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    “三權(quán)分置”背景下承包土地經(jīng)營權(quán)抵押問題研究

    2019-11-29 08:47:47李想
    青年與社會(huì) 2019年25期
    關(guān)鍵詞:土地經(jīng)營權(quán)土地承包經(jīng)營權(quán)三權(quán)分置

    摘 要:承包土地的經(jīng)營權(quán)是一種新型用益物權(quán),但目前,承包土地的經(jīng)營權(quán)抵押制度尚處于實(shí)踐探索階段,承包土地的經(jīng)營權(quán)抵押在法律規(guī)范方面仍是空白,相關(guān)的配套機(jī)制也不健全。文章結(jié)合現(xiàn)行法律規(guī)定,以及不動(dòng)產(chǎn)抵押制度的基本原理,分析了承包土地的經(jīng)營權(quán)抵押的標(biāo)的性質(zhì)、抵押關(guān)系的主體、抵押的設(shè)立與登記等法律內(nèi)容。

    關(guān)鍵詞:三權(quán)分置;土地承包經(jīng)營權(quán);土地經(jīng)營權(quán);土地經(jīng)營權(quán)抵押

    黨的十九大報(bào)告明確提出要實(shí)施“鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略”,堅(jiān)持農(nóng)業(yè)農(nóng)村優(yōu)先發(fā)展,加快推進(jìn)農(nóng)村現(xiàn)代化。但繼續(xù)留在農(nóng)村種地的農(nóng)民大多是留守老人,甚至一些地方的農(nóng)村出現(xiàn)了拋荒撂荒的現(xiàn)象。面對這一現(xiàn)象,人們不得不考慮如何更加高效、合理地利用土地承包經(jīng)營權(quán),通過搞活這些沉睡的資本進(jìn)而緩解 農(nóng)民融資貸款難題。經(jīng)過農(nóng)民不斷的摸索創(chuàng)造和實(shí)踐的檢驗(yàn),近年來許多地方把通過家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)用來抵押以此從金融機(jī)構(gòu)獲取貸款。但是要想在全國范圍內(nèi)推行土地承包經(jīng)營權(quán)抵押,首先必須在立法層面加以頂層設(shè)計(jì),使通過家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)的抵押既符合中央政策要求又符合法律規(guī)定,否則將難以全面推行。目前只有中央政策的指導(dǎo),并未有法律的明確規(guī)定的前提下開展土地承包經(jīng)營權(quán)抵押工作還存在一些問題,因此要在全國范圍內(nèi)實(shí)施承包土地經(jīng)營權(quán)抵押,必須要對相關(guān)法律予以修改,只有得到法律和政策的雙重支持才能全面發(fā)揮土地承包經(jīng)營權(quán)應(yīng)有的作用。

    一、“三權(quán)分置”背景下承包土地經(jīng)營權(quán)的法律屬性

    “‘三權(quán)分置創(chuàng)新產(chǎn)生于農(nóng)村土地承包實(shí)踐,服務(wù)于農(nóng)業(yè)經(jīng)營制度創(chuàng)新與農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化建設(shè)。就法律視角而言,“三權(quán)分置”所反映的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)和生產(chǎn)關(guān)系是土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)之后產(chǎn)生的權(quán)利分設(shè)和配置問題?!叭龣?quán)分置”立法的主要目標(biāo),是厘定“三權(quán)分置”的內(nèi)涵,明確界定農(nóng)村土地集體所有權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)和承包土地的經(jīng)營權(quán)的權(quán)利邊界。由此,通過立法上的新規(guī)制,“三權(quán)分置”得以實(shí)現(xiàn)從經(jīng)濟(jì)邏輯向法律邏輯的轉(zhuǎn)譯,“承包土地的經(jīng)營權(quán)”是在“三權(quán)分置”視域下生成的一個(gè)具有全新內(nèi)容的概念。

