我國(guó)同性婚姻問(wèn)題的法學(xué)分析

陳倩雯 石河子大學(xué) 新疆維吾爾自治區(qū)石河子市 832000

2015年5月23日，孫文麟和其男友胡明亮向長(zhǎng)沙芙蓉區(qū)民政局職員申請(qǐng)登記結(jié)婚，被民政局用“沒(méi)有法律規(guī)定同性可以結(jié)婚”為由拒絕，二人不服民政局的處理結(jié)果，遂將該民政局告上了法庭。2016年4月13日，此案在湖南長(zhǎng)沙開(kāi)庭，法院依法宣判，判決駁回了原告孫文麟，胡明亮的訴訟請(qǐng)求。法院認(rèn)為，孫、胡二人均是男性，而我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)明確規(guī)定婚姻的主體必須是男女雙方，因此孫、胡二人申請(qǐng)結(jié)婚登記顯然不符合法律的規(guī)定，其訴訟理由不能成立。

因?yàn)檫@起案件是中國(guó)首例同性婚姻維權(quán)案，所以被國(guó)內(nèi)外新聞媒體稱(chēng)為“同性戀婚姻維權(quán)第一案”。而這次的審判因媒體的關(guān)注，已經(jīng)引起了人民群眾的討論，同時(shí)讓人們?cè)俅蜗破鹆藢?duì)同性婚姻是否應(yīng)該合法化爭(zhēng)論的熱潮。在這起案件引起廣泛的社會(huì)爭(zhēng)議后，筆者以這起案件為切入點(diǎn)，以法理學(xué)的角度來(lái)深入分析在中國(guó)，同性婚姻合法化是否可行。

一、孫文麟案的爭(zhēng)議評(píng)析

本案作為一個(gè)行政訴訟案件，對(duì)芙蓉區(qū)民政局不予婚姻登記的行為是否合法的審查，是這起案件應(yīng)被審查的具體行政行為。對(duì)于民政局來(lái)說(shuō)，它的一切權(quán)力和行為都必須是在行政法律的規(guī)范中進(jìn)行，正所謂“法無(wú)授權(quán)即禁止”，而行政法規(guī)中沒(méi)有同性戀婚姻登記規(guī)定，所以民政局當(dāng)然沒(méi)有權(quán)利為同性辦理婚姻登記。因此，法院以現(xiàn)行我國(guó)的法律沒(méi)有規(guī)定婚姻登記機(jī)關(guān)可以給同性登記結(jié)婚的相關(guān)規(guī)定，而行政機(jī)關(guān)只能正確的適用法律，不能超出法律規(guī)定行政，其做出的不予登記的行為行政程序合法為由，判決駁回了胡明亮的訴訟請(qǐng)求。判決的正確性是毋庸置疑的。

嚴(yán)格按照我國(guó)法律及相關(guān)解釋解讀“一夫一妻”這個(gè)概念的話(huà)，我國(guó)的法律給予了同性結(jié)婚的明確定義是同性之間的婚姻是完全不合法的，即在目前的中國(guó)，對(duì)數(shù)額超過(guò)四千萬(wàn)的同性戀群體來(lái)說(shuō)，是無(wú)法“登記注冊(cè)”的。但是,從這起案件的發(fā)生就可以看出，現(xiàn)存的中國(guó)婚姻法并不能滿(mǎn)足所有人的婚姻要求，對(duì)數(shù)目不在少數(shù)的同性戀群體而言，其婚姻的合法權(quán)益不能得到法律上的保護(hù)，因此針對(duì)此種情況，解決同性婚姻合法化問(wèn)題就變得極為重要，筆者主要從法理學(xué)的角度出發(fā)，以權(quán)利保護(hù)、法律規(guī)范作用、倫理道德三個(gè)相關(guān)層面來(lái)深入分析，我國(guó)是否可行進(jìn)行同性婚姻合法化。

