銀行金融債權在破產程序中如何有效維權的探討

郭偉平

2018年11月14日，國家主席習近平主持召開中央全面深化改革委員會第五次會議，在審議通過的《加快完善市場主體退出制度改革方案》中強調，破產制度改革方案是重中之重，完善破產制度對實現市場主體退出無障礙、提高金融風險可預測性、推動經濟高質量發(fā)展具有重大意義。所以，破產法被認為是市場經濟之“憲法”，在新舊經濟轉換和結構性去杠桿過程中具有逆周期“調節(jié)器”和“穩(wěn)定器”功能，是防范和化解金融風險的最后一道防線。銀行一定要充分認識破產法的重要性，要善于掌握和利用破產法來維護己方的合法權益，維護金融安全。

銀行債權人很多時候是一個破產案件中的債權金額最大的債權人，銀行金融債權的總額也往往在總債權額中占比很大，僅少數幾家銀行金融債權就占總債權額半數以上的破產案件并不少見?？梢哉f，有效地處理好銀行金融債權，破產案件基本成功了一半。

實踐中，銀行在遭遇企業(yè)不能按期清償債務時，通過傳統(tǒng)的訴訟或仲裁、執(zhí)行、保全等手段清收債權，均比較熟悉且輕車熟路。但遭遇債務人企業(yè)破產清算或破產重整時，如何在破產程序中最大化維護己方的權利，則需要認真的研究和探討。而實務中發(fā)現，很大一部分銀行對債務人企業(yè)進入破產程序后，如何維護己方債權仍不夠重視。通常僅采取一些規(guī)定性的動作，如申報債權、參加債權人會議等。而沒有對如何申報債權進行細致的研究，如何根據破產重整中重整方案的制定而有針對性的制定己方的債權申報方案及如何與管理人、重整投資人進行談判等。

對于銀行如何在破產程序中有效維權，筆者結合自身的體會，提出幾點淺見，僅供參考。

? 一、首先，銀行應加大對破產法的重視

近幾年，破產案件數量得到了很大的突破，破產法律規(guī)范的建設也是日新月異。可以說，破產法正越來越引起人們的重視。銀行金融債權更應該順應時勢，提高對破產法的重視，加強對其的研究。

而筆者在實務中，卻感覺到一部分銀行對破產法似乎并不了解，或者說了解不深，以至于并不能充分維護己方的權益。就以銀行債權的申報為例來說，銀行債權相比其他如一般企業(yè)、個人等普通債權，在提交債權申報資料、參會表決、與管理人溝通、提起相關異議等方面應該更專業(yè)，提交的資料更全面、更充分。但在債權申報環(huán)節(jié)，卻能看出有一部分銀行債權人對企業(yè)破產并未引起足夠的重視。最常見的表現在，申報的利息計算存在瑕疵，被管理人否決。銀行債權通常存在罰息、復利等，這些利息的計算方式比較復雜，尤其在結合“結息日、付款日”等專業(yè)術語的界定情況下，常存在因結息日的理解不同而導致利息計算的不同。而銀行作為專門的金融機構，卻在利息、罰息、復利等的計算上與管理人存在差異，并且出現又在異議訴訟中敗訴的情況。

其次，表現在未能充分研究破產企業(yè)的情況，制定有針對性的方案。應該說，銀行對企業(yè)還是比其他債權人要更了解，對企業(yè)的資產、業(yè)務、債務等情況也更熟悉，如果能提前做足功課，該企業(yè)能夠出臺什么樣的重整償債方案，基本上也就能做到心中有數。在此基礎上，制定有針對性的方案，包括債權申報方案（是否申報、申報多少，普通債權申報多少、有擔保債權申報多少等）、追償方案（對債務人、對擔保人各自如何追償）、重整方案的表決方案（是否同意重整方案，對重整方案可提出哪些建議等）等，就能夠提前做好準備，各個方案相互銜接和配合，最終達到最大化維護銀行債權的權益。而大部分銀行并沒有針對破產企業(yè)的應對方案，而只是公式化的債權申報、參加債權人會議等，并不做深入的研究工作。