    二、承包土地經(jīng)營權(quán)抵押的主體

    (一)承包土地經(jīng)營權(quán)抵押人

    抵押人是以承包土地經(jīng)營權(quán)作為債務(wù)擔(dān)保,向第三人進(jìn)行貸款或者給他人提供保證的一方。我國《土地承包法》允許有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者收入來源的承包方可以依法將其土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人,將承包土地經(jīng)營權(quán)進(jìn)行抵押時(shí)是否仍然需要前提。對此持肯定觀點(diǎn)的人認(rèn)為,土地的社會(huì)保障功能雖然己經(jīng)逐漸衰弱,但農(nóng)民并沒有完全的脫離對土地的依賴,特別是一些貧困地區(qū),農(nóng)業(yè)收入仍然是其主要的收入來源,要求抵押人有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者收入來源有利于社會(huì)的穩(wěn)定。持否定觀點(diǎn)的人認(rèn)為,農(nóng)民作為一個(gè)“理性的經(jīng)濟(jì)人”,他們知道做什么事情自己會(huì)得到最大的利益回報(bào),他們知道自己的需要以及自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。轉(zhuǎn)包土地之所以需要這一前提,是因?yàn)橐坏┺D(zhuǎn)包,農(nóng)戶就會(huì)喪失該土地的承包經(jīng)營權(quán),喪失了保障其生活的最后一道防線。而抵押只是可能喪失土地承包經(jīng)營權(quán),并不一定會(huì)真的喪失。更何況,農(nóng)戶之所以用承包土地經(jīng)營權(quán)作為抵押物去融資,正是因?yàn)槠溥€款能力弱,為了增強(qiáng)其還款信用,金融機(jī)構(gòu)才會(huì)要求其提供抵押物,若有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者收入來源,農(nóng)戶完全可以憑借信用向銀行申請貸款。

    (二)承包土地經(jīng)營權(quán)抵押權(quán)人

    從我國實(shí)踐看,目前可以先限于銀行等金融機(jī)構(gòu),將來?xiàng)l件成熟再開放抵押權(quán)人的范圍至“個(gè)人和其他非金融機(jī)構(gòu)組織”。一方面,從農(nóng)地經(jīng)營者處分自身權(quán)利的自由以及自身實(shí)際需求來看應(yīng)當(dāng)放開。畢竟,農(nóng)地經(jīng)營者可以向個(gè)人和非金融機(jī)構(gòu)組織抵押融資同樣可以解決農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資金困境。即使農(nóng)地經(jīng)營者到期不能還貸,放貸人也只能處置一定期限的地收益權(quán),不會(huì)導(dǎo)致農(nóng)地買賣、農(nóng)民失地現(xiàn)象。但另一方面,個(gè)人和非金融機(jī)構(gòu)組織對于抵押融資缺乏嚴(yán)格的規(guī)范,借貸容易出現(xiàn)糾紛,也是客觀存在的事實(shí)。因此,現(xiàn)在還是應(yīng)該將抵押權(quán)人范圍限制為銀行等金融機(jī)構(gòu),待以后相關(guān)法律規(guī)范成熟,農(nóng)村產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)市場等制度更加完善時(shí),再全面放開抵押權(quán)人范圍比較穩(wěn)妥。

    三、承包土地經(jīng)營權(quán)抵押的客體

    承包土地經(jīng)營權(quán)抵押的客體包括集體經(jīng)濟(jì)組織所有的由集體經(jīng)濟(jì)組織成員承包土地的經(jīng)營權(quán),此經(jīng)營權(quán)附著的特定標(biāo)的物是農(nóng)戶承包的集體土地。其客體僅限于承包地的地表,不包括地上、地下。農(nóng)戶承包土地抵押權(quán)的客體既不是承包集體土地的“承包經(jīng)營權(quán)”,也不是“集體土地的承包權(quán)”。“承包權(quán)”之所以不能視為承包土地經(jīng)營權(quán)的客體其理由有以下兩點(diǎn):一是將“承包權(quán)”抵押,會(huì)導(dǎo)致農(nóng)民無地可種,會(huì)失去基本的生活保障,造成社會(huì)不穩(wěn)定。二是集體土地的承包權(quán)是一種身份權(quán),身份權(quán)是不能抵押的。如果一旦失去本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的身份,那么也隨之失去承包農(nóng)村土地的資格,從這種意義上來說,成員身份權(quán)是取得土地承包經(jīng)營權(quán)的前提和基礎(chǔ)。承包權(quán)作為身份權(quán)是不能抵押的,在“三權(quán)分置”下將承包土地經(jīng)營權(quán)從土地承包經(jīng)營權(quán)中分離出來,所有權(quán)歸集體不動(dòng)搖,承包權(quán)歸農(nóng)戶不變,獨(dú)立的“經(jīng)營權(quán)”不再為具有身份性,而可以抵押擔(dān)保。