二、同性婚姻合法化與基本人權(quán)的關(guān)系

人權(quán)是人應(yīng)當(dāng)具備的權(quán)利，同性戀者同樣是人權(quán)的主體，當(dāng)然的享有人權(quán)。

人權(quán)的基本表現(xiàn)之一就是追求幸福。戀愛(ài)結(jié)婚就是追求幸福的一種方式，而結(jié)婚權(quán)作為公民的私權(quán)，就應(yīng)當(dāng)被法律寬容對(duì)待，國(guó)家權(quán)力不應(yīng)該過(guò)分的予以干涉，選擇與同性結(jié)婚是公民行使私權(quán)的結(jié)果。對(duì)于同性戀者行使的這種私權(quán)的自由，法律應(yīng)當(dāng)保證，而不應(yīng)該采取排斥的態(tài)度對(duì)待這種私權(quán)。雖說(shuō)同性戀者只是占了婚姻法所保護(hù)的對(duì)象的少數(shù)，但普遍人權(quán)體系中的一種補(bǔ)充就是對(duì)少數(shù)人的權(quán)利的保護(hù)，目的是為了讓數(shù)目較少的群體成員可以依照自己的意志行為，并保護(hù)他們的軀體特征和認(rèn)同他們的存在。對(duì)于占少數(shù)的同性戀者來(lái)說(shuō)，同性婚姻合法化的意義不僅僅自己的權(quán)益得到了法律上的保障，它還代表了一種社會(huì)的承認(rèn)與尊重，是公民權(quán)利平等的體現(xiàn)。

從基本人權(quán)權(quán)利保障的角度出發(fā)，選擇與什么人結(jié)婚，是公民在行使其婚姻權(quán)，沒(méi)有人的結(jié)婚權(quán)利是可以被剝奪的。同性婚姻也是如此，只不過(guò)是他們行使婚姻權(quán)的結(jié)果，是選擇了與同一性別人作為的結(jié)婚對(duì)象而已，但他們?nèi)杂谐浞值淖杂尚惺箲椃ㄙx予他們的基本人權(quán)，即婚姻自由權(quán)。以法理學(xué)的角度看，在我國(guó)的現(xiàn)行法律中，沒(méi)有對(duì)同性行為明確的進(jìn)行禁止，從法理學(xué)的角度來(lái)說(shuō)，法律既然沒(méi)有明文禁止，而且同性之間戀愛(ài)結(jié)婚又屬于公民私權(quán)的范疇，那么國(guó)家權(quán)力就不該過(guò)分干涉，法律應(yīng)采取包容的態(tài)度，讓同性戀者有自己選擇生活方式的自由。

綜上所述，同性戀者婚姻的合法化和同性戀者自身的公民權(quán)利并不矛盾，同性結(jié)婚屬于人權(quán)保護(hù)的范疇，法律不該禁止同性戀者的婚姻權(quán)的行使，應(yīng)將同性婚姻合法化。

三、同性婚姻合法化與法律規(guī)范作用的關(guān)系

同性戀在不危害社會(huì)和傷害他人的情況下，在不屬于心理疾病，在也不是犯罪的情況下，它只是一種少數(shù)人的生活方式。但是對(duì)于目前的中國(guó)來(lái)說(shuō)，在傳統(tǒng)觀念的影響下，同性戀仍是被大多數(shù)人深?lèi)和唇^的，而國(guó)家通過(guò)立法對(duì)社會(huì)文化的影響是非常巨大的，同性婚姻得到合法化，會(huì)使得人們對(duì)同性戀者更加的寬容，使人們對(duì)同性戀者的歧視漸漸的從傳統(tǒng)觀念中剔除，這樣，會(huì)讓同性戀者的權(quán)益得到更好、更充分的保護(hù)。因此要從根本上改變?nèi)藗儗?duì)同性戀的看法，就需要法律充分發(fā)揮其評(píng)價(jià)作用，正面的告訴社會(huì)大眾，同性戀并不是罪惡的、不道德的，引導(dǎo)社會(huì)群眾對(duì)同性戀者的觀念逐漸向正確的方向來(lái)轉(zhuǎn)變。

法律上的明確且正面的評(píng)價(jià)將對(duì)于同性戀者來(lái)說(shuō)意味著會(huì)擁有更廣泛的生存及活動(dòng)空間。當(dāng)法律真正落實(shí)了“法律面前人人平等”，賦予了每個(gè)公民都有選擇與自己選擇的結(jié)婚對(duì)象結(jié)婚的權(quán)利，無(wú)論其選擇的對(duì)象是同性的，還是異性的。這才是法對(duì)同性戀者進(jìn)行的明確而又正面的評(píng)價(jià)的做法，這樣不僅會(huì)營(yíng)造出一種和諧的社會(huì)文化，更為重要的是，這樣可以實(shí)現(xiàn)法的公平正義。而且，如果法律對(duì)同性戀者做出了正面的評(píng)價(jià)，那么將會(huì)更好的引導(dǎo)同性戀者的行為方式，與異性戀者受到法律同等的對(duì)待一樣，再生類(lèi)似于“中國(guó)同性戀維權(quán)第一案”的案件的可能性就微乎其微了。