? 二、銀行應盡量將可能進入破產程序的相關債權的處置、應對工作提前

最近在接觸和研究的幾個案例，因企業(yè)未能按期償還銀行債權，銀行因此要求企業(yè)追加擔保，企業(yè)以其名下的某土地為銀行設置了抵押擔保。結果之后一年內，該企業(yè)進入了破產程序，銀行設置的該項抵押擔保被管理人根據《企業(yè)破產法》第31條認為屬于人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的“對沒有財產擔保的債務提供財產擔保”的行為，向法院申請撤銷，并得到了法院支持。另一個案件是因該企業(yè)涉及其他訴訟，觸及了銀行的加速到期條款，被銀行解除了合同，并要求企業(yè)提前償還了貸款。結果觸及《企業(yè)破產法》第32條的個別清償的6個月期限，被管理人以在企業(yè)已存在破產情狀下仍對個別債權人單獨清償為由，申請法院進行了撤銷。這些典型案例提示銀行，一定要重視破產法與其他法律的特別之處，及早做好相應的工作。

此外，根據企業(yè)破產法的特別規(guī)定，銀行債權的利息從法院受理破產之日起停止計算。企業(yè)破產通常周期較長，短則幾個月，長則幾年，這樣雖然銀行最后得到一定程度的清償，但算上破產期間利息的損失，則銀行的實際受償率是更低了。

由于銀行監(jiān)管制度本身的缺陷以及商業(yè)銀行對破產制度的認識不足，商業(yè)銀行對企業(yè)破產缺乏足夠的有效應對策略，甚至束手無策。因此，銀行債權的保護需要主動積極，越早越好。

? 三、要善于利用破產法賦予的債權人權利來維護己身權益

除債權申報外，銀行還要善于利用《企業(yè)破產法》賦予債權人的權利，通過對債權審查進行異議和監(jiān)督、行使優(yōu)先受償權、對破產財產變價程序監(jiān)督、積極行使撤銷權、追究保證人的責任，或者設立金融債權人委員會、監(jiān)督審查破產企業(yè)的資產評估報告，追究破產企業(yè)出資人責任、否認破產企業(yè)獨立法人資格等方面來維護己方權益。

銀行對積極行使撤銷權方面要予以重視，防止企業(yè)利用破產逃債。作為債權人的銀行，應了解有無法撤銷情形，并要求管理人就此出具專項意見，盡量保全和擴大供清償的破產企業(yè)財產。尤其是要關注是否存在公司股東利用關聯關系等方式進行資產轉移的情況。

? 四、銀行也要善于利用破產的手段，盡早申請企業(yè)破產，防止企業(yè)資產越來越差

對很多企業(yè)，甚至是僵尸企業(yè)，一些銀行還給予到期續(xù)貸、以新還舊等支持行為，是對社會資源的極大浪費。對僵尸類企業(yè)，或者那些已經陷入經營不善的境地，資產正在逐步惡化的企業(yè)，銀行也立即采取應對措施，包括積極利用破產的方式，盡早申請其破產。

如果企業(yè)能盡早進入破產程序，其擁有的產能、技術、資源、市場渠道等仍然具有較高的市場價值，企業(yè)也具有較高的拯救價值，盡早進入破產重整程序，也有利于招募重整投資人。銀行也可以充分利用自身擁有的各方面資源，幫助企業(yè)招募合格的投資人。

綜上，金融穩(wěn)定對維護我國經濟穩(wěn)定非常重要，銀行債權要善于利用各種方式、手段維護自身權益。尤其是要深入了解、研究企業(yè)破產法，利用好破產法的獨特作用，盡最大力量維護銀行債權的利益。

（作者單位：山西華炬律師事務所）