    綜上所述,三權(quán)分置下承包土地經(jīng)營權(quán)抵押的客體僅限于農(nóng)戶承包集體土地的經(jīng)營權(quán),不包括承包權(quán)在內(nèi);集體土地承包經(jīng)營權(quán)整體也不能抵押。集體土地的承包權(quán)與承包土地上的經(jīng)營權(quán)分離后,土地承包關(guān)系保持不變,承包土地經(jīng)營權(quán)人承包土地的經(jīng)營權(quán)抵押時(shí)并不必然發(fā)生經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)移,只有當(dāng)?shù)盅簷?quán)人實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)才真正的實(shí)現(xiàn)承包權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。

    四、承包土地經(jīng)營權(quán)抵押的設(shè)立對于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)設(shè)立采用登記對抗主義。如果是抵押的話,自然也應(yīng)當(dāng)采用登記對抗主義

    因此,我國承包土地的經(jīng)營權(quán)抵押還是應(yīng)當(dāng)采取登記生效主義。畢竟國家剛剛開始土地經(jīng)營權(quán)抵押試點(diǎn),如果采用登記對抗主義,則登記不是抵押權(quán)生效的必要條件,如此,現(xiàn)實(shí)中,加之農(nóng)民的登記意識不強(qiáng),當(dāng)事人往往會(huì)只簽訂抵押合同,而不進(jìn)行抵押登記,這將不利于社會(huì)公眾知曉土地經(jīng)營權(quán)權(quán)屬的變動(dòng),也不利于國家對農(nóng)村地產(chǎn)權(quán)權(quán)屬變動(dòng)的統(tǒng)一管理。采用登記生效主義,統(tǒng)一登記公示土地經(jīng)營權(quán)抵押信息,可以賦予土地經(jīng)營權(quán)抵押權(quán)公信力,進(jìn)而可減少土地糾紛。所以,為了保證效力的統(tǒng)一,便于管理土地經(jīng)營權(quán)抵押變動(dòng)的。相關(guān)信息,現(xiàn)階段還是采用登記生效主義較為妥當(dāng)。

    “三權(quán)分置”下農(nóng)村承包土地經(jīng)營權(quán)抵押要嚴(yán)格堅(jiān) 守三條紅線不能突破:嚴(yán)格堅(jiān)持集體土地所有權(quán)主體地位不變,堅(jiān)持穩(wěn)定農(nóng)村土地承包經(jīng)營關(guān)系不變,堅(jiān)持18畝根底紅線不能動(dòng)?!叭龣?quán)分置”改革必須要尊重農(nóng)民意 愿,不能違背農(nóng)民意愿搞行政命令。改革不能一蹴而就,我們應(yīng)當(dāng)逐步試點(diǎn)然后全國展開,遵循在科學(xué)規(guī)律的基礎(chǔ)之上,一步一步穩(wěn)步推進(jìn)。當(dāng)前由于承包土地經(jīng)營權(quán)抵押制度的許多配套措施還不健全,導(dǎo)致承包土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)不暢,因此,今后在完善相關(guān)法律法規(guī)的同時(shí)還應(yīng)逐步健全承包土地經(jīng)營權(quán)抵押流轉(zhuǎn)的配套措施建設(shè)。

    參考文獻(xiàn)

    [1] 韋福.農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押關(guān)系主體及其權(quán)利義務(wù)的立法構(gòu)想[J].廣西社會(huì)科學(xué),2012(06).

    [2] 崔建遠(yuǎn).物權(quán):規(guī)范與學(xué)說——以中國物權(quán)法的解釋論為中心[M].清華大學(xué)出版社,2011.

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    基金項(xiàng)目:文章為寧夏生態(tài)移民村土地流轉(zhuǎn)問題研究的成果,項(xiàng)目編號:YCX19054。

    作者簡介:李想(1992.03- ),女,山東淄博人,北方民族大學(xué),2017級碩士,研究方向:民族法學(xué)。

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