四、同性婚姻合法化與倫理道德的關(guān)系

反對(duì)者認(rèn)為，道德觀念是人隨著進(jìn)化的過(guò)程而漸漸形成的的，它并不是先天的產(chǎn)物，而同性戀和同性婚姻是對(duì)人們發(fā)展至今的正統(tǒng)道德觀念的背叛，是現(xiàn)今的社會(huì)公德所不能容忍的，也是與自然規(guī)律相違背的。然而，筆者認(rèn)為，事實(shí)并不是如此。

首先，同性戀始終存在于人類(lèi)的發(fā)展歷史之中。同性戀的相關(guān)記載普遍的存在于世界各個(gè)國(guó)家的歷史中，無(wú)論是在東方的歷史還是西方的歷史中在1973年美國(guó)精神病協(xié)會(huì)將同性戀移除疾病分類(lèi)之前，同性戀一直被判定為是一種疾病，在西方的宗教觀念中，異端一直與同性戀劃著等號(hào)。但是，這也就變相的證明了，無(wú)論人們?cè)跉v史中怎么去消除同性戀，但同性行為始終存在，同性戀是一種自然現(xiàn)象，就如同異性戀是一樣的。我國(guó)的歷史記錄中，對(duì)同性戀的記載最早可以追溯到商、周時(shí)期，雖并沒(méi)有出現(xiàn)如同西方中世紀(jì)時(shí)期對(duì)同性戀殘酷迫害的記錄，但不論是古時(shí)還是現(xiàn)今，社會(huì)主流輿論對(duì)同性行為還是鄙視的。解放后，也曾有過(guò)對(duì)同性戀者進(jìn)行刑事處罰。但在改革開(kāi)放之后，隨著簽訂的國(guó)際條約越來(lái)越多，我國(guó)的法律制定受?chē)?guó)際司法的影響也日益加深，因?yàn)閲?guó)際上整體對(duì)同性戀者的態(tài)度越來(lái)越寬容，我國(guó)在司法實(shí)踐時(shí)對(duì)國(guó)內(nèi)對(duì)同性戀者也越來(lái)越小心與負(fù)責(zé)。

其次，從婚姻的本質(zhì)角度出發(fā)，對(duì)于當(dāng)代的人來(lái)說(shuō)，婚姻不再只是為了傳宗接代，而是更注重于精神層面的滿(mǎn)足。而現(xiàn)在“丁克家庭”或“不育家庭”在社會(huì)中出現(xiàn)并廣泛的存在，為婚姻帶來(lái)了另一層意義。而同性婚姻已經(jīng)在在一些國(guó)家允許合法化的事實(shí)，則證明了婚姻并不只是異性未主體的傳統(tǒng)形態(tài)。人們婚姻價(jià)值選擇觀念隨著社會(huì)的發(fā)展已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)變，現(xiàn)今的婚姻更注重的是情感上的滿(mǎn)足，而同性婚姻正是現(xiàn)今人們對(duì)自己情感的追求與表達(dá)?；橐龅穆?lián)系紐帶最重要的是情感，婚姻這種民事關(guān)系的核心正是兩個(gè)人在情感上的共鳴，因此，性別對(duì)于同性戀者而言，與其情感追求沒(méi)有什么關(guān)系。并沒(méi)有誰(shuí)規(guī)定了契約雙方的主體必須是互異性的個(gè)體。同性婚姻與異性婚姻兩相比較，不同之處不過(guò)是其在性的交往的方式上存在不一樣罷了，婚姻的核心并沒(méi)有什么本質(zhì)區(qū)別。再者，隨著時(shí)代的發(fā)展，宗教對(duì)于同性婚姻已變得越來(lái)越包容。雖說(shuō)異性婚姻仍是傳統(tǒng)習(xí)慣和宗教觀念中認(rèn)可的婚姻形式，但是隨著時(shí)代的發(fā)展，許多原本的觀念都發(fā)生了變化，比如說(shuō)原有的認(rèn)為同性戀者是異端，就應(yīng)該放火燒死，到現(xiàn)在轉(zhuǎn)變成認(rèn)為同性行為違背了人的正常生理現(xiàn)象，這就是最好的詮釋。另外，普通民眾對(duì)同性戀的態(tài)度也在逐漸的轉(zhuǎn)變著，由原本覺(jué)得同性戀行為是病態(tài)行為的一種，到轉(zhuǎn)變成同意其為一種正常的社會(huì)現(xiàn)象。顯然，這就說(shuō)明，隨時(shí)代變化，人們的道德觀念在不斷發(fā)生著變換，而在這些觀念的影響下，法律對(duì)于同性行為的規(guī)定也在不斷發(fā)生著變化，這也就是為什么許多西方國(guó)家同意了同性婚姻合法化的原因了。

綜上所述，持法律允許同性登記結(jié)婚違反了社會(huì)倫理道德這一觀點(diǎn)的，是完全站不住腳的。

五、結(jié)語(yǔ)

雖然這起案件是以原告敗訴為結(jié)果，但這案件給社會(huì)帶來(lái)的影響確實(shí)是巨大的，通過(guò)這起案件，社會(huì)越來(lái)越多的人開(kāi)始關(guān)注這個(gè)存在于中國(guó)社會(huì)中數(shù)目龐大的同性戀群體，正如原告律師在最后陳述中所說(shuō)到的，已經(jīng)存在于社會(huì)現(xiàn)實(shí)的群體，法律就不應(yīng)當(dāng)再忽視這些群體的權(quán)利，同性戀群體就是典型的代表。原告孫文麟在最后陳述中也談到，他覺(jué)得自己是合法的中國(guó)公民，作為與其他公民一樣的納稅人，卻不能被社會(huì)同等對(duì)待而是被歧視。這些都在提醒我們面臨著一個(gè)嚴(yán)峻的社會(huì)現(xiàn)實(shí):以國(guó)際學(xué)術(shù)界一般認(rèn)為的同性戀在總?cè)丝谥兴嫉谋壤秊? %－5%左右來(lái)計(jì)算，中國(guó)有至少四千萬(wàn)同性戀者，而在這四千萬(wàn)同性戀者中，能夠被家庭或是朋友理解的又有幾個(gè)呢？在我國(guó)社會(huì)的主流觀點(diǎn)中，對(duì)同性戀行為大多都存有認(rèn)識(shí)誤區(qū)的，對(duì)于普通民眾來(lái)說(shuō)，很少有人會(huì)真正認(rèn)可同性婚姻，大部分人認(rèn)為同性戀者的存在是敗壞社會(huì)風(fēng)俗，唯恐避之不及。而同性戀者也是人，他們也需要并應(yīng)該得到尊重?；蛟S這也就是為什么這起案件得到了社會(huì)各界關(guān)注的原因。

從法律應(yīng)然的角度出發(fā)，就算我們肯定了婚姻合法化具有迫切性，但仍有一個(gè)重要性因素:即必需要重視法律的可接受程度對(duì)法律規(guī)則實(shí)效性的重要程度。關(guān)于同性戀，直到現(xiàn)在還是一個(gè)有爭(zhēng)議的話(huà)題。雖然社會(huì)大眾對(duì)同性婚姻的觀念會(huì)隨著社會(huì)發(fā)展而慢慢向緩和的方向漸漸轉(zhuǎn)變，但同性婚姻在現(xiàn)實(shí)中還未得到社會(huì)的廣泛認(rèn)同。雖然我國(guó)目前，受到了國(guó)際上進(jìn)行以同性婚姻合法化，來(lái)維護(hù)同性戀的相關(guān)權(quán)利的立法活動(dòng)的影響，但是同時(shí)我國(guó)也受到了現(xiàn)實(shí)的影響，妄求在我國(guó)一步到位允許同性婚姻合法化，不具備現(xiàn)實(shí)可行性。目前只有少數(shù)國(guó)家完整的賦予同性戀者與同性結(jié)婚的權(quán)利，將同性婚姻合法化，大多數(shù)國(guó)家的做法是極其謹(jǐn)慎的，一般都會(huì)選擇先賦予有限的權(quán)利，然后由少增多，一點(diǎn)點(diǎn)擴(kuò)大同性戀者的權(quán)利范圍。

但是對(duì)于現(xiàn)在的中國(guó)，是很難隨著國(guó)際上的這種主流趨勢(shì)發(fā)生轉(zhuǎn)變的，從是否可以將同性婚姻合法化，到可以采用何種法律規(guī)制模式來(lái)進(jìn)行合法化，都需要結(jié)合已經(jīng)將同性婚姻合法化的國(guó)家的具體國(guó)情和歷史經(jīng)驗(yàn)，深入切合我國(guó)實(shí)際來(lái)進(jìn)行，從頭到尾的深入的進(jìn)行變革。而因?yàn)槲覈?guó)的傳統(tǒng)觀念中，對(duì)同性婚姻始終保持著排斥的態(tài)度，合法化這必會(huì)是一個(gè)耗時(shí)耗力的巨大工程，工程完成的過(guò)程