèi)者對兩作品作出是否抄襲的判斷，最后由法官綜合兩者意見作出判斷。

二、被抄襲服裝的可能侵權(quán)途徑及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

1.注冊商標(biāo)侵權(quán)。服裝中的個(gè)性化設(shè)計(jì)可被抽離出服裝作為商標(biāo)使用。一旦商標(biāo)注冊成功，他人抄襲使用可因違反《商標(biāo)法》第五十七條第（一）項(xiàng)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的;和第（二）項(xiàng)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的;而被認(rèn)定為侵權(quán)

2.著作權(quán)侵權(quán)。服裝作品不僅僅指成衣，還包括服裝設(shè)計(jì)圖、服裝樣版、服裝印花圖等，根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定一般歸于美術(shù)作品的范圍由著作權(quán)法進(jìn)行保護(hù)。[3]剽竊他人作品的屬于《著作權(quán)法》第四十七條第五項(xiàng)規(guī)定的侵權(quán)行為。2017年上海市普陀區(qū)人民法院在（2016）滬0107民初26898號判決書中認(rèn)定了服裝上印載的《仙人掌》和《摩洛哥》圖樣具有獨(dú)創(chuàng)性，屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品。被告上海戎美品牌管理有限公司的服裝抄襲行為屬于著作權(quán)侵權(quán)。

3.專利侵權(quán)。對服裝中圖案、顏色或者其結(jié)合所做出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)可以申請外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)。根據(jù)《專利法》第六十條的規(guī)定，未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)。2015年上海知識產(chǎn)權(quán)法院在（2015）滬知民初字第23號判決書中認(rèn)定原告申請的面料外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品與被控侵權(quán)服裝商品都是紡織制品，屬于相同商品。經(jīng)比對，兩者在顏色上存在差異，但在圖案上基本相同，從整體視覺效果上看無實(shí)質(zhì)性差異，兩者構(gòu)成近似，因此，被控侵權(quán)服裝商品落入原告外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍，并被認(rèn)定為侵權(quán)。

4.市場混淆行為侵權(quán)。服裝產(chǎn)品上具有區(qū)別商品來源的顯著特征的設(shè)計(jì)可以構(gòu)成“知名商品的特有裝潢”，他人仿造該服裝設(shè)計(jì)的行為使得公眾對于仿造產(chǎn)品和知名商品之間發(fā)生混淆，就有可能屬于《反不正當(dāng)競爭法》第五條第二款列出的情形。

四、原創(chuàng)服裝的權(quán)益保護(hù)路徑

1.固定的個(gè)性化設(shè)計(jì)可以通過注冊商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)。使用注冊商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)可使部分設(shè)計(jì)從單一一件服裝中脫離出來，注冊成功后享有10年的保護(hù)期限并且續(xù)展無次數(shù)限制，可達(dá)到永久持有的目的。在此種情況下，除非商標(biāo)申請人能證明該標(biāo)識已通過大量商業(yè)使用具備了足夠的“獲得顯著性”，否則，這些設(shè)計(jì)將難以獲準(zhǔn)注冊。

2.服裝設(shè)計(jì)圖、服裝樣版、服裝印花圖等可通過著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)。著作權(quán)毋須申請，即可獲得。這使得著作權(quán)獲權(quán)較為方便，但同時(shí)也為證明著作權(quán)成立的時(shí)間及侵權(quán)人是否有過接觸帶來了困難。關(guān)于服裝成衣是否受著作權(quán)法以及依何種方式進(jìn)行保護(hù)暫無定論。根據(jù)美國聯(lián)邦最高法院的Mazer一案中確立的“實(shí)用性和藝術(shù)性剝離”原則可知，對于成衣本身的立體形狀和造型設(shè)計(jì)而言，即使成衣本身的立體形狀和造型設(shè)計(jì)具有美感，也很難與衣服的實(shí)用功能分離，而一項(xiàng)不能與功能分離的美感，是難以受到著作權(quán)法保護(hù)的。此項(xiàng)原則對世界各國產(chǎn)生了廣泛影響，并在我國的相關(guān)案件中得到借鑒和認(rèn)可。[4]

3.可以將符合專利法規(guī)定的服裝設(shè)計(jì)作為外觀設(shè)計(jì)專利予以申請。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)為準(zhǔn)，申請外觀設(shè)計(jì)專利有助于明確權(quán)利界限，判斷侵權(quán)行為。但是此舉同樣存在不足之處，服裝具有很強(qiáng)的時(shí)效性。若先發(fā)布產(chǎn)品，再去申請專利，由于申請專利的周期較長，拿到專利證書后服裝很有可能已經(jīng)失去保護(hù)的價(jià)值。若先申請專利，由于不清楚市場的趨勢，倘若將全部的服裝設(shè)計(jì)都申請外觀設(shè)計(jì)專利則對企業(yè)來說是一筆不小的負(fù)擔(dān)。

4.可將混淆特有裝潢的服裝通過反不正當(dāng)競爭法進(jìn)行保護(hù)。具有區(qū)別商品來源的顯著特征的設(shè)計(jì)可以無須注冊商標(biāo)，直接通過特有裝潢進(jìn)行保護(hù)。但此種保護(hù)也有不足之處，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，原告應(yīng)當(dāng)對其商品的市場知名度負(fù)舉證責(zé)任。若不是知名商品則不能利用反不正當(dāng)競爭法保護(hù)權(quán)利，不利于保護(hù)微小服裝設(shè)計(jì)人的權(quán)益。

注釋：

[1]《2018中國網(wǎng)紅經(jīng)濟(jì)發(fā)展洞察報(bào)告》

[2]劉曉剛，崔玉梅編著.基礎(chǔ)服裝設(shè)計(jì)（第二版）[M].上海：東華大學(xué)出版社，2018.5

[3]袁博.漫談服裝IP保護(hù)的尷尬和出路[Z].IPRdaily.2017-05-08

[4]丁麗瑛.實(shí)用藝術(shù)品著作權(quán)的保護(hù)[J].政法論壇，2005（03）：135-141

參考文獻(xiàn)：

[1]梁淑賢.如何判斷服裝設(shè)計(jì)是否抄襲[N].中國知識產(chǎn)權(quán)報(bào)，2017-06-09（009）

[2]蔡凌霄、胡濱斌.版權(quán)法視角下的服裝設(shè)計(jì)抄襲認(rèn)定[J].裝飾，2012（08）：82-83