非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護問題研究

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華東交通大學

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概念闡釋

2003年10月，聯(lián)合國教科文組織正式通過《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念進行定義，是各團體、各群體、個人以文化遺產(chǎn)的性質(zhì)開展的各種實踐、表演、知識以及技能的工具、工藝品、實物、文化場所等。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)呈現(xiàn)出獨特、傳承、變異、民族、活態(tài)、綜合的特點。

二、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護的可行性

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是人類通過不斷創(chuàng)新、不斷積累得到的智力活動產(chǎn)物。而專利權(quán)、著作權(quán)、商標權(quán)的保護客體都是人類智力活動的產(chǎn)物，例如詩歌、小說等文學作品，以及具有工商業(yè)標記特點的商標，新發(fā)明、新發(fā)現(xiàn)的實用型研究成果。知識產(chǎn)權(quán)的根本作用是保護和確認人的腦力勞動。非物質(zhì)文化來自于人類積極、創(chuàng)新的智力活動，所以應(yīng)屬于知識產(chǎn)權(quán)保護范圍內(nèi)。例如，地方戲的唱腔從產(chǎn)生之日起直到今天，發(fā)展傳承的過程中經(jīng)歷了人們的經(jīng)驗積累、創(chuàng)新開拓，所以地方戲的劇本、地方戲的唱腔以及地方戲的舞臺設(shè)計都是人們創(chuàng)新智力活動的成果。再比如，戶縣版畫在歷經(jīng)千百年的發(fā)展傳承之后，成為戶縣地區(qū)人民群眾喜聞樂見的一種藝術(shù)形式，經(jīng)過了口傳心授的傳承，以及層層的創(chuàng)新發(fā)展，目前已經(jīng)成為令人贊不絕口的藝術(shù)品。以上這兩種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)都具備知識產(chǎn)權(quán)保護對象的特點，因此應(yīng)納入到知識產(chǎn)權(quán)保護范圍內(nèi)。

無體性特點。知識產(chǎn)權(quán)客體和物權(quán)客體二者明顯的區(qū)別在于無體性特點，知識產(chǎn)權(quán)客體呈現(xiàn)出一種信息的形式，然而這種信息并不可見，也沒有實物為依托，這種信息通過媒介得到良好的展現(xiàn)，例如作品的著作權(quán)保護。

經(jīng)濟價值。知識產(chǎn)權(quán)客體以信息形式呈現(xiàn)，然而這種信息要求具備一定的經(jīng)濟價值，能夠進行價值交換。如果知識產(chǎn)權(quán)客體沒有任何商業(yè)價值，那么不必要對其進行法律保護。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的經(jīng)濟價值以及潛在的經(jīng)濟價值都不可忽視，例如以我國南北朝樂府民歌《木蘭辭》為故事原型改編而成的美國動畫片《花木蘭》，上映之后三天時間內(nèi)票房收入超過2300萬美元，在之后全球票房更是賺的盆滿缽滿。盡管這部動畫片主創(chuàng)人員例如導演、演員、編劇付出了努力，然而《木蘭辭》為動畫片創(chuàng)造的價值不可估量。不得不說，作為動畫片《花木蘭》的創(chuàng)意權(quán)利主體，中國觀眾需要支付相關(guān)費用才可以觀賞這部具有中國本土民間色彩的動畫故事，然而《花木蘭》動畫片的創(chuàng)作公司，迪士尼公司并未向《木蘭辭》的創(chuàng)作人支付任何報酬。導致這種現(xiàn)象的原因是我國非物質(zhì)文化保護工作較為落后，在多個領(lǐng)域并未明確的進行知識產(chǎn)權(quán)界定，導致很多領(lǐng)域都成為免費的公共領(lǐng)域，這就造成我國非物質(zhì)文化的發(fā)展受阻。有必要界定非物質(zhì)文化產(chǎn)權(quán)，進一步明確權(quán)利主體。

三、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護工作凸顯的問題以及根源追溯

(一)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護工作凸顯的問題

1、不能良好的對應(yīng)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利客體

知識產(chǎn)權(quán)制度中明確列出了保護客體的范圍，很多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)沒有書面文獻記錄以及物質(zhì)表現(xiàn)方式。即便列出保護客體的范圍，然而并不利于實際操作，舉例來說，審查非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護客體的專利申請過程中，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)缺少文獻以及相應(yīng)的數(shù)據(jù)庫，并且沒有分類工具和著錄項目，導致審查工作很難順利開展。

2、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體和知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體不同

知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體是開展智力活動、積極創(chuàng)新獲得成果的人，而知識產(chǎn)權(quán)的保護主體是特定的組織、法人以及自然人等。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體考慮到區(qū)域不同，民族不同，所以具有明顯的不確定性，唯一可以認定權(quán)利主體的來源，具體的創(chuàng)造人不能確定。

3、和知識產(chǎn)權(quán)的保護期限有明顯差別

知識產(chǎn)權(quán)的保護期限是固定的，然而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)經(jīng)歷過多年的傳承，因此保護期限并不能確定，并且在外在環(huán)境變化的影響下，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)也是處于不停的發(fā)展變化中，因此不能確定明確的保護期限。

4、和知識產(chǎn)權(quán)的獨創(chuàng)性認定方面呈現(xiàn)較大差別

知識產(chǎn)權(quán)保護某項作品主要依據(jù)該作品是否具備獨創(chuàng)性特點，然而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品并沒有獨創(chuàng)性認定，我國法律缺乏對獨創(chuàng)性的相關(guān)規(guī)定，這就導致非物質(zhì)文化遺產(chǎn)獨創(chuàng)性認定較為困難。

(二)導致非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護工作出現(xiàn)問題的根源

1、利益分歧

實際上，知識產(chǎn)權(quán)以及非物質(zhì)文化遺產(chǎn)利用二者的矛盾主要源于發(fā)展中國家和發(fā)達國家的利益矛盾。很多跨國企業(yè)選擇開發(fā)土著地區(qū)，付出的成本較低，然而最終獲得的利潤十分豐厚，作為土著地區(qū)的持有人，大量的土著民在這次開發(fā)活動中僅能夠得到很少的利潤或者沒有利潤。這將導致利益紛爭。

2、法律制度與現(xiàn)實狀況產(chǎn)生矛盾

分析法律制度能夠發(fā)現(xiàn)，產(chǎn)生矛盾的原因在于：(1)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)呈現(xiàn)明顯的地域性特點、原始性特點，這一點和西方知識產(chǎn)權(quán)的法律制度性質(zhì)有明顯區(qū)別。(2)公民共有財產(chǎn)以及私人享有的權(quán)利二者呈現(xiàn)出公權(quán)和私權(quán)的矛盾。(3)法律資源以及法律實踐不匹配。

3、價值觀念不同

首先，針對于知識的理解有明顯分歧，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是“地方性知識”，因此采用“普通性知識”的知識產(chǎn)權(quán)體系保護將造成不兼容效果。其次，針對于科技的理解有明顯分歧，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是非正規(guī)科學類別范圍內(nèi)，因此很容易受到歧視，被商業(yè)開發(fā)的可能性較大。最后，針對于公平的理解有明顯分歧，根據(jù)代內(nèi)公平觀，很多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)沒有得到現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)體系的保護。

四、從立法入手進一步完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護工作

(一)登記注冊制度的建立

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的申請上報、確定內(nèi)容、登記、注冊等相關(guān)事宜都在登記注冊制度中有相應(yīng)規(guī)定。首先以申請上報的方式，成功將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)收集到各種固定類別中；然后政府相關(guān)部門對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)容進行確定；最后進行登記、注冊程序，確定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體。

(二)集中管理制度的充分落實

訴訟環(huán)節(jié)，訴訟主體嚴格按照集中管理制度來解決問題。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中知識產(chǎn)權(quán)保護主體進行確定，然后開展搶救式保護工作、傳承工作、科學開發(fā)利用工作，這將有利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的可持續(xù)性健康發(fā)展。一旦確定了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)造者以及保存著，那么就可以認定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利人。如果不能確定創(chuàng)造者以及保存者，將指定某個特定群體作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利人，根據(jù)具體情況，成立具有法人組織性質(zhì)的民間組織作為權(quán)利人。

(三)確定權(quán)利的內(nèi)容不包括轉(zhuǎn)讓權(quán)

考慮到更好的保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)，應(yīng)采取集中管理制度，權(quán)利代管部門無權(quán)對其進行轉(zhuǎn)讓。通過這種方式能夠確保國家文化利益不會遭受任何損失，避免非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商業(yè)秘密被泄露。

(四)保障相關(guān)群體的使用受益權(quán)

開發(fā)利用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的過程中獲得的收益應(yīng)用于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承和保護工作，保證非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得以健康發(fā)展。如果不能確定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體，那么可以采取立法的方式保障合法權(quán)利得以實現(xiàn